Решение от 31 августа 2020 г. по делу № А25-1162/2019

Арбитражный суд Карачаево-Черкесской Республики

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


РЕШЕНИЕ

город Черкесск Дело №А25-1162/2019

«31» августа 2020 года

Резолютивная часть решения объявлена 28 августа 2020 года. Полный текст решения изготовлен 31 августа 2020 года.

Арбитражный суд Карачаево-Черкесской Республики в составе судьи Биджиевой Р.М., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Тохтагуловой А.Р., рассмотрев в судебном заседании заявление акционерного общества «Газпром газораспределение Черкесск» (ОГРН <***>, ИНН <***>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Карачаево-Черкесской Республике (ОГРН <***>, ИНН <***>) об оспаривании постановления от 18.04.2019 № 970-1/15 о назначении административного наказания по делу об административном правонарушении № 37-а

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора:

1) Прокурор города Черкесска

2) Биджева Саида Альбертовна

от заявителя - ФИО1, по доверенности от 31.12.2019 №162/19, копия диплома от 19.10.1997 Ю-АВС 981279-189, регистрационный номер Ю-033;

от заинтересованного лица - ФИО2, по доверенности от 25.08.2020 № 2755-1/7, копия диплома от 08.11.2013 КЕ №16884, регистрационный номер 17-479 от 20.11.2013;

от прокурора города Черкесска - Бажев А.А., удостоверение от 15.08.2018 ТО №242658;

в отсутствие Биджевой С.А., при надлежащем извещении

установил:

Акционерное общество «Газпром газораспределение Черкесск» (далее по тексту -заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд Карачаево-Черкесской Республики с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Карачаево-Черкесской Республике (далее – Управление, антимонопольный орган, административный орган) о признании незаконным постановления от 18.04.2019 № 970-1/15 о назначении административного наказания по делу об административном правонарушении № 37-а, согласно которому Общество было признано виновным в совершении правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ с наложением на Общество административного штрафа в размере 100 000 руб.

Определением от 25.06.2019 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены прокурор города Черкесска (орган, возбудивший производство по делу об административном правонарушении), а также Биджева Саида Альбертовна (заказчик технических условий на подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства к сети газораспределения и заявитель по договору о подключении).

Позиция заявителя заключается в следующем. В действиях Общества отсутствует событие административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ. Подключение (технологическое присоединение) объектов капитального строительства к сетям газораспределения Обществом осуществляется в порядке, предусмотренном Правилами подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям газораспределения, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 30.12.2013 №1314 (в редакции, действующей с 12.04.2018) (далее - Правила). Согласно подпункту «а» пункта 74 Правил при представлении заявителем сведений и документов, указанных в пунктах 65-69 и 71 данных Правил, в полном объеме исполнитель направляет заявителю подписанный со своей стороны проект договора о подключении в 2 экземплярах любым доступным способом (почтовое отправление, электронное сообщение с использованием информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», вручение на руки) в течение 5 рабочих дней со дня получения заявки о подключении (технологическом присоединении), направленной, в том числе, посредством официального сайта исполнителя, в случае, если сеть газораспределения проходит в границах земельного участка, на котором расположен подключаемый объект капитального строительства, и отсутствует необходимость строительства исполнителем сети газораспределения до границ земельного участка заявителя. Если технические условия ранее не выдавались, и запрос о предоставлении технических условий, был подан одновременно с заявкой о заключении договора о подключении (технологическом присоединении), рассмотрение такой заявки происходит в порядке определенном разделом VI Правил. В данном случае, согласно пункту 75 Правил, технические условия являются приложением к договору о подключении (технологическом присоединении). Биджевой С.А. запрос на предоставление технических условий был подан одновременно с заявкой № 118 о заключении договора о подключении (технологическом присоединении) 17.05.2018, соответственно, технические условия в данном случае являются приложением к договору. К данному заявителю в части направления проекта договора применяются требования подпункта «а» пункта 74 Правил, так как сеть газораспределения проходит в границах земельного участка, на котором расположен подключаемый объект капитального строительства. Проект договора с приложением технических условий направлен Обществом заявителю своевременно 23.05.2018, о чем свидетельствует расписка Биджевой С.А. После подписания обеими сторонами договор о подключении (технологическом присоединении) объектов капитального строительства к сети газораспределения был заключен и ему был присвоен номер 118-ТП-СП-01 от 09.06.2018.

