Решение от 2 сентября 2021 г. по делу № А71-25233/2018

АРБИТРАЖНЫЙ СУД УДМУРТСКОЙ РЕСПУБЛИКИ

426011, г. Ижевск, ул. Ломоносова, 5

http://www.udmurtiya.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело № А71- 25233/2018
02 сентября 2021 года
г. Ижевск


Резолютивная часть решения объявлена 25 августа 2021 года

Полный текст решения изготовлен 02 сентября 2021 года

Арбитражный суд Удмуртской Республики в составе судьи Н.В. Щетниковой, при ведении протоколирования с использованием средств аудиозаписи секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении Арбитражного суда Удмуртской Республики по адресу: <...> каб. 103, дело по исковому заявлению ОБЩЕОБРАЗОВАТЕЛЬНОГО УЧРЕЖДЕНИЯ "АРЗАМАСЦЕВСКАЯ СРЕДНЯЯ ОБЩЕОБРАЗОВАТЕЛЬНАЯ ШКОЛА" (ОГРН <***>, ИНН <***>) к ОБЩЕСТВУ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ЕЭС-ГАРАНТ" (ОГРН <***>, ИНН <***>) в лице Удмуртского филиала о взыскании 1 337 540 руб. 77 коп. неустойки по муниципальному контракту на энергосервис № 15-ДЭС от 29.11.2013, об обязании устранить недостатки работ, выполненных по муниципальному контракту на энергосервис № 15-ДЭС от 29.11.2013, при участии в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, 1) ФИО2 (ИНН <***>), 2) ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ТЕПЛОСЕТЬ УГРА" (ОГРН <***>, ИНН <***>), 3) АДМИНИСТРАЦИИ КАРАКУЛИНСКОГО РАЙОНА (ОГРН <***>, ИНН <***>),


В заседании суда участвовали:

от истца: ФИО3 – директор, ФИО4 – представитель по доверенности от 01.01.2021

от ответчика: ФИО5 – представитель по доверенности № 33 от 28.12.2020, ФИО6 (диплом ВСВ 1380771) – представитель по доверенности № 33 от 28.12.2020, ФИО7 – представитель по доверенности № 78 от 21.07.2021

от третьих лиц:1) не явился (извещен), 2) не явился (извещён), 3) ФИО8 – представитель по доверенности № 25 от 05.02.2021

от экспертной организации ООО «ЭТАЛОН-Эксперт»: ФИО9 - эксперт

установил:

МУНИЦИПАЛЬНОЕ БЮДЖЕТНОЕ ОБЩЕОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ "АРЗАМАСЦЕВСКАЯ СРЕДНЯЯ ОБЩЕОБРАЗОВАТЕЛЬНАЯ ШКОЛА" (ОГРН <***>, ИНН <***>) к ФЕДЕРАЛЬНОМУ обратилось в Арбитражный суд Удмуртской Республики с иском к ОБЩЕСТВУ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ЕЭС-ГАРАНТ" (ОГРН <***>, ИНН <***>) в лице Удмуртского филиала о взыскании 1 108 992 руб. 99 коп. неустойки по муниципальному контракту на энергосервис № 15-ДЭС от 29.11.2013, об обязании устранить недостатки работ, выполненных по муниципальному контракту на энергосервис № 15-ДЭС от 29.11.2013.

Определением от 04.02.2019 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена ФИО2 (ИНН <***>), выполнившая работы по замене спорных окон на основании договоров от 24.03.2014 и 10.02.2014, заключенных с ответчиком.

Определением от 26.02.2019 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ТЕПЛОСЕТЬ УГРА" (ОГРН <***>, ИНН <***>).

Определением от 17.04.2019 удовлетворено ходатайство истца об увеличении размера исковых требований в части неустойки до суммы 1 122 025 руб. 37 коп., по ходатайству истца к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена АДМИНИСТРАЦИЯ КАРАКУЛИНСКОГО РАЙОНА (ОГРН <***>, ИНН <***>).

Определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 27.12.2019 по настоящему делу назначена судебная строительно-техническая экспертиза, проведение которой поручено комиссии экспертов следующих экспертных организаций: общество с ограниченной ответственностью «ЭТАЛОН-Эксперт» ФИО9, ФИО10, ФИО11; общество с ограниченной ответственностью «Оценка Экспертиза Право»: ФИО12, ФИО13; общество с ограниченной ответственностью Фирма «ДАКАС» ФИО14.

Определением от 26.02.2020 (полный текст от 28.02.2020) срок экспертизы был продлен до 15.04.2020, экспертам представлены дополнительные материалы.

Определениями от 27.04.2020, 08.07.2020, 05.08.2020, 16.09.2020 срок проведения экспертизы по ходатайству экспертной организации ООО «ЭТАЛОН-Эксперт» неоднократно продлевался.

01 октября 2020 года в суд поступило заключение судебной экспертизы № 03Э-01/20 от 28.09.2020.

Определением от 04.12.2020 суд производство по делу возобновил.

Определением от 06.04.2021 удовлетворено письменное ходатайство истца об уточнении исковых требований: конкретизации заявленных недостатков, которые истец просит обязать ответчика устранить в течение 2 месяцев с момента вступления решения в законную силу.

Определением от 02.06.2021 (полный текст от 04.06.2021) удовлетворено ходатайство истца об увеличении размера исковых требований в части неустойки до суммы 1 337 540 руб. 77 коп. за период с 01.01.2015 по 05.05.2021.

В судебном заседании заслушаны пояснения эксперта ООО «ЭТАЛОН-Эксперт» ФИО9, по проведенной экспертизе, письменные пояснения эксперта приобщены судом к материалам дела, также экспертом представлен счет на оплату дополнительного выезда эксперта для дачи пояснений по судебной экспертизе № 03Э-01/20-01 от 25.08.2021 на сумму 7 000 руб.

Истец на исковых требованиях настаивает по основаниям, изложенным в исковом заявлении, представил дополнительные документы, также заявил ходатайство об уточнении срока для совершения ответчиком действий по устранению недостатков - в течение 3 месяцев с момента вступления решения в законную силу.

Ходатайство судом рассмотрено и на основании ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации удовлетворено.

Ответчик иск не признает по мотивам, изложенным в ранее представленном отзыве на иск, представил дополнительные пояснения по иску, согласно которым считает требования истца о взыскании неустойки, рассчитанной на основании неправомерно посчитанной экономии на основании данных некоммерческого узла учета, вышедшего из строя, необоснованными, заявил ходатайство о применении к требованию о взыскании неустойки срока исковой давности и уменьшении размера неустойки на основании ст. 333 Гражданского кодекса Российской Федерации; в отношении требования истца обязывающего ответчика выполнить работы по замене конструкций считает разумным сроком совершения обязанных действий не менее 4 месяцев с момента вступления судебного акта в законную силу.

