Решение от 27 сентября 2021 г. по делу № А66-769/2020

98/2021-109199(1)

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТВЕРСКОЙ ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации
РЕШЕНИЕ

Дело № А66-769/2020
г.Тверь
27 сентября 2021 года


Резолютивная часть решения оглашена 20 сентября 2021 года.

Арбитражный суд Тверской области в составе судьи Романовой Е.В., при ведении протокола и аудиозаписи судебного заседания помощником судьи Скицан А.А., при участии представителей: заявителя – ФИО1 по доверенности, ответчика – ФИО2 по доверенности, третьего лица – ФИО3 по доверенности, рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Общества с ограниченной ответственностью "АктивСтрой", г.Зубцов Тверской области

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тверской области, г.Тверь

третье лицо Администрация Торопецкого района Тверской области, г.Торопец Тверской области

о признании незаконным решения УФАС от 23.12.2019г. № РНП 69-182- 2019, обязании исключить сведения,

у с т а н о в и л:

Общество с ограниченной ответственностью "АктивСтрой" (далее – заявитель, Общество) обратилось в суд с заявлением о признании незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Тверской области (далее – ответчик, Управления) по делу № РНП 69-182- 2019 от 23.12.2019, обязании Управления исключить сведения о заявителе из реестра недобросовестных поставщиков.

Заявитель в судебном заседании требования поддержал в полном объеме.

Представители ответчика и третьего лица возражали относительно заявленных требований.

Как усматривается из материалов дела, 12 ноября 2018 года Администрацией Торопецкого района Тверской области (далее - Заказчик) на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок размещено извещение о проведении электронного аукциона на выполнение строительно-монтажных работ по объекту: "Детский сад на 240 мест по адресу: <...> д.

127-Б" и документация об аукционе; начальная (максимальная) цена контракта составила 201 899 500 руб.

Согласно протоколу рассмотрения заявок на участие в электронном аукционе от 30.11.2018 № 0136300015118000121-1 до окончания срока подачи заявок на участие в электронном аукционе поступило 2 (две) заявки; все заявки были признаны соответствующими требованиям документации об электронном аукционе.

Согласно протоколу проведения электронного аукциона от 03.12.2018 № 0136300015118000121-2 минимальное предложение о цене контракта подано Обществом и составило 200 890 002,50 руб.

Согласно протоколу подведения итогов электронного аукциона от 05.12.2018 № 0136300015118000121-3 победителем электронного аукциона признано Общество.

20.12.2018 между Заказчиком и Обществом в установленном Законом порядке заключен контракт № 0136300015118000121-0116062-01 (реестровый номер контракта № 3694400353118000079) (далее - контракт).

В соответствии с пунктом 1.1. Контракта предметом настоящего контракта является выполнение строительно-монтажных работ по объекту: "Детский сад на 240 мест по адресу: <...>" (далее - Объект).

Согласно пункту 3.2 Контракта срок окончания выполнения работ - не позднее 01 декабря 2019г. (включительно).

Согласно пункту 5.6 Контракта этапы выполнения работ на Объекте определены графиком производства работ.

Между Заказчиком и ООО "ОТОСТ-ФАСАД", а также между Заказчиком и ООО "Ремстрой" заключены муниципальные контракты № 27 от 04.02.2019, № 68 от 01.08.2019, № 79/1 от 02.09.2019, № 0136300015119000081 от 23.09.2019 на осуществления строительного контроля за выполнением строительно-монтажных работ по объекту: "Детский сад на 240 мест по адресу: <...>".

От ООО "ОТОСТ-ФАСАД" и ООО "Ремстрой" в адрес Заказчика поступали отчеты по осуществлению строительного контроля за выполнением строительно-монтажных работ, в которых отражались выполненные/ не выполненные Обществом работы. Неоднократно в данных отчетах отмечались отставания и недоделки по этапу выполнения работ, а также нарушения хода и качества строительно-монтажных работ, применяемых строительно-отделочных материалов и несоблюдение строительных норм.