Под событием административного правонарушения в данном случае Управлению необходимо было установить несоблюдение Обществом как исполнителем срока направления заявителю Биджевой С.А. проекта договора с приложением технических условий, а не дату подписания договора. Неверным также является утверждение Управления об указании в договоре срока выполнения мероприятий по подключению, так как пункт 85 Правил регламентирует срок фактического исполнения мероприятий по подключению (технологическому присоединению), а не содержание раздела договора в части осуществления мероприятий по подключению. Прокуратуре города Черкесска при проведении проверки, а также административному органу при вынесении обжалуемого постановления необходимо было проверить, не пропущен ли срок исполнения мероприятия по подключению, а не указывать на ошибочность указания срока мероприятия в договоре. Данные факты подтверждают отсутствие события административного правонарушения. В соответствии с п. 1 ст. 24.5 КоАП РФ производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению при наличии хотя бы одного из следующих обстоятельств: отсутствие события административного правонарушения.

Представитель Общества в судебном заседании поддерживает заявленные требования со ссылкой на доводы, изложенные в заявлении.

Управление в своем отзыве на заявление считает требования заявителя не подлежащими удовлетворению, просит оставить оспариваемое постановление без изменения, указывает следующее. В действиях Общества имеется состав административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ, поскольку проверкой были выявлены нарушения пп. «а» п.74 Правил подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям газораспределения, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 30.12.2013 №1314 (далее - Правила). Так, Биджева С.А. 17.05.2018 подала заявку №118 о заключении договора о подключении (технологическом присоединении) объекта капитального строительства - магазина по адресу: <...>, к сети газораспределения. 09.06.2018 Биджевой С.А. выданы технические условия на подключение (технологическое присоединение) №160, одновременно 09.06.2018 заключен договор № 118-ТП-СП-01 о технологическом присоединении. В соответствии с пп. «а» п.74 и пп. «б» п.85 Правил договор должен быть подписан исполнителем до 24.05.2018 включительно. В соответствии с п. 59 Правил подключение объектов капитального строительства к сети газораспределения осуществляется на основании договора о подключении. Согласно п. 60 Правил по договору о подключении исполнитель обязуется осуществить подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства к сети газораспределения с учетом обеспечения максимальной нагрузки (часового расхода газа), указанной в технических условиях, а заявитель обязуется оплатить услуги по подключению (технологическому присоединению).

По мнению Управления, наличие в деле расписки о получении на руки Биджевой С.А. 23.05.2018 проекта договора о технологическом присоединении не свидетельствует о соблюдении Обществом требований пп. «а» п.74 и пп. «б» п.85 Правил ввиду невозможности совершения соответствующих действий в указанную в расписке дату, поскольку техническая возможность подключения объекта к сетям газораспределения появилась лишь 09.06.2018. В соответствии с п. 59 Правил подключение объектов капитального строительства к сети газораспределения осуществляется на основании договора о подключении. Согласно п. 60 Правил по договору о подключении исполнитель обязуется осуществить подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства к сети газораспределения с учетом обеспечения максимальной нагрузки (часового расхода газа), указанной в технических условиях, а заявитель обязуется оплатить услуги по подключению (технологическому присоединению). В силу пункта 6 Правил заявитель в целях определения технической возможности подключения (технологического присоединения) объекта капитального строительства к сети газораспределения направляет исполнителю запрос о предоставлении технических условий. В соответствии с пунктом 28 Правил технические условия должны содержать следующие данные: максимальная нагрузка (часовой расход газа); сроки подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к газораспределительным сетям; срок действия технических условий; наименование присоединяемого объекта сети газораспределения в случае предоставления технических условий на присоединение объекта сети газораспределения к другой сети газораспределения; характеристика существующей сети газораспределения в точке присоединения в случае предоставления технических условий на присоединение объекта сети газораспределения к другой сети газораспределения. Технические условия определяют техническую возможность подключения объекта и фактически образуют предмет договора; без их оформления нет возможности составить проект договора, в котором представитель газоснабжающей организации проставляет свою подпись и оттиск печати. В силу статьи 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Технические условия были выданы Биджевой С.А. 09.06.2018 и только с этого момента можно вести речь о возможности для сторон заключить договор на подключение объекта капитального строительства. В пункте 3 раздела 1 Правил законодатель определил алгоритм действий при подключении (технологическом присоединении) объектов капитального строительства к сети газораспределения, который был грубо нарушен Обществом, поскольку заключение договора на подключение объекта капитального строительства возможно только после выдачи заявителю технических условий.

Представитель Управления в судебном заседании просит суд отказать в удовлетворении требований заявителя, ссылаясь на изложенные в отзыве на заявление доводы.

Прокурор города Черкесска в своем отзыве на заявление, а также его представитель в судебном заседании поддерживают доводы антимонопольного органа, считают требования Общества не подлежащими удовлетворению.

Биджева С.А. отзыва на заявление в суд не представила, своего представителя в судебное заседание 28.08.2020 не направила, извещена судом надлежащим образом о привлечении к участию в деле и последующих отложениях судебного разбирательства.