Администрация МО «Каракулинский район» письменных пояснений не представила, поддерживает позицию истца.

ООО «Теплосеть Угра» и ФИО2 явку не обеспечили; в материалах дела имеются ранее представленные ООО «Теплосеть Угра» письменные пояснения.

Суд признал возможным рассмотреть дело в порядке ст. 156 АПК РФ в отсутствие неявившихся третьих лиц, считающихся надлежащим образом извещенными о начавшемся процессе, времени и месте судебного заседания, в том числе публично посредством размещения соответствующей информации на официальном сайте суда в сети «Интернет» (п.16 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 26.12.2017 № 57 «О некоторых вопросах применения законодательства, регулирующего использование документов в электронном виде в деятельности судов общей юрисдикции и арбитражных судов»), что подтверждается отчетом о публикации судебных актов.

Выслушав участников процесса, исследовав и оценив собранные по делу доказательства, арбитражный суд установил следующее.

29 ноября 2013 года между МБОУ «Арзамасцевская средняя общеобразовательная школа» (далее – истец, заказчик, школа) и ООО «ЕЭС. Гарант» в лице директора Удмуртского филиала ООО «ЕЭС Гарант» (далее – ответчик, исполнитель, общество), был заключен муниципальный контракт на энергосервис № 15- ДЭС на выполнение работ направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования энергетических ресурсов Заказчика (том 1 л.д. 13-24).

По условиям контракта исполнитель обязался осуществить действия, направленные на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования заказчиком энергетических ресурсов, а заказчик принимает и оплачивает услуги (работы) исполнителя (пункт 1.1 контракта).

Перечень мероприятий по энергосбережению и повышению энергетической эффективности представлен в приложении № 2 к данному муниципальному контракту, и включает в себя комплексную замену существующих оконных конструкций (оконные блоки, откосы, подоконники). Работа должна была быть выполнена в течение 75 дней – 45 дней поставка оборудования и 30 дней монтажные работы.

Цена муниципального контракта составляет 4 679 718 руб. 15 коп. (пункт 3.1 муниципального контракта).

Согласно п. 3.2. контракта, размер экономии расходов Заказчика на поставку энергетических ресурсов должен составлять по ценам (тарифам) на энергетические ресурсы, существующим на день размещения извещения о проведении конкурса 3 086 000 руб. 00 коп., по расходам на поставку тепловой, электрической энергии,холодного водоснабжения.

Пунктом 2.2.2 муниципального контракта установлена обязанность исполнителя выполнить работы по реализации Перечня энергосберегающих мероприятий с использованием собственных материалов собственными средствами в сроки, определенные в Приложении № 2 к муниципальному контракту. Данное приложение содержит перечень мероприятий, которые Исполнитель обязан выполнить.

Действия по комплексной замене оконных конструкций (оконные блоки, откосы, подоконники) предусмотрены пунктом 5 Приложения № 2 к муниципальному контракту (перечень мероприятий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования энергетических ресурсов).

В пунктах 1.3. и 1.4. муниципального контракта указано, что работы должны быть произведены в соответствии с требованиями, предъявляемыми к работам соответствующего рода действующим законодательством, с соблюдением действующих государственных стандартов, технических условий, требований нормативной, технической и эксплуатационной документации на товар. Качество выполняемых работ должно соответствовать действующим строительным нормам и правилам (СНиП), требованиям органов пожарной безопасности и иным действующим нормам и техническим условиям.

Как следует из материалов дела, работы по демонтажу существующих и монтажу новых оконных конструкций в количестве 133 штук, были выполнены ответчиком и сданы истцу по двустороннему акту о приемке выполненных работ унифицированной формы КС-2 № 5 от 31.05.2014 (том 1 л.д. 25).

Указывая на то, что в процессе эксплуатации в 5 стеклопакетах появились трещины, претензией исх. № 3 от 13.12.2017г. истец обратился к ответчику с просьбой устранить выявленные недостатки путем замены пришедших в негодность (лопнувших) стеклопакетов; по данным неисправностям ответчик лопнувшие стеклопакеты в количестве 5 штук заменил на новые.

В дальнейшем истец, указывая на то, что в течение всего периода эксплуатации в установленных стеклопакетах в количестве 119 штук, периодически появляются запотевания, после чего остаются потеки внутренней поверхности стеклопакета, претензией исх. б/н от 16.08.2018г. вновь обратился к ответчику с просьбой устранить выявленные недостатки путем замены стеклопакетов на новые.

В ответ на претензию исполнителем для проведения осмотра оконных конструкций была создана комиссия, по результатам осмотра которой был составлен Акт от 20.09.2018, согласно которому на основании замеров влажности и температуры воздуха в помещениях, комиссией исполнителя сделан вывод о том, что разгерметизация стеклопакетов произошла вследствие повышенной влажности и отсутствия вентиляции в помещениях школы.

В соответствии с постановлением Администрации МО «Каракулинский район» от 16.10.2018 № 828, была создана комиссия по проверке соответствия оконных блоков ПВХ в здании школы, по результатам работы которой также был составлен Акт осмотра оконных конструкций 19.10.2018. По результатам осмотра комиссия в составе первого заместителя главы Администрации МО «Каракулинский район», начальника отдела строительства, архитектуры и ЖКХ Администрации МО «Каракулинский район», инженера народного образования Администрации МО «Каракулинский район», директора МБОУ «Арзамасцевская средняя общеобразовательная школа», индивидуального предпринимателя ФИО15, пришла к выводу, что оконные конструкции, установленные в МБОУ «Арзамасцевская СОШ» не соответствуют требованиям санитарного законодательства, в связи с чем оконные конструкции в количестве 133 штук требуют замены.

Кроме того, 12.11.2018 в образовательном учреждении проведен замер влажности воздуха в помещениях, о чем составлен комиссионный Акт осмотра от 12.11.2018. По результатам измерений были зафиксированы следующие значения влажности и температуры воздуха: относительная влажность воздуха в помещениях школы составила: от 55% до 67%, температура воздуха в помещениях школы поддерживается в соответствии с нормами санитарного законодательства.

22.11.2018 истцом ответчику была направлена претензия № 45, в составе которой направлены также вышеназванные акты от 19.10.2018, 12.11.2018, с требованием выплатить неустойку за неисполнение обязательств по достижению экономии энергетического ресурса по контракту и переделать некачественно выполненные работы по монтажу оконных конструкций, в том числе заменить оконные конструкции пришедшие в негодность, в связи с нарушениями при их монтаже.