Таким образом, в нарушение пункта 3.2, 5.6 Контракта Обществом работы предусмотренные Контрактом выполнены не в полном объеме, с нарушением срока выполнения работ, а также с нарушением качества работ и применяемых строительно-отделочных материалов.

В соответствии с частью 9 статьи 95 Закона заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям,

предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации (далее - ГК РФ) для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

Согласно пункта 12.3. Контракта Заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения договора подряда, в том числе в следующих случаях:

- при существенном нарушении условий контракта Подрядчиком;

- если Подрядчик не приступает своевременно к исполнению контракта или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным;

- если во время выполнения работы станет очевидным, что она не будет выполнена надлежащим образом, Заказчик вправе назначить Подрядчику разумный срок для устранения недостатков и при неисполнении Подрядчиком в назначенный срок этого требования отказаться от исполнения контракта;

- если отступления в работе от условий контракта или иные недостатки результата работы в установленный Заказчиком разумный срок не были устранены Подрядчиком либо являются существенными и неустранимыми;

- если при нарушении Подрядчиком конечного срока выполнения работ, указанного в контракте, исполнение Подрядчиком контракта утратило для Заказчика интерес.

02.12.2019 в связи с неисполнением контракта Заказчиком принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта. В тот же день указанное решение вручено представителю Общества нарочно.

16.12.2019 Заказчик обратился в Управление с заявлением о включении информации об Обществе в Реестр недобросовестных поставщиков (далее – Реестр) в святи решением Заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта.

23.12.2019 по результатам рассмотрения обращения Заказчика, Управлением принято решение по делу № РНП 69-182-2019 о включении сроком на два года в Реестр недобросовестных поставщиков информации об ООО "АктивСтрой", об учредителе Общества – ФИО4, и о лице, исполняющем функции единоличного исполнительного органа (генеральный директор) - ФИО5.

Не согласившись с указанным решением, Общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Рассмотрев материалы дела, заслушав представителей сторон, арбитражный суд пришел к следующим выводам.

В силу части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий

(бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо (часть 1 статьи 65 АПК РФ).

В соответствии с пунктом 2 статьи 763 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) по государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату.

В силу статьи 766 ГК РФ государственный или муниципальный контракт должен содержать условия об объеме и о стоимости подлежащей выполнению работы, сроках ее начала и окончания, размере и порядке финансирования и оплаты работ, способах обеспечения исполнения обязательств сторон.

На основании статьи 768 ГК РФ к спорным правоотношениям подлежат применению общие положения о договоре подряда, предусмотренные главой 37 ГК РФ. Кроме того, к отношениям сторон, связанным с исполнением государственного контракта, применяются положения Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее – Закон № 44-ФЗ).

В соответствии с частью 8 статьи 95 Закона № 44-ФЗ расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.

В силу пункта 1 статьи 450.1 ГК РФ предоставленное ГК РФ, другими законами, иными правовыми актами или договором право на односторонний отказ от договора (исполнения договора) (статья 310) может быть осуществлен управомоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора). Договор прекращается с

момента получения данного уведомления, если иное не предусмотрено данным Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором. В случае одностороннего отказа от договора (исполнения договора) полностью или частично, если такой отказ допускается, договор считается расторгнутым или измененным (пункт 2 статьи 450.1 ГК РФ).

Основания для досрочного расторжения договора подряда по инициативе заказчика определены в статьях 715, 717, 723 ГК РФ.

Согласно пункту 2 статьи 715 ГК РФ заказчик вправе отказаться от исполнения договора подряда и потребовать возмещения убытков, если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным.

В силу части 9 статьи 95 Закона № 44-ФЗ заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным ГК РФ для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

Арбитражным судом Тверской области в рамках дела № А66-18842/2019 рассмотрено исковое заявление Общества о признании незаконным решения об одностороннем отказе Заказчика от Контракта.

Решением Арбитражного суда Тверской области от 10 февраля 2021 года по делу № А66-18842/2019, поддержанным постановлениями Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда и Арбитражного суда Северо-Западного округа, в удовлетворении заявленных исковых требований отказано.