Суд, изучив изложенные в заявлении, отзывах на заявление Управления доводы, заслушав присутствующих представителей участвующих в деле лиц в судебном заседании, исследовав имеющиеся в деле письменные доказательства в их совокупности, считает требования Общества подлежащими удовлетворению.

Как следует из материалов дела, Общество в качестве юридического лица 05.09.1995 создано Администрацией города Черкесска Карачаево-Черкесской Республики, 23.09.2002 Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 3 по Карачаево-Черкесской Республике Обществу был присвоен ОГРН <***>. Общество в качестве основного вида предпринимательской деятельности занимается распределением газообразного топлива по газораспределительным сетям (ОКВЭД 35.22).

Пунктом 2.2 решения коллегии прокуратуры Карачаево-Черкесской Республики от 01.08.2018 № 6 «Об итогах работы органов прокуратуры Карачаево-Черкесской Республики за первое полугодие 2018 года и задачах по укреплению законности и правопорядка на второе полугодие 2018 года» прокурорам городов и районов Карачаево-Черкесской Республики было поручено в октябре – ноябре 2018 года провести проверку исполнения требований федерального законодательства при обеспечении газоснабжения потребителей республики, обратив особое внимание на соблюдение установленного порядка технологического присоединения к сетям газораспределения, законность производимых начислений и ведения абонентских баз.

Распоряжением прокуратуры Карачаево-Черкесской Республики от 03.08.2018 №104/20р прокурорам городов и районов Карачаево-Черкесской Республики было поручено представить к 30.11.2018 информацию о результатах и принятых мерах по исполнению пункта 2.2 решения коллегии прокуратуры Карачаево-Черкесской Республики от 01.08.2018 № 6.

Прокурором города Черкесска в адрес руководителя Управления было направлено требование от 25.10.2018 №7-14-18 о выделении специалистов для проведения проверки соблюдения Обществом законодательства при обеспечении газоснабжения потребителей республики, установленного порядка технологического присоединения к сетям газораспределения.

Письмом от 31.10.2018 №2963-1/12 антимонопольный орган сообщил прокуратуре о выделении для проведения совместной проверки специалиста ФИО3

Прокурором Карачаево-Черкесской Республики было принято решение от 12.11.2018 №45 о проведении проверки Общества на предмет исполнения требований законодательства при обеспечении газоснабжения потребителей республики, в том числе, в части соблюдение установленного порядка технологического присоединения к сетям газораспределения в срок с 12.11.2018 по 30.11.2018.

По результатам проведенной внеплановой проверки Общества сотрудником Управления ФИО3 была составлена справка от 15.11.2018 №3072-1/12.

В справке, в том числе, было указано, что при проведении проверки выявлены факты нарушения Обществом требований подпункта «а» пункта 74 Правил подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям газораспределения, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 30.12.2013 №1314.

Так, в пункте 4.1 справки указано следующее: «Биджева С.А.; объект газификации - магазин, расход газа 6,8 м3/ч, заявка № 118 от 17.05.2018, договор № 118-тп-сп-01 от 09.06.2018. Договор должен быть подписан исполнителем до 24.05.2018 включительно.

Письмом от 15.11.2018 №3071-1/12 Управление проинформировало прокуратуру о результатах проведенной документарной проверки в отношении Общества в части соблюдения установленного порядка технологического присоединения к сетям газораспределения, представило прокурору города Черкесска справку о проведенной проверке.

Прокуратурой Карачаево-Черкесской Республики в адрес Общества было выдано представление от 04.12.2018 № 7-4-2018 об устранении нарушений порядка технологического присоединения к сетям газораспределения, выявленным в ходе проведенной проверки.

На основании части 1 статьи 28.4 КоАП РФ при осуществлении надзора за исполнением законов, действующих на территории Российской Федерации, прокурор вправе возбудить дело о любом административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена КоАП РФ.

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 28.1 КоАП РФ поводом к возбуждению дела об административном правонарушении являются поступившие из правоохранительных органов, а также из других государственных органов, органов местного самоуправления, от общественных объединений материалы, содержащие данные, указывающие на наличие события административного правонарушения.

Дело об административном правонарушении считается возбужденным с момента составления протокола об административном правонарушении (пункт 2 части 4 статьи 28.1 КоАП РФ).

Согласно части 2 статьи 28.4 КоАП РФ о возбуждении дела об административном правонарушении прокурором выносится постановление, которое должно отвечать требованиям, предъявляемым к протоколу об административном правонарушении и указанным в статье 28.2 КоАП РФ.