10.12.2018 со стороны исполнителя состоялась выездная проверка в образовательное учреждение, по результатам которой был составлен Акт о техническом состоянии узла учета тепловой энергии (далее-УУТЭ), в котором зафиксировано несоответствие расчетной формулы отпуска тепловой энергии к проекту.

13.12.2018 Управление народного образования Администрации муниципального образования «Каракулинский район» обратилось с письмом к обслуживающей теплоснабжающей организации ООО Теплосеть Угра, которая письмом исх. № 861 от 17.12.2018 разъяснила, что все оборудование установленное на УУТЭ образовательного учреждения, прошло своевременную метрологическую поверку, имеются соответствующие отметки в паспортах на средство измерения, с клеймом гос.поверителя.

Указывая на то, что от устранения недостатков в работах и выплаты неустойки за недостижение экономии энергоресурса ответчик уклонился, истец обратился в суд с настоящими исковыми требованиями.

В соответствии со ст. ст. 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

Согласно статьям 763, 768 ГК РФ подрядные работы, предназначенные для удовлетворения государственных или муниципальных нужд, осуществляются на основе государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд. К отношениям по государственным или муниципальным контрактам на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд в части, не урегулированной настоящим Кодексом, применяется закон о подрядах для государственных или муниципальных нужд.

В соответствии со ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. К отдельным видам договора подряда (бытовой подряд, строительный подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательских работ, подрядные работы для государственных нужд) положения, предусмотренные настоящим параграфом, применяются, если иное не установлено правилами настоящего Кодекса об этих видах договоров.

Согласно п. 1 ст. 723 ГК РФ, в случаях, когда работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора подряда, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые делают его не пригодным для предусмотренного в договоре использования либо при отсутствии в договоре соответствующего условия непригодности для обычного использования, заказчик вправе, если иное не установлено законом или договором, по своему выбору потребовать от подрядчика:

безвозмездного устранения недостатков в разумный срок;

соразмерного уменьшения установленной за работу цены;

возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда (статья 397).

Заказчик вправе предъявить требования, связанные с недостатками результата работы, обнаруженными в течение гарантийного срока (п. 3 ст. 724 ГК РФ).

Пунктами 6.1, 6.2 контракта установлен срок предоставления гарантий качества - с момента передачи результата работ, выполненных в рамках контракта и до окончания срока действия контракта. В период действия гарантийного срока Исполнитель за свой счет обязуется устранить недостатки результата работ, а также осуществить замену или ремонт любой неисправной части товара, используемого при работах, если неисправность вызвана дефектом конструкции, некачественным материалом, некачественным производством и не является результатом действия непреодолимой силы, небрежности, неправильного обращения, внесения изменений или повреждения со стороны персонала Заказчика или третьих лиц.

В соответствии с п.п. 3.17., 3.18. начальный срок достижения размера экономии – 31.01.2014, конечный срок достижения экономии – 31.12.2018.

Как следует из материалов дела, работы по демонтажу существующих и монтажу новых оконных конструкций в количестве 133 штук, были выполнены ответчиком и сданы истцу по двустороннему акту о приемке выполненных работ унифицированной формы КС-2 № 5 от 31.05.2014 (том 1 л.д. 25).

Первоначально недостатки в виде трещин в стеклопакетах были выявлены истцом в декабре 2017г. и направлена ответчику претензия исх. № 3 от 13.12.2017. В августе 2018г. истец вновь обратился к ответчику с требованием устранить недостатки 119 стеклопакетов, в которых периодически появляются запотевания, остаются потеки внутренней поверхности стеклопакета, т.е. в пределах гарантийного срока, предусмотренного контрактом.

В отношении недостатков, выявленных в пределах гарантийного срока, бремя доказывания обстоятельств того, что выявленные недостатки выполненных работ являются следствием неправильной эксплуатации объекта строительства либо следствием его нормального износа, лежит на подрядчике, выполнившем строительство (ст. 724 ГК РФ).

В связи с возникшими у сторон разногласиями относительно наличия недостатков и причин их возникновения, по делу была назначена судебная комплексная комиссионная экспертиза, проведение которой поручено комиссии экспертов следующих экспертных организаций: общество с ограниченной ответственностью «ЭТАЛОН-Эксперт» ФИО9, ФИО10, ФИО11; общество с ограниченной ответственностью «Оценка Экспертиза Право»: ФИО12, ФИО13; общество с ограниченной ответственностью Фирма «Дакас» ФИО14.

По результатам проведенной экспертизы к материалам дела приобщено заключение судебной экспертизы № 03Э-01/20 от 28.09.2020 (том 4 л.д 1-320).

По итогам проведенного исследования экспертом ФИО14 по результатам тепловизионного исследования объекта установлены недостатки в тепловой защите здания «Арзамасцевская средняя общеобразовательная школа», расположенного по адресу: <...> (конкретные недостатки и их локализация при обнаружении): теплоизоляция наружных стен недостаточна в торцах здания; теплоизоляция чердачного перекрытия недостаточна в местах расположения слуховых окон; приведенное сопротивление теплопередаче всех монтажных швов в узлах примыкания оконных блоков к стеновому проёему не обеспечивает нормируемую температуру элементов окон в углах боковых и верхнего откосов и подоконной доски; притворы – места примыкания (узел подвижного соединения) створки с профилями коробки оконного блока, не обеспечивают плотного примыкания после открывания/закрывания створок для проветривания (по вопросу № 1).

Под понятием «недостаток тепловой защиты здания» в данном случае подразумевается наличие нарушения санитарно-гигиенического требования к теплозащитной оболочке «Здания школы...» о том, что температура на внутренних поверхностях ограждающих конструкций (окна, включая светопрозрачное заполнение, наружные стены, потолок верхнего этажа, пол первого этажа) должна быть не ниже минимально допустимых значений, установленных СП 50.13330.2012 «Тепловая защита зданий. Актуализированная редакция СНиП 23-02-2003». Под понятием «тепловизионное исследование» подразумевается проведение детального термографирования выделенных участков внутренних поверхностей ограждающих конструкций по ГОСТ Р 54852-2011 «Здания и сооружения. Метод тепловизионного контроля качества теплоизоляции ограждающих конструкций».