Вместе с тем, в рамках указанногог дела суды трех инстанций пришли к выводу, что выполнить работы в тех объемах и на тех условиях, которые были предусмотрены муниципальным контрактом от 20.12.2019 № 0136300015118000121-0116062-01 было невозможно.

Реестр недобросовестных поставщиков (далее - РНП) ведется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок. В данный реестр включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

Частью 6 статьи 104 Закона № 44-ФЗ предусмотрено, что в случае расторжения контракта по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта заказчик в течение трех рабочих дней с даты расторжения контракта направляет в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, информацию, предусмотренную частью 3 настоящей статьи, а также копию решения суда о расторжении контракта или в письменной форме обоснование причин одностороннего отказа заказчика от исполнения

контракта.

На основании части 7 статьи 104 Закона № 44-ФЗ в течение пяти рабочих дней с даты поступления документов и информации, указанных в частях 4 - 6 настоящей статьи, федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, осуществляет проверку содержащихся в указанных документах и информации фактов. В случае подтверждения достоверности этих фактов федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, включает информацию, предусмотренную частью 3 настоящей статьи, в РНП в течение трех рабочих дней с даты подтверждения этих фактов.

Согласно части 10 статьи 104 Закона № 44-ФЗ порядок ведения РНП, в том числе требования к технологическим, программным, лингвистическим, правовым и организационным средствам обеспечения ведения реестра 5 А66- 13218/2020 недобросовестных поставщиков, устанавливается Правительством Российской Федерации.

Пунктом 4 Правил ведения РНП, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 25.11.2013 № 1062 (далее – Правила № 1062) определено, что ведение реестра, в том числе включение (исключение) в реестр информации о недобросовестных поставщиках (подрядчиках, исполнителях), осуществляется Федеральной антимонопольной службой.

В порядке пункта 11 Правил № 1062 уполномоченный орган осуществляет проверку информации и документов, указанных в пунктах 6 - 8 настоящих Правил, на наличие фактов, подтверждающих недобросовестность поставщика (подрядчика, исполнителя), в течение 5 рабочих дней с даты их поступления.

По результатам рассмотрения представленных информации и документов и проведения проверки фактов, указанных в пункте 11 настоящих Правил, выносится решение. В случае подтверждения достоверности указанных фактов уполномоченный орган выносит решение о включении информации о недобросовестном поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр. В ином случае уполномоченный орган выносит решение об отказе во включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр. Копии вынесенного уполномоченным органом решения в течение 3 рабочих дней с даты его вынесения направляются заказчику, лицу, информация о котором направлена заказчиком для включения в реестр, и иным заинтересованным лицам (пункт 12 Правил № 1062).

Из определений Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.09.2012 № ВАС-11617/12 и от 12.07.2013 № ВАС-8371/13 следует, что включение сведений в РНП является специальной мерой ответственности, установленной законодателем в целях обеспечения исполнения лицом принятых на себя в рамках процедуры размещения государственного заказа обязательств. Включение сведений о лице в реестр по существу является

санкцией за недобросовестное поведение данного лица

Включение сведений об участнике закупки в реестр осуществляется лишь в случае, если антимонопольный орган в результате проведенной проверки установит факт недобросовестного поведения поставщика (подрядчика, исполнителя) при исполнении контракта, выявит обстоятельства, свидетельствующие о намерении участника закупки отказаться от заключения контракта, о направленности его действий на несоблюдение условий контракта.

Основанием для включения в РНП является только такое уклонение лица от заключения контракта или от исполнения условий контракта, которое предполагает его недобросовестное поведение, совершение им умышленных действий (бездействия) в противоречие требованиям Закона № 44-ФЗ, в том числе приведшее к неисполнению контракта и нарушающее права заказчика относительно условий (выявленных им как лучшие) и срока исполнения контракта, которые связаны, прежде всего, с эффективным использованием бюджетных средств и с использованием в предусмотренном бюджетным законодательством порядке.