Прокурором города Черкесска с участием представителя Общества ФИО4 23.01.2019 было составлено постановление о возбуждении дела об административном правонарушении, предусмотренного частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ.

В пункте 2 постановления указано на направление административного дела для рассмотрения в Управление.

Определением от 13.02.2019 №243-1/15 Управление назначило дело об административном правонарушении № 37-а, возбужденное в отношении Общества, к рассмотрению на 04.03.2019 на 09 часов 05 минут. Определение было получено Обществом 15.02.2019, что подтверждается уведомлением о вручении заказного письма (л.д.67 т.1).

Обществом 04.03.2019 в Управление было представлено ходатайство от 21.02.2019 №455/7-03 об отложении рассмотрения дела об административном правонарушении на более позднюю дату для ознакомления с материалами дела (л.д.66, т.1).

Определением от 05.03.2019 Управление отложило рассмотрение дела об административном правонарушении на 01.04.2019 на 09 часов 05 минут (л.д.65 т.1).

Определением от 01.04.2019 Управление отложило рассмотрение дела об административном правонарушении на 18.04.2019 на 09 часов 10 минут, в связи с возникновением необходимости изучения дополнительных материалов (л.д.64 т.1).

Оспариваемым постановлением от 18.04.2019 № 970-1/15, вынесенным с участием представителя Общества ФИО1, Управление признало Общество виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ с назначением административного наказания в виде штрафа в размере 100 000 рублей.

Постановлением Обществу вменено административное правонарушение, предусмотренное частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ, в связи с выявлением антимонопольным органом и прокурором города Черкесска в ходе внеплановой документарной проверки нарушения Обществом требований подпункта «а» пункта 74 Правил подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям газораспределения, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 30.12.2013 № 1314.

В постановлении указано, что Биджева С.А. 17.05.2018 подала заявку №118 о заключении договора о подключении (технологическом присоединении) объекта капитального строительства - магазина по адресу: <...>, к сети газораспределения. Биджевой С.А. выданы технические условия на подключение (технологическое присоединение) №160 от 09.06.2018, одновременно, 09.06.2018 заключен договор о технологическом присоединении. Однако, в соответствии с пп. «а» п.74 и пп. «б» п.85 Правил договор должен быть подписан исполнителем до 24.05.2018 включительно.

Считая постановление от 18.04.2019 № 970-1/15 незаконным, Общество обратилось в арбитражный суд с данным заявлением.

В соответствии с частью 6 статьи 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

В соответствии с Положением о Федеральной антимонопольной службе, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 №331, Федеральная антимонопольная служба является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, выполняющим функции, в том числе по контролю за соблюдением антимонопольного законодательства, законодательства в сфере деятельности субъектов естественных монополий, и осуществляет свою деятельность непосредственно и через свои территориальные органы.

Федеральная антимонопольная служба, в том числе, осуществляет следующие полномочия в установленной сфере деятельности: осуществляет контроль за соблюдением требований обеспечения доступа на рынки услуг естественных монополий и оказанием услуг субъектами естественных монополий на недискриминационных условиях (пункт 5.3.1.3); осуществляет в пределах своих полномочий производство по делам об административных правонарушениях в соответствии с законодательством Российской Федерации (пункт 5.13).

На основании части 1 статьи 23.48 КоАП РФ федеральный антимонопольный орган, его территориальные органы рассматривают дела об административных правонарушениях, предусмотренных статьей 9.21 Кодекса.

В соответствии с пунктом 3 части 2 статьи 23.48 КоАП РФ рассматривать дела об административных правонарушениях от имени органов, указанных в части 1 данной статьи, вправе руководители территориальных органов федерального антимонопольного органа, их заместители.

Таким образом, у руководителя Управления имелись полномочия на рассмотрение дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ, и вынесение оспариваемого постановления.

Частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за нарушение субъектом естественной монополии правил (порядка обеспечения) недискриминационного доступа или установленного порядка подключения (технологического присоединения) к магистральным нефтепроводам и (или) магистральным нефтепродуктопроводам, электрическим сетям, тепловым сетям, газораспределительным сетям или централизованным системам горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и водоотведения, либо нарушение собственником или иным законным владельцем объекта электросетевого хозяйства правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, либо препятствование собственником или иным законным владельцем водопроводных и (или) канализационных сетей транспортировке воды по их водопроводным сетям и (или) транспортировке сточных вод по их канализационным сетям, что влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до сорока тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

Объектом административного правонарушения, в том числе, выступают общественные отношения в области правил (порядка обеспечения) недискриминационного доступа или установленного порядка подключения (технологического присоединения) к газораспределительным сетям.