Эксперты ФИО12 и ФИО13 пришли к вводу, что в периоды с 31.05.2016 по 30.06.2016, с 31.08.2016 по 31.10.2016, с 30.04.2017 по 30.06.2017, с 31.08.2017 по 31.10.2017, с 31.01.2018 по 31.10.2019 были внесены изменения в расчетную формулу узла учета тепловой энергии, установленного на объекте «Арзамасцевская средняя общеобразовательная школа», расположенном по адресу: Удмуртская Республика, Каракулинский район, сАрзамасцево, ул. Октябрьская, д. 6. Определить изменения, внесенные в расчетную формулу узла учета тепловой энергии, установленного на объекте «Арзамасцевская средняя общеобразовательная школа», расположенном по адресу: Удмуртская Республика, Каракулинский район, сАрзамасцево, ул. Октябрьская, д. 6, на момент проведения экспертизы не представилось возможным. Так же на момент проведения экспертизы не представилось возможным определить лицо, осуществившее изменения в расчетную формулу тепловычислителя Взлет, и определить точную дату корректировки формулы (ответ на вопрос № 2).

Эксперты ФИО9 и ФИО11 пришли к выводу, что в работах по установке оконных конструкций (и в том числе выборе примененных при их выполнении оборудования и материалов), выполненных на объекте "Арзамасцевская средняя общеобразовательная школа", расположенном по адресу: <...>, имеются недостатки, являющиеся следствием нарушения требований муниципального контракта № 15 - ДЭС от 29.11.2013 (с приложениями), проектной документации, обязательных требований нормативно-технических документов (именуемые далее «производственные недостатки»). Точную локализация недостатков, конкретные допущенные подрядчиком нарушения требований договора, проектной документации, обязательных требований нормативно-технических документов, которые были нарушены подрядчиком при выполнении работ и выборе использованных для их выполнения оборудования и материалов, а также порядок и способы устранения, приведены в Таблице 5 (том 4 л.д. 89-123) (ответ на вопрос № 3).

Также эксперты ФИО9 и ФИО11 по результатам проведенного исследования сделали вывод о том, что узел учета тепловой энергии, установленный на объекте "Арзамасцевская средняя общеобразовательная школа", расположенном по адресу: <...>, соответствует с технической точки зрения требованиям, предусмотренным Правилами коммерческого учета, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 18.11.2013 № 1034 "О коммерческом учете тепловой энергии, теплоносителя", рабочему проекту, свидетельству о поверке приборов, паспортам и заводским номерам, указанным в акте допуска узла учета. Однако, согласно п. 75б Правил коммерческого учета, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 18.11.2013 № 103 "О коммерческом учете тепловой энергии, теплоносителя", узел учета считается вышедшим из строя. Установить период выхода узла учета из строя на основании представленной информации (в том числе с учетом ответа на вопрос № 2) не представилось возможным (ответ на вопрос № 4).

По пятому вопросу, поставленному судом на разрешение экспертов, эксперты ФИО9 и ФИО11 дали ответ, что причинами недостижения определенного контрактом размера экономии энергетического ресурса является нарушение исполнителем при выполнении работ по контракту требований муниципального контракта №15-ДЭС от 29.11.2013 (с приложениями), обязательных требований нормативно-технических документов. Установить наличие нарушений при подготовке проектно-сметной документации на момент проведения экспертизы не представилось возможным.

Факты несоблюдения муниципальным заказчиком правил эксплуатации (в том числе нарушения температурно-влажностного режима, результат которых мог негативно повлиять на приведенное сопротивление оказывающие влияние на сопротивление теплопередаче монтажных швов в узлах примыкания оконных блоков к стеновому проёму) или ремонта, произведенного самим заказчиком или привлеченными им третьими лицами, произведенных заказчиком или привлеченными им третьими лицами и не соответствующих условиям контракта, проектной документации, обязательным требованиям нормативно-технических документов, не выявлены.

Установлено внесение изменений в расчетную формулу узла учета тепловой энергии. Ввиду того, что определить, какие именно внесены изменения, определить возможность их влияния на недостижение определенного контрактом размера экономии энергетического ресурса не представилось возможным. Так же на момент проведения экспертизы не представилось возможным определить лицо, осуществившее изменения в расчетную формулу тепловычислителя. Несоответствия установленного в узле учета тепловой энергии оборудования представленным документам не выявлено.

В силу п.п. 1-4 ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в совокупности. Доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности. Каждое доказательство оценивается арбитражным судом наряду с другими доказательствами.

Исследовав и оценив представленное в материалы дела заключение судебной экспертизы в порядке, предусмотренном ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд пришел к выводу, что оно является надлежащим доказательством.

Заключение оформлено в соответствии с требованиями ст. 82, 83, 86 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в нем отражены все предусмотренные ч. 2 ст. 86 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации сведения.

Экспертное заключение основано на материалах дела и результатах проведенных исследований, составлено в соответствии с положениями действующих нормативных актов, результаты исследования мотивированы. Эксперты, проводившие исследования, имеют соответствующее образование, специальность и стаж работы, необходимый для производства данного вида экспертизы, предупреждены об ответственности по ст. 307 Уголовного кодекса Российской Федерации (о чем указано в определении о назначении экспертизы и имеется соответствующая подписка в материалах самого экспертного заключения, т. 4 л.д. 2).

В заключении имеются ответы на поставленные перед экспертами вопросы; экспертное заключение является ясным и полным, противоречивых выводов не содержит. Надлежащие доказательства, позволяющие поставить под сомнение выводы экспертов и свидетельствующие о недостоверности выводов, суду не представлены.

Суд полагает, что имеющееся в материалах дела заключение судебной экспертизы соответствует предъявляемым к нему требованиям, сомнений в обоснованности заключения экспертизы у суда не возникло, наличие противоречий в выводах экспертов суд не усмотрел, в связи с чем, вышеуказанное заключение судебной экспертизы признано судом надлежащим доказательством по делу.

Таким образом, по результатам проведенной по делу экспертизы установлен факт того, что в работах по установке оконных конструкций (и в том числе выборе примененных при их выполнении оборудования и материалов), выполненных на объекте "Арзамасцевская средняя общеобразовательная школа", имеются недостатки, являющиеся следствием нарушения требований муниципального контракта № 15 - ДЭС от 29.11.2013 (с приложениями), проектной документации, обязательных требований нормативно-технических документов (именуемые далее «производственные недостатки»), точная локализация которых, а также конкретные допущенные подрядчиком нарушения требований договора, проектной документации, обязательных требований нормативно-технических документов, которые были нарушены подрядчиком при выполнении работ и выборе использованных для их выполнения оборудования и материалов, а также порядок и способы устранения, приведены в Таблице 5 заключения (том 4 л.д. 89-123) (ответ на вопрос № 3).

При оценке экспертного заключения и заявленных истцом недостатков суд также учитывает, что указанные недостатки помимо экспертного заключения зафиксированы в иных документах, представленных истцом в обоснование исковых требований.