При поступлении сведений об одностороннем отказе заказчика от исполнения контракта антимонопольный орган должен провести проверку и установить факт именно недобросовестного поведения подрядчика, повлекшего односторонний отказ заказчика от исполнения контракта, и только в случае подтверждения указанного факта он вправе разместить сведения об участнике размещения заказа в РНП.

При этом ни Закон № 44-ФЗ, ни Правила № 1062 не содержат безусловной обязанности антимонопольного органа включать представленные заказчиком сведения о поставщике (подрядчике, исполнителе) в РНП без оценки его действий в каждом конкретном случае.

При рассмотрении вопроса о признании участника размещения заказа уклонившимся от исполнения условий контракта антимонопольный орган не должен ограничиваться формальным установлением факта нарушения Закона № 44-ФЗ либо наличием решения заказчика об одностороннем расторжении контракта, а обязан всесторонне исследовать все обстоятельства дела, дав оценку существенности нарушения, степени вины поставщика (подрядчика, исполнителя), правомерности принятия заказчиком решения об одностороннем расторжении контракта и т.д.

При этом согласно пункту 12 Правил № 1062 рассмотрение вопроса о включении информации о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов, осуществляется с участием представителей заказчика и лица, информация о котором направлена заказчиком для включения в реестр. В случае неявки указанных лиц или их представителей рассмотрение указанного вопроса осуществляется в их отсутствие в пределах срока, предусмотренного пунктом 11 настоящих Правил.

По результатам рассмотрения представленных информации и

документов и проведения проверки фактов, указанных в пункте 11 настоящих Правил, выносится решение. В случае подтверждения достоверности указанных фактов уполномоченный орган выносит решение о включении информации о недобросовестном поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр. В ином случае уполномоченный орган выносит решение об отказе во включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр. Копии вынесенного уполномоченным органом решения в течение 3 рабочих дней с даты его вынесения направляются заказчику, лицу, информация о котором направлена заказчиком для включения в реестр, и иным заинтересованным лицам.

В качестве оснований принятия решения от 08.07.2020 об одностороннем отказе от исполнения контракта Администрацией указано нарушение сроков выполнения обязательств.

Фактически в оспариваемом решении Управления анализ поведения сторон контракта в рамках его исполнения не приведен, ответчик констатировал нарушение Обществом пунктов контракта, при этом ограничился отражением обстоятельств, указанных Администрации в решении об одностороннем отказе от исполнения контракта, проверкой формальных требований закона при принятии заказчиком данного решения, не дал оценку существенности нарушения, степени вины подрядчика, не исследовал всесторонне все обстоятельства дела.

Так, согласно представленным в материалы дела доказательствам 20 декабря 2018 года между Администрацией Торопецкого района Тверской области (Заказчик) и ООО «АктивСтрой» (Подрядчик) был заключен Контракт. Цена Контракта – 200 890 002 руб. 50 коп. (п. 2.1 Контракта). Срок окончания выполнения работ – не позднее 01 декабря 2019 года (п. 3.2 Контракта).

21 января 2019 года Общество направило в адрес Администрации претензию № 10 и 28 января 2019 года – претензию № 11 с требованием передать земельный участок (строительную площадку); результаты инженерных изысканий; проектную документацию; разрешение на проведение земляных работ; разрешение на строительство; внести изменения в график работ, продлив первый этап до 20 марта 2019 года.

31 января 2019 года земельный участок (строительная площадка) передан Обществу. 04 февраля 2019 года передана проектно-сметная документация.

18 марта 2019 года Администрация направила в адрес Общества письмо № 857 о том, что для получения разрешения на производство земляных работ необходимо предоставление ряда документов.

20 марта 2019 года выдано разрешение № 1 на произведение земляных работ.

17 апреля 2019 года Общество направило Администрации уведомление № 30 о приостановлении работ.

24 июня 2019 года Общество направило Администрации требование о выполнении проектных работ по устройству сбора и отвода воды от фундамента здания детского сада и в целом со строительной площадки.