Объективную сторону правонарушения образуют, в том числе, действия субъекта по нарушению правил порядка подключения (технологического присоединения) к газораспределительным сетям, выразившееся в несоответствии предлагаемых потребителю для заключения проекта договора об осуществлении подключения (технологического присоединения) к газораспределительным сетям и (или) технических условий (если получение технических условий требуется в соответствии с законодательством Российской Федерации) правилам, обязательным для сторон при заключении и исполнении соответствующих договоров, и (или) правилам определения и предоставления технических условий в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Субъектами административного правонарушения могут быть как должностные, так и юридические лица - субъекты естественной монополии.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 31.03.1999 № 69-ФЗ «О газоснабжении в Российской Федерации» газоснабжение - одна из форм энергоснабжения, представляющая собой деятельность по обеспечению потребителей газом, в том числе деятельность по формированию фонда разведанных месторождений газа, добыче, транспортировке, хранению и поставкам газа.

Газификация - деятельность по реализации научно-технических и проектных решений, осуществлению строительно-монтажных работ и организационных мер, направленных на перевод объектов жилищно-коммунального хозяйства, промышленных и иных объектов на использование газа в качестве топливного и энергетического ресурса.

Статьей 4 Федерального закона от 19.08.1995 № 147 ФЗ «О естественных монополиях» транспортировка газа по трубопроводам отнесена к сфере деятельности субъектов естественных монополий. При этом действия по подключению (технологическому присоединению) к газораспределительным сетям являются составной частью товарного рынка по транспортировке газа.

Пунктом 1 статьи 21 Федерального закона от 31.03.1999 № 69-ФЗ «О газоснабжении в Российской Федерации» установлено, что оказание услуг по транспортировке газа по трубопроводам осуществляется в условиях естественной монополии и регулируется в соответствии с законодательством Российской Федерации о естественных монополиях, данным Федеральным законом и другими федеральными законами.

Положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии, в силу части 5 статьи 5 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» признается доминирующим.

Постановлением Федеральной энергетической комиссии Российской Федерации от 14.11.1997 № 121/1 АО «Газпром газораспределение Черкесск» (правопреемник ЗАО «Газпром газораспределение Черкесск», ЗАО «Карачаево-Черкесскгаз») включено в Реестр субъектов естественных монополий в топливно-энергетическом комплексе в раздел II «Транспортировка газа по трубопроводам».

Общество как лицо, занимающее доминирующее положение, являющееся владельцем предназначенного для организации газоснабжения объекта и обязанное осуществлять недискриминационный доступ к услугам по транспортировке газа по трубопроводам, является субъектом правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ.

Общество, являясь субъектом предпринимательской деятельности, профессиональным участником товарного рынка по транспортировке газа, должно быть осведомлено о том, что нарушение субъектом естественной монополии правил (порядка обеспечения) недискриминационного доступа или установленного порядка подключения (технологического присоединения) к газораспределительным сетям влечет за собой административную ответственность. Общество как профессиональный хозяйствующий субъект несет риск наступления неблагоприятных последствий в результате нарушений требований действующего законодательства.

Порядок подключения (технологического присоединения) к газораспределительным сетям определен Правилами подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям газораспределения, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 30.12.2013 № 1314 (далее - Правила).

Как следует из содержания справки о проведенной антимонопольным органом проверки, постановления прокурора города Черкесска о возбуждении производства по делу об административном правонарушении, оспариваемого постановления Управления, основанием для привлечения Общества к административной ответственности по части 1 статьи 9.21 КоАП РФ послужило выявление антимонопольным органом нарушения требований подпункта «а» пункта 74 Правил, что выразилось в нарушении срока направления Биджевой С.А. проекта договора о подключении (технологическом присоединении) к сети газораспределения объекта капитального строительства в <...>.

Согласно пункту 2 Правил в них используются следующие понятия:

- «подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства к сети газораспределения» - совокупность организационных и технических действий, включая врезку и пуск газа, дающих возможность подключаемому объекту капитального строительства использовать газ, поступающий из сети газораспределения;

- «заявитель» - юридическое или физическое лицо, являющееся правообладателем земельного участка, намеренное осуществить или осуществляющее на нем строительство (реконструкцию) объекта капитального строительства с последующим его подключением (технологическим присоединением) к сети газораспределения или подключение (технологическое присоединение) построенного на своем земельном участке объекта капитального строительства к сети газораспределения;

- «исполнитель» - газораспределительная организация, владеющая на праве собственности или на ином законном основании сетью газораспределения, к которой планируется подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства;

Подключение объектов капитального строительства к сети газораспределения осуществляется на основании договора о подключении (пункт 59 Правил).

По договору о подключении исполнитель обязуется осуществить подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства к сети газораспределения с учетом обеспечения максимальной нагрузки (часового расхода газа), указанной в технических условиях, а заявитель обязуется оплатить услуги по подключению (технологическому присоединению) (пункт 60 Правил).