Как указывалось выше, факт наличия спорных недостатков зафиксирован помимо экспертного заключения также Актом осмотра оконных конструкций от 19.10.2018, оформленным комиссией в составе первого заместителя главы Администрации МО «Каракулинский район», начальника отдела строительства, архитектуры и ЖКХ Администрации МО «Каракулинский район», инженера народного образования Администрации МО «Каракулинский район», директора МБОУ «Арзамасцевская средняя общеобразовательная школа», индивидуального предпринимателя ФИО15 (том 1 л.д. 35-43).

Доказательства того, что указанные нарушения возникли не по вине ответчика, а вследствие иных причин, исполнителем в материалы дела не представлены (ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

По результатам проведенной по делу экспертизы установлено, что выявленные недостатки работ по монтажу оконных конструкций являются следствием некачественно выполненных работ и примененных материалов, нарушения ответчиком требований контракта, проектной документации, обязательных требований нормативно-технических документов, которые были нарушены подрядчиком при выполнении работ и выборе использованных для их выполнения оборудования и материалов, поименованных в экспертном заключении.

Ответчиком доказательства того, что обнаруженные недостатки (дефекты) возникли не по вине ответчика, а вследствие нормального износа, неправильной эксплуатации объекта, ремонта произведенного самим истцом или привлеченными им лицами либо является следствием действия непреодолимой силы, в материалы дела не представлены, как не представлены и доказательства устранения ответчиком данных недостатков на дату рассмотрения дела (ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В силу части 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

С учетом совокупности указанных доказательств, суд приходит к выводу, что ответственность за выявленные на объекте недостатки лежит на ответчике.

При этом суд отмечает, что бремя доказывания обстоятельств того, что выявленные недостатки работ являются следствием неправильной эксплуатации объекта строительства либо следствием его нормального износа, либо следствием ремонтно-строительных работ, выполненных иными лицами, лежит именно на ответчике. Таких доказательств ответчиком не представлено (ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Учитывая изложенное, суд пришел к выводу, что являются обоснованными и на основании ст.ст. 309, 310, 721, 721-723, 740, 754-755 ГК РФ требования истца об устранении следующих недостатков подлежат удовлетворению в пределах недостатков, установленных по результатам проведенной по делу экспертизы, и заявленных к устранению истцом:

· в помещениях 2 этажа:

- помещение №16 - окна 1,2,3 – произвести замену стеклопакетов, выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012 , произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение №15 - окно 4 – произвести замену центрального, правого и верхнего стеклопакетов, окна - 5,6 – произвести замену стеклопакетов, окна 4, 5, 6 - выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение №14 - окно 7 – произвести замену левого, правого и верхнего стеклопакета, окна 8,9 – произвести замену стеклопакетов, окна 7, 8, 9 - выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение №13 - окна 10,11,12 – произвести замену стеклопакетов, выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение №12 - окна 13,14– произвести замену стеклопакетов, окно 15 – произвести замену центрального, правого и верхнего стеклопакетов; окна 13, 14, 15 - выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение №11 - окно 16 – произвести замену стеклопакетов, окно 17 – произвести замену правого и верхнего стеклопакетов, окно 18 – произвести замену центрального, правого и верхнего стеклопакетов; окна 16, 17, 18 - выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение №10 - окна 19,20,21 – произвести замену стеклопакетов, выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение №9 - окно 22 – произвести замену стеклопакетов, выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение №8 - окно 23 – произвести замену центрального, правого и верхнего стеклопакетов, окна 24,25 – произвести замену стеклопакетов, окно 26 – произвести замену центрального, правого и верхнего стеклопакетов, окна 23, 24, 25, 26 - выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение №7 - окно 27 – произвести замену стеклопакетов, выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение №6 - окно 28 – произвести замену стеклопакетов, выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение №5 - окно 29 – произвести замену левого, центрального и правого стеклопакетов, окна 30, 31 – произвести замену стеклопакетов, окна 29, 30, 31 - выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение №4 - окна 32,33 – произвести замену стеклопакетов, выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение №24 - окно 34 – произвести замену левого, центрального и правого стеклопакетов, окно 35 – произвести замену левого, центрального и правого стеклопакетов, окна 34, 35 - выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение №25 - окна 36,37 – произвести замену стеклопакетов, выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение №26 - окно 38 – произвести замену стеклопакетов, выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение №27 - окно 39 – произвести замену стеклопакетов, выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение №28 - окно 40 – произвести замену центрального, правого и левого стеклопакетов; , выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение №29 - окна 41,42,43 – произвести замену левых, центральных и правых стеклопакетов; выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение №30 - окно 44 – произвести замену стеклопакетов, выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение №31 - окно 45 – произвести замену стеклопакетов, выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение б/н - окно 48 – произвести замену стеклопакетов, выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение № 23 - окна 49, 50, 51, 52 – произвести замену нижних и верхних стеклопакетов, окна 53, 54, 55, 56 – произвести замену стеклопакетов, окна 49, 50, 51, 52, 53, 54, 55, 56 - выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение №21 - окно 57 – произвести замену центрального, правого и верхнего стеклопакетов, выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение №20 - окно 58 – произвести замену стеклопакетов, выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение №19 - окна 59,60 – произвести замену стеклопакетов выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение №22 - окна 62, 64 – произвести замену стеклопакетов; 63 – произвести замену центрального, правого и верхнего стеклопакетов, окна 62, 63, 64 - выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение №17 - окно 67 – произвести замену левого, центрального и правого стеклопакетов, установить теплоотражающий экран зарадиаторного участка в соответствии с контрактом, окно 68 – произвести замену стеклопакетов, установить теплоотражающий экран зарадиаторного участка в соответствии с контрактом; окна 67, 68 - выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

· в помещениях 1-го этажа:

- помещение № 7 - окна 69,70,71 – произвести замену стеклопакетов, окна выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение № 6 – окно 72 – произвести замену левого, центрального и правого стеклопакетов, окно 73 – произвести замену стеклопакетов, окно 74 – произвести замену левого и верхнего стеклопакетов, окна 72, 73, 74 - выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение № 5 - окно 75 – произвести замену левого, правого и верхнего стеклопакетов, 76 – произвести замену левого, центрального и правого стеклопакетов, 77 – произвести замену центрального, правого и верхнего стеклопакетов, окна 75, 76, 77 выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение № 4 - окна 78,79,80 – произвести замену стеклопакетов, выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение № 3 - окна 81,82 – произвести замену стеклопакетов, окно 83 - – произвести замену центрального, правого и верхнего стеклопакетов, окна 81, 82, 83 - выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение № 27 - окно 86 – произвести замену центрального стеклопакета, выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение № 26 - окно 87 – произвести замену левого, правого и верхнего стеклопакетов, устранение недостатка в притворах; окно 88 – произвести замену верхнего стеклопакета, окна 87, 88, 89 - выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение № 25 - окно - 90 – произвести замену правого стеклопакета, выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение № 23 - окно 95 – произвести замену левого и центрального стеклопакета, выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение № 22 - окно 96 – произвести замену центрального стеклопакета, окно 97 – произвести замену левого стеклопакета, окно 98 – произвести замену центрального стеклопакета, окна 96,97,98 - выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение № 21 - окно 100 – произвести замену правого стеклопакета, окна 99, 100 - выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение 18 окно 101 - выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012