24 июня 2019 года Общество направило в Администрацию уведомление № 53 о приостановлении работ.

10 октября 2019 года Общество направило в Администрацию уведомление № 116, № 118 о приостановлении работ.

22 октября 2019 года Общество направило в Администрацию письмо № 120, в котором просило продлить сроки окончания работ.

25 октября 2019 года Общество направило в Администрацию письмо № 124, в котором просило продлить сроки окончания работ.

02, 12 декабря 2019 года Администрацией составлены акты осмотра строящегося объекта.

02 декабря 2019 года Администрация вынесла решение об одностороннем отказе от исполнения муниципального контракта № 0136300015118000121-0116062-01 от 20 декабря 2018 года, которое было оспорено в арбитражном суде и признано правомерным.

Вместе с тем при исследовании в рамках настоящего дела все представленные доказательства, суд приходит к выводу о том, что Обществом предпринимались меры, направленные на выполнение своих обязательств по Контракту.

Кроме того, у Общества имелись объективные обстоятельства, которые препятствовали выполнению работ в соответствии с графиком, в том числе: непередача строительной площадки в сурок; непередача проектно-сметной документации в срок; выдача разрешения на проведение земляных работ только 21.03.2019; невозможность приступить к работам до завершения археологических исследований; непредвиденные работы по водоотводу.

Из материалов дела следует также, что Общество постоянно информировало Администрацию о проблемах и просило продлить срок действия Контракта

Из содержания решения Управления не усматривается исследование ответчиком указанных обстоятельств и доказательств на предмет установления виновного поведения Общества при исполнении Контракта.

Таким образом, в данном случае содержание оспариваемого решения свидетельствует о том, что при рассмотрении вопроса о включении сведений об Обществе в РНП Управление ограничилось формальной констатацией оснований принятия Администрацией решения об одностороннем отказе от исполнения Контракта, порядка его принятия, без всестороннего исследования всех обстоятельств дела, анализа фактического нарушения обществом условий контракта, оценки существенности такого нарушения, степени вины общества.

Бесспорных обстоятельств, подтверждающих недобросовестное поведение общества или его злонамеренное уклонение от исполнения контракта, в решении управления не установлено.

Вместе с тем представленная в материалы дела переписка сторон

контракта свидетельствуют о том, что Общество от исполнения обязательств по контракту не отказывалось, принимало меры к исполнению предъявленных требований заказчика.

Оценив имеющиеся в деле доказательства, суд пришел к выводу о том, что Управлением не дана надлежащая оценка возражений заявителя, при этом ответчик не исследовал всесторонне поведение сторон Контракта, не установил бесспорных обстоятельств, свидетельствующих о недобросовестном поведении общества или его злонамеренном уклонении от исполнения контракта.

В отсутствие указанных действий ответчика его решение о включении в РНП сведений об Обществе является незаконным и нарушает права и законные интересы заявителя, что в силу статьи 201 АПК РФ является основанием для признания оспариваемого решения управления недействительным.

В соответствии со статьей 110 АПК РФ понесенные Обществом судебные расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение дела подлежат оставлению на заявителе.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л :

Признать недействительным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Тверской области от 23.12.2019 по делу № РНП 69-182-2019 о включении информации в реестр недобросовестных поставщиков.

Возложить на Управление Федеральной антимонопольной службы по Тверской области обязанность устранить допущенные нарушения прав и законных интересов общества с ограниченной ответственностью "Активстрой".

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Тверской области (ОГРН <***>, ИНН <***>) в пользу общества с ограниченной ответственностью "Активстрой" (ОГРН <***>, ИНН <***>) 3000 руб. судебных расходов по уплате государственной пошлины.

Настоящее решение может быть обжаловано в течение месяца с даты его принятия в Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд, г.Вологда.

Судья Е.В Романова

Электронная подпись действительна.Данные ЭП:Удостоверяющий центр ФГБУ ИАЦ СудебногодепартаментаДата 19.11.2020 14:16:47

Кому выдана Романова Елена Викторовна