Согласно подпункту «а» пункта 61 Правил, заявка о подключении (технологическом присоединении) подается заявителем в случае необходимости подключения (технологического присоединения) к сети газораспределения объекта капитального строительства.

Пунктом 62 Правил предусмотрено, что договор о подключении является публичным и заключается в порядке, установленном Гражданским кодексом Российской Федерации, с соблюдением особенностей, определенных данными Правилами. Договор о подключении заключается в письменной форме в 2 экземплярах (по одному для каждой из сторон).

Согласно пункту 71 Правил в случае если заявитель ранее не получал технические условия или срок действия технических условий, установленный пунктом 29 данных Правил, истек, к заявке о подключении (технологическом присоединении) прилагаются документы, указанные в пункте 69 данных Правил.

В соответствии с пунктом 73(1) Правил исполнитель в течение 3 рабочих дней со дня поступления заявки о подключении (технологическом присоединении) рассматривает указанную заявку, а также приложенные к ней документы и сведения, указанные в пунктах 65 - 69 и 71 данных Правил.

В силу подпункта «а» пункта 74 Правил при представлении заявителем сведений и документов, указанных в пунктах 65 - 69 и 71 данных Правил, в полном объеме исполнитель направляет заявителю подписанный со своей стороны проект договора о подключении в 2 экземплярах любым доступным способом (почтовое отправление, электронное сообщение с использованием информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», вручение на руки) в течение 5 рабочих дней со дня получения заявки о подключении (технологическом присоединении), направленной, в том числе, посредством официального сайта исполнителя, в случае, если сеть газораспределения проходит в границах земельного участка, на котором расположен подключаемый объект капитального строительства, и отсутствует необходимость строительства исполнителем сети газораспределения до границ земельного участка заявителя.

Заявитель подписывает оба экземпляра проекта договора о подключении в течение 10 рабочих дней со дня получения подписанного исполнителем проекта договора о подключении и направляет в указанный срок один экземпляр исполнителю с приложением к нему документов, подтверждающих полномочия лица, подписавшего договор о подключении (пункт 76 Правил).

Пунктом 81 Правил установлено, что договор о подключении считается заключенным со дня поступления исполнителю подписанного заявителем экземпляра договора о подключении.

В данном случае постановлением прокурора города Черкесска о возбуждении производства по делу об административном правонарушении, постановлением Управления от 18.04.2019 № 970-1/15 Обществу, вменено нарушение требований подпункта «а» пункта 74 Правил, выразившееся в не подписании Обществом (исполнителем) проекта договора о подключении объекта капитального строительства в <...> (заявитель – Биджева С.А.) в срок до 24.05.2018 включительно, на что прямо указано как в постановлении прокурора (страница 2), так и в оспариваемом постановлении Управления (страница 2).

Как следует из материалов дела, Биджевой С.А. 17.05.2018 в Общество была представлена заявка от 17.05.2018 №118 о заключении договора о подключении (технологическом присоединении) объекта капитального строительства - магазина по адресу: <...>, к сети газораспределения (л.д.137-138 т.1).

Одновременно с заявкой о заключении договора о подключении Биджевой С.А. в Общество был представлен запрос от 17.05.2018 №117 о предоставлении технических условий о подключении (технологическом присоединении) к сети газораспределения объекта капитального строительства (л.д.141-142, т.1).

Между Обществом и Биджевой С.А. был заключен договор о подключении (технологическом присоединении) объекта капитального строительства к сетям газораспределения от 09.06.2018 № 118-ТП-СП-01, а также выданы технические условия от 09.06.2018 № 160 (л.д.82-87, 139-140 т. 1).

В соответствии с пунктами 1, 2 договора исполнитель принял на себя обязательства по подключению (технологическому присоединению) объекта капитального строительства – принадлежащего заявителю магазина, расположенного по адресу: <...>, к принадлежащей исполнителю сети газораспределения в соответствии с Техническими условиями, являющимися неотъемлемой частью договора (Приложение № 1), а заявитель, в свою очередь, обязался оплатить услуги по подключению. Согласно пункту 3 договора срок выполнения мероприятий по подключению (технологическому присоединению) объекта капитального строительства и пуска газа – 1,0 года со дня заключения договора.