- помещение № 32 - окна 103,104 – произвести замену стеклопакетов, окно 105 – произвести замену нижнего и верхнего стеклопакетов, 106 – произвести замену нижнего стеклопакета, окна 103, 104, 105, 106 - выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение № 33 - окно 108, 110, 111 – произвести замену стеклопакетов, окно 109 – произвести замену центрального, правого и верхнего стеклопакетов, окна 108, 109, 110, 111 - выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение № 34 - окно 112 – произвести замену центрального стеклопакета, окна 113, 114,115,116 – произвести замену нижних стеклопакетов, окно 117 – произвести замену верхнего стеклопакета, окно 118 – произвести замену центрального и верхнего стеклопакетов, окна 119, 120, 121, 122 – произвести замену верхних стеклопакетов; окна 112, 113, 114,115,116, 117, 118, 119, 120, 121, 122 - - выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение № 29 - окно 124 – произвести замену верхнего стеклопакета, окно 125 – произвести замену нижнего и верхнего стеклопакетов, окно 127 - – произвести замену верхнего стеклопакета, окна 124, 125, 126, 127 - выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение № 2 - окно 128 – произвести замену центрального, правого и верхнего стеклопакетов, окна 128, 129 - выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение № 17 - окно 130 – произвести замену стеклопакетов, - выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение № 16 - окна 131,132 – произвести замену стеклопакетов, - выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение № 15 - окно 133 – произвести замену левого и правого стеклопакетов, выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение № 14 - окна 134,135 – произвести замену стеклопакетов, выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение № 13 - окна 136,137 – произвести замену стеклопакетов, - выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение № 2 - окна 138,139 – произвести замену стеклопакетов; окно 141 – произвести замену верхнего и нижнего стеклопакетов, окна 138, 139, 141 - выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

В отношении части окон, доступ к которым для осмотра экспертной организации согласно заключению судебной экспертизы предоставлен не был, а соответственно, недостатки экспертной организацией не установлены, оснований для удовлетворения исковых требований суд не усмотрел, также отсутствуют основания для удовлетворения требований в отношении тех окон, в которых экспертами выявлены эксплуатационные недостатки либо имеющиеся несоответствия (в частности отсутствие маркировки на стеклопакетах) не оказывают негативного влияния на их работоспособность и качество, а соответственно не требуется какое-либо ремонтное воздействие либо замена стеклопакета.

При принятии решения, обязывающего ответчика совершить определенные действия, не связанные со взысканием денежных средств или с передачей имущества, арбитражный суд в резолютивной части решения указывает лицо, обязанное совершить эти действия, а также место и срок их совершения (часть 1 статьи 174 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

С учетом уточнения требований в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец считает достаточным сроком для устранения недостатков 3 месяца с момента вступления решения суда в законную силу.

Согласно пояснениям от 23.08.2021 ответчик с учетом необходимости проведения конкурентной закупки, срок процедуры которой согласно Положению о закупках ООО "ЕЭС-ГАРАНТ" от 29.10.2014 № ЕГ-0042, как указывает ответчик, составляет не менее 45 календарных дней, а также срока указанного в коммерческих предложениях подрядных организаций, просит установить срок устранения недостатков 4 месяца с момента вступления решения суда в законную силу.

Из условий заключенного сторонами контракта следует, что срок проведения всего объема работ по замене входных групп (дверей) и замене оконных конструкций с учетом срока, необходимого для поставки материалов (оборудования) установлен - 75 календарных дней (т.е. примерно 2,5 месяца).

Суд исходит из того, что по решению об устранении недостатков на ответчика возлагается выполнение не всего комплекса указанных работ, в связи с чем с учетом необходимости проведения ответчику торгово-закупочной процедуры (45 календарных дней или 1,5 месяца), суд считает разумным и достаточным сроком для организации выполнения работ по устранению установленных решением недостатков 3 месяца с момента вступления решения суда в законную силу.

В удовлетворении требований истца в части взыскания неустойки за не достижение экономии энергетического ресурса в сумме 1 337 540 руб. 77 коп. за период с 01.01.2015 по 05.05.2021 суд отказывает, исходя из следующего.

В соответствии с п. 5.2 контракта за неисполнение исполнителем обязательства по достижению определенной в контракте доли размере экономии в течение соответствующего периода исполнителю начисляется неустойка, рассчитанная как произведение одной сотой действующей на день уплаты неустойки ставки рефинансирования Центрального банка РФ на произведение цены (тарифа) энергетического ресурса, определяемой в соответствии с п. 3.7 контракта, и разницы между размером экономии энергетического ресурса в натуральном выражении, который должен был быть обеспечен исполнителем по контракту в соответствующий период, и фактически достигнутым в результате исполнения муниципального контракта в соответствующий период размером экономии в натуральном выражении, за каждый день просрочки.

Вместе с тем, как уже указывалось выше, по результатам проведенной экспертизы было установлено, что в периоды с 31.05.2016 по 30.06.2016, с 31.08.2016 по 31.10.2016, с 30.04.2017 по 30.06.2017, с 31.08.2017 по 31.10.2017, с 31.01.2018 по 31.10.2019 были внесены изменения в расчетную формулу узла учета тепловой энергии, установленного на объекте «Арзамасцевская средняя общеобразовательная школа», расположенном по адресу: Удмуртская Республика, Каракулинский район, сАрзамасцево, ул. Октябрьская, д. 6 (ответ на вопрос № 2); с учетом ответа на данный вопрос, эксперты также пришли к выводу о том, что с технической точки зрения установленный на объекте узел учета считается вышедшим из строя, при этом установить конкретный период выхода узла учета из строя не представляется возможным (ответ на вопрос № 4).

Согласно п/п б п. 75 Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 18.11.2013 № 1034 «О коммерческом учете тепловой энергии, теплоносителя» в случае несанкционированного вмешательства в работу узла учета узел учета считается вышедшим из строя.