В материалы настоящего дела представлены следующие документы по вопросу подключения (технологического присоединения), принадлежащего Биджевой С.А. объекта капитального строительства к сети газораспределения:

- заявка Биджевой С.А. от 17.05.2018 №118 о заключении договора о подключении (технологическом присоединении) объекта капитального строительства - магазина по адресу: <...>, к сети газораспределения;

- запрос Биджевой С.А. от 17.05.2018 №117 о предоставлении технических условий о подключении (технологическом присоединении) к сети газораспределения объекта капитального строительства;

- расписка Биджевой С.А. от 23.05.2018 о получении двух экземпляров подписанного Обществом проекта договора о подключении (технологическом присоединении) объекта капитального строительства;

- заключенный между Обществом и Биджевой С.А. договор о подключении (технологическом присоединении) объекта капитального строительства к сетям газораспределения от 09.06.2018 № 118-ТП-СП-01;

- технические условия от 09.06.2018 №160 на подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства к сетям газораспределения;

- акт от 07.02.2019 о подключении (технологическом присоединении) объекта капитального строительства - магазина по адресу: <...>;

- наряд-допуск от 07.02.2019 №208 на производство газоопасных работ на объекте по адресу: <...>.

Каких-либо иных документов, позволяющих установить хронологию подключения (технологического присоединения) принадлежащего Биджевой С.А. объекта капитального строительства к сети газораспределения, сторонами в материалы дела не представлено.

Из материалов дела следует, что Биджевой С.А. заявка о заключении договора о подключении (технологическом присоединении) была подана одновременно с запросом на предоставление технических условий 17.05.2018.

К данному заявителю в части срока направления исполнителем проекта договора подлежат применению требования подпункта «а» пункта 74 Правил (то есть в течение 5 рабочих дней со дня получения соответствующей заявки), поскольку сеть газораспределения проходит в границах земельного участка, на котором расположен подключаемый объект капитального строительства, что сторонами не оспаривается.

Подписанный Обществом проект договора в двух экземплярах с приложением технических условий был вручен Биджевой С.А. 23.05.2018 (то есть с соблюдением срока, предусмотренного подпункта «а» пункта 74 Правил), о чем свидетельствует расписка заявителя о получении проекта договора (л.д.136 т.1).

После подписания обеими сторонами договор о подключении (технологическом присоединении) объекта капитального строительства к сети газораспределения был заключен 09.06.2018, ему был присвоен № 118-ТП-СП-01 (л.д.82-87 т.1).

Из материалов дела усматривается, что в ответ на представление от 04.12.2018 № 7-4-2018 об устранении нарушений порядка технологического присоединения к сетям газораспределения, выявленным в ходе проведенной проверки, Обществом в адрес первого заместителя прокурора Карачаево-Черкесской Республики Шабунина М.И. было представлено письмо «О представлении информации» (исх. от 09.01.2019 №1/7-03) с приложениями на 532 листах. Данное письмо получено нарочно 09.01.2019 сотрудником Прокуратуры КЧР ФИО5, которому было поручено проведение проверки (л.д.88-99 т.1).

В указанном письме Обществом, в том числе, были приведены объяснения по факту подключения (технологического присоединения) к сети газораспределения объекта капитального строительства Биджевой С.А., расположенного в <...> (страница 3 письма, лист настоящего дела 90).

В частности, Общество указало, что проект договора о подключении (технологическом присоединении) к сети газораспределения объекта капитального строительства Биджевой С.А. (заявка на заключение договора подана 17.05.2018, договор заключили 09.06.2018) предоставлен заявителю без нарушения сроков рассмотрения заявки, о чем свидетельствует прилагаемая расписка от гр. Биджевой С.А. от 23.05.2018 о вручении на руки подписанного уполномоченным лицом Общества проекта договора согласно подпункту «а» пункта 74 Правил.

Таким образом, 09.01.2019 (то есть до составления прокурором города Черкесска 23.01.2019 постановления о возбуждении производства по делу об административном правонарушении и вынесения Управлением 01.04.2019 оспариваемого постановления) в Прокуратуру КЧР в ответ на представление от 04.12.2018 № 7-4-2018 об устранении нарушений порядка технологического присоединения к сетям газораспределения, выявленным в ходе проведенной проверки, Обществом была представлена информация о соблюдении требований подпункта «а» пункта 74 Правил при направлении проекта договора заявителю Биджевой С.А.

Обществом в суд были представлены расписка Биджевой С.А. в получении 23.05.2018 проекта договора о подключении (технологическом присоединении) к сети газораспределения объекта капитального строительства в <...>, а также сопроводительное письмо от 09.01.2019 №1/7-03 в Прокуратуру Карачаево-Черкесской Республики.

В силу статьи 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела (часть 1). Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами (часть 2). Не допускается использование доказательств по делу об административном правонарушении, в том числе результатов проверки, проведенной в ходе осуществления государственного контроля (надзора) и муниципального контроля, если указанные доказательства получены с нарушением закона (часть 3).