При наличии замечаний к узлу учета и выявления недостатков, препятствующих нормальному функционированию узла учета, узел учета считается непригодным для коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя. В этом случае составляется акт о выявленных недостатках, в котором приводится полный перечень выявленных недостатков и сроки по их устранению (п. 72 Правил № 1034).

Как установлено судом и указывалось выше, 10.12.2018 со стороны исполнителя состоялась выездная проверка в образовательное учреждение, в ходе проведения технического осмотра состояния узла учета тепловой энергии в МБОУ «Арзамасцевская СОШ», сторонами, в присутствии представителя теплоснабжающей организации, выявлено изменение формулы расчета тепловой энергии, о чем был составлен Акт о техническом состоянии узла учета тепловой энергии (том 1 л.д. 49).

Согласно п. 35 Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии и теплоносителя, утвержденной Приказом Минстроя от 17.03.2014 г. №99/пр, количество тепловой энергии за отчетный период, при условии работы теплосчетчика в штатом режиме, рассчитывается по приведенной в методике формуле.

Из пояснений ответчика следует и обратного истцом не доказано, что согласно вышеназванному акту технического осмотра от 10.12.2018 мгновенный расход по обратному трубопроводу (V2=9,24 мЗ/ч) превышает мгновенный расход по подающему трубопроводу (Vl= 9,15 мЗ/ч), что ведет к увеличению расхода тепловой энергии, не достижению экономии.

В соответствии с п. 2.1.5. контракта в случае, если в ходе исполнения контракта будет обнаружено, что в отношении объектов не обеспечено соблюдение всех установленных санитарно-гигиенических и технических требований и технических требований по режимам энерго- и ресурсоснабжения, режимам и параметрам работы энергопотребляющих установок, режимов и параметров эксплуатации объектов и помещений с учетом функционального назначения, мероприятия по обеспечению их соблюдения осуществляются заказчиком самостоятельно за его счет. При этом влияние несоблюдения указанных требований на размер достигнутой экономии энергетических ресурсов учитывается в качестве фактора, влияющего на объем потребления энергетических ресурсов, в порядке, указанном в п. 3.15 контракта.

Учитывая, что материалами дела, в том числе результатами судебной экспертизы, подтверждается то обстоятельство, что в расчетную формулу узла учета тепловой энергии, установленного на спорном объекте, неоднократно в период с 2016 по 2018 гг. вносились изменения, т.е. фактически осуществлялось несанкционированное вмешательство в его работу, в связи с чем данный узел учета считается вышедшим из строя в силу п/п б п. 75 Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 18.11.2013 № 1034 «О коммерческом учете тепловой энергии, теплоносителя», суд соглашается с возражениями ответчика и приходит к выводу, что требования истца о взыскании неустойки, рассчитанной на основании данных узла учета, непригодного для коммерческого учета тепловой энергии (считающегося вышедшим из строя), являются необоснованными, в связи с чем в их удовлетворении отказывает.

С учетом отказа в удовлетворении требования о взыскании неустойки, вопрос о наличии оснований для применения к требованию о взыскании неустойки за период до 27.11.2015 срока исковой давности и применении неустойке положений ст. 333 ГК РФ, о которых заявлено ответчиком, судом не рассматривается.

С учетом принятого решения, которым фактически удовлетворено одно исковое требование (об обязании устранить недостатки работ), а в удовлетворении второго (о взыскании неустойки) истцу было отказано, и в соответствии со ст.ст. 106, 109, 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по оплате стоимости экспертизы, а также стоимости повторного выхода эксперта в судебное заседание относятся на стороны в равных долях; судебные расходы по госпошлине относятся на стороны пропорционально размеру удовлетворенных требований и подлежат взысканию в доход федерального бюджета, поскольку при подаче искового заявления истцу предоставлялась отсрочка по ее оплате.

В соответствии с ч. 6 ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации неоплаченные или не полностью оплаченные расходы на проведение экспертизы подлежат взысканию в пользу эксперта или государственного судебно-экспертного учреждения с лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

Учитывая изложенное, недостающая на депозитном счете суда для оплаты повторного выхода эксперта в судебное заседание денежная сумма (7 000 руб.), подлежит взысканию со сторон в пользу экспертной организации.

В соответствии со ст. 169 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации решение арбитражного суда выполняется в форме электронного документа.

Согласно ч. 1 ст. 177 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации решение, выполненное в форме электронного документа, направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.

Руководствуясь ст. ст. 106, 109, 110, 167-171, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Удмуртской Республики,

Р Е Ш И Л:

Исковые требования удовлетворить частично.

Обязать ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ЕЭС-ГАРАНТ" (ОГРН <***>, ИНН <***>) в лице УДМУРТСКОГО ФИЛИАЛА в течение трех месяцев с момента вступления решения в законную силу устранить недостатки работ, выполненных по муниципальному контракту на энергосервис № 15-ДЭС от 29.11.2013 на объекте МБОУ "АРЗАМАСЦЕВСКАЯ СОШ" по адресу: <...>, а именно:

· в помещениях 2 этажа:

- помещение №16 - окна 1,2,3 – произвести замену стеклопакетов, выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012 , произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение №15 - окно 4 – произвести замену центрального, правого и верхнего стеклопакетов, окна - 5,6 – произвести замену стеклопакетов, окна 4, 5, 6 - выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение №14 - окно 7 – произвести замену левого, правого и верхнего стеклопакета, окна 8,9 – произвести замену стеклопакетов, окна 7, 8, 9 - выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение №13 - окна 10,11,12 – произвести замену стеклопакетов, выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение №12 - окна 13,14– произвести замену стеклопакетов, окно 15 – произвести замену центрального, правого и верхнего стеклопакетов; окна 13, 14, 15 - выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение №11 - окно 16 – произвести замену стеклопакетов, окно 17 – произвести замену правого и верхнего стеклопакетов, окно 18 – произвести замену центрального, правого и верхнего стеклопакетов; окна 16, 17, 18 - выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение №10 - окна 19,20,21 – произвести замену стеклопакетов, выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение №9 - окно 22 – произвести замену стеклопакетов, выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение №8 - окно 23 – произвести замену центрального, правого и верхнего стеклопакетов, окна 24,25 – произвести замену стеклопакетов, окно 26 – произвести замену центрального, правого и верхнего стеклопакетов, окна 23, 24, 25, 26 - выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение №7 - окно 27 – произвести замену стеклопакетов, выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение №6 - окно 28 – произвести замену стеклопакетов, выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение №5 - окно 29 – произвести замену левого, центрального и правого стеклопакетов, окна 30, 31 – произвести замену стеклопакетов, окна 29, 30, 31 - выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение №4 - окна 32,33 – произвести замену стеклопакетов, выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение №24 - окно 34 – произвести замену левого, центрального и правого стеклопакетов, окно 35 – произвести замену левого, центрального и правого стеклопакетов, окна 34, 35 - выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение №25 - окна 36,37 – произвести замену стеклопакетов, выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение №26 - окно 38 – произвести замену стеклопакетов, выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение №27 - окно 39 – произвести замену стеклопакетов, выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение №28 - окно 40 – произвести замену центрального, правого и левого стеклопакетов; , выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение №29 - окна 41,42,43 – произвести замену левых, центральных и правых стеклопакетов; выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение №30 - окно 44 – произвести замену стеклопакетов, выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение №31 - окно 45 – произвести замену стеклопакетов, выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение б/н - окно 48 – произвести замену стеклопакетов, выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение № 23 - окна 49, 50, 51, 52 – произвести замену нижних и верхних стеклопакетов, окна 53, 54, 55, 56 – произвести замену стеклопакетов, окна 49, 50, 51, 52, 53, 54, 55, 56 - выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение №21 - окно 57 – произвести замену центрального, правого и верхнего стеклопакетов, выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение №20 - окно 58 – произвести замену стеклопакетов, выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение №19 - окна 59,60 – произвести замену стеклопакетов выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение №22 - окна 62, 64 – произвести замену стеклопакетов; 63 – произвести замену центрального, правого и верхнего стеклопакетов, окна 62, 63, 64 - выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение №17 - окно 67 – произвести замену левого, центрального и правого стеклопакетов, установить теплоотражающий экран зарадиаторного участка в соответствии с контрактом, окно 68 – произвести замену стеклопакетов, установить теплоотражающий экран зарадиаторного участка в соответствии с контрактом; окна 67, 68 - выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

в помещениях 1-го этажа:

- помещение № 7 - окна 69,70,71 – произвести замену стеклопакетов, окна выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение № 6 – окно 72 – произвести замену левого, центрального и правого стеклопакетов, окно 73 – произвести замену стеклопакетов, окно 74 – произвести замену левого и верхнего стеклопакетов, окна 72, 73, 74 - выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение № 5 - окно 75 – произвести замену левого, правого и верхнего стеклопакетов, 76 – произвести замену левого, центрального и правого стеклопакетов, 77 – произвести замену центрального, правого и верхнего стеклопакетов, окна 75, 76, 77 выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение № 4 - окна 78,79,80 – произвести замену стеклопакетов, выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение № 3 - окна 81,82 – произвести замену стеклопакетов, окно 83 - – произвести замену центрального, правого и верхнего стеклопакетов, окна 81, 82, 83 - выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение № 27 - окно 86 – произвести замену центрального стеклопакета, выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение № 26 - окно 87 – произвести замену левого, правого и верхнего стеклопакетов, устранение недостатка в притворах; окно 88 – произвести замену верхнего стеклопакета, окна 87, 88, 89 - выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение № 25 - окно - 90 – произвести замену правого стеклопакета, выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение № 23 - окно 95 – произвести замену левого и центрального стеклопакета, выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение № 22 - окно 96 – произвести замену центрального стеклопакета, окно 97 – произвести замену левого стеклопакета, окно 98 – произвести замену центрального стеклопакета, окна 96,97,98 - выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение № 21 - окно 100 – произвести замену правого стеклопакета, окна 99, 100 - выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение 18 окно 101 - выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012

- помещение № 32 - окна 103,104 – произвести замену стеклопакетов, окно 105 – произвести замену нижнего и верхнего стеклопакетов, 106 – произвести замену нижнего стеклопакета, окна 103, 104, 105, 106 - выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение № 33 - окно 108, 110, 111 – произвести замену стеклопакетов, окно 109 – произвести замену центрального, правого и верхнего стеклопакетов, окна 108, 109, 110, 111 - выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение № 34 - окно 112 – произвести замену центрального стеклопакета, окна 113, 114,115,116 – произвести замену нижних стеклопакетов, окно 117 – произвести замену верхнего стеклопакета, окно 118 – произвести замену центрального и верхнего стеклопакетов, окна 119, 120, 121, 122 – произвести замену верхних стеклопакетов; окна 112, 113, 114,115,116, 117, 118, 119, 120, 121, 122 - - выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение № 29 - окно 124 – произвести замену верхнего стеклопакета, окно 125 – произвести замену нижнего и верхнего стеклопакетов, окно 127 - – произвести замену верхнего стеклопакета, окна 124, 125, 126, 127 - выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение № 2 - окно 128 – произвести замену центрального, правого и верхнего стеклопакетов, окна 128, 129 - выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение № 17 - окно 130 – произвести замену стеклопакетов, - выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение № 16 - окна 131,132 – произвести замену стеклопакетов, - выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение № 15 - окно 133 – произвести замену левого и правого стеклопакетов, выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение № 14 - окна 134,135 – произвести замену стеклопакетов, выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение № 13 - окна 136,137 – произвести замену стеклопакетов, - выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

- помещение № 2 - окна 138,139 – произвести замену стеклопакетов; окно 141 – произвести замену верхнего и нижнего стеклопакетов, окна 138, 139, 141 - выполнить монтажный шов в соответствии с ГОСТ 30971-2012, СП 50.13330.2012, произвести регулировку притворов в соответствии с ГОСТ 30777-2012;

В остальной части исковых требований отказать.

Взыскать с ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ЕЭС-ГАРАНТ" (ОГРН <***>, ИНН <***>) в лице УДМУРТСКОГО ФИЛИАЛА:

в доход федерального бюджета 6 000 руб. 00 коп. государственной пошлины;

в пользу ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ЭТАЛОН-ЭКСПЕРТ" (ОГРН <***>, ИНН <***>) 3 500 руб. 00 коп. вознаграждения эксперта.

Взыскать с МУНИЦИПАЛЬНОГО БЮДЖЕТНОГО ОБЩЕОБРАЗОВАТЕЛЬНОГО УЧРЕЖДЕНИЯ "АРЗАМАСЦЕВСКАЯ СРЕДНЯЯ ОБЩЕОБРАЗОВАТЕЛЬНАЯ ШКОЛА" (ОГРН <***>, ИНН <***>):

в доход федерального бюджета 26 375 руб. 00 коп. государственной пошлины;

в пользу ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ЭТАЛОН-ЭКСПЕРТ" (ОГРН <***>, ИНН <***>) 3 500 руб. 00 коп. вознаграждения эксперта.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Удмуртской Республики в течение месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме).

Судья Н.В. Щетникова