Таким образом, представленными в материалах дела доказательствами (распиской Биджевой С.А. от 23.05.2018 о получении двух экземпляров подписанного Обществом проекта договора о подключении (технологическом присоединении) объекта капитального строительства, сопроводительным письмом Общества от 09.01.2019 №1/7-03 в Прокуратуру КЧР) в совокупности опровергается изложенный в справке сотрудника Управления ФИО3, постановлении прокурора о возбуждении дела об административном правонарушении и оспариваемом постановлении Управления вывод о наличии события административного правонарушения по части 1 статьи 9.21 КоАП РФ, выразившегося в отсутствии подписания Обществом (исполнителем) в срок до 24.05.2018 включительно проекта договора о подключении (технологическом присоединении) объекта капитального строительства к сети газораспределения и направления проекта договора в адрес заявителя Биджевой С.А.

На основании части 4 статьи 210 АПК РФ по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение.

В силу части 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

В нарушение требований части 1 статьи 65, части 4 статьи 210 АПК РФ Управление и прокурор в ходе рассмотрения настоящего дела не представили в суд относимых, допустимых и достоверных доказательств, подтверждающих факт нарушения Обществом требований подпункта «а» пункта 74 Правил при подписании исполнителем и направлении (вручении) в адрес заявителя Биджевой С.А. проекта договора о подключении (технологическом присоединении) к сети газораспределения объекта капитального строительства в <...>.

В ходе судебного разбирательства представитель прокурора заявлял о том, что по факту составления расписки о получении проекта договора о подключении (технологическом присоединении) к сети газораспределения объекта капитального строительства в <...>, проводится проверка. Судебное разбирательство неоднократно откладывалось, суд предложил прокурору города Черкесска представить в суд сведения о результатах проводимой проверки.

Управлением и прокурором в ходе судебного разбирательства доказательно не был, опровергнут факт получения Биджевой С.А. 23.05.2018 проекта договора о подключении (технологическом присоединении) к сети газораспределения объекта капитального строительства в <...>, с заявлениями о фальсификации доказательств в отношении расписки Биджевой С.А. от 23.05.2018 о получении проекта договора в порядке статьи 161 АПК РФ прокурор и Управление в суд не обращались, хотя право на подачу соответствующего заявления было им разъяснено судом.

Кроме того, суд принимает во внимание, что сведения о дате получения Биджевой С.А. проекта договора подтверждаются не только самой распиской, но и иными доказательствами по делу - сведениями о получении прокуратурой письма Общества «О представлении информации» (исх. от 09.01.2019 №1/7-03) с приложениями на 532 листах в ответ на представление заместителя прокурора Карачаево-Черкесской Республики Шабунина М.И. от 04.12.2018 № 7-4-2018 об устранении нарушений порядка технологического присоединения объектов к сетям газораспределения.

Суд критически относится к пояснениям представителей Управления и прокурора о том, что в ходе проведения проверки расписки заявителей о получении подписанных исполнителем проектов договоров о подключении в распоряжение проверяющих не представлялись.

Из материалов дела, пояснений представителей Общества, иных его сотрудников (пояснений начальника производственно-технического отдела Общества ФИО6, начальника отдела по работе с клиентами ФИО7 по многочисленным иным аналогичным делам, находящимся в производстве АС КЧР) следует, что в Обществе документы по конкретным газифицированным объектам капитального строительства хранятся в разных подразделениях – проектном отделе, отделе капитального строительства, производственно-техническом отделе, отделе по работе с клиентами.

На стадии приема заявок о заключении договора о подключении (технологическом присоединении) объекта капитального строительства к сети газораспределения, запросов о предоставлении технических условий о подключении (технологическом присоединении) к сети газораспределения, рассмотрения указанных заявок и запросов все поступающие документы аккумулируются в отделе по работе с клиентами «Единое окно». После выдачи технических условий и заключения договоров документы, связанные с рассмотрением заявок и запросов передаются на хранение в производственно-технический отдел Общества.

Материалами дела, пояснениями представителей сторон подтверждается, что фактически внеплановая документарная проверка Общества проводилась единственным проверяющим лицом - сотрудником антимонопольного органа ФИО3 (о выделении для проведения поверки указанного специалиста Управление сообщило прокурору письмом от 31.10.2018 №2963-1/12.

Указанному сотруднику Управления по его требованию должностные лица Общества (начальник производственно-технического отдела Общества ФИО6, начальник отдела по работе с клиентами ФИО7) представляли документацию по вопросу подключения (технологического присоединения) к сети газораспределения объектов капитального строительства.

По результатам проведенной внеплановой проверки Общества сотрудником Управления ФИО3 была составлена справка от 15.11.2018 №3072-1/12.

Судом установлено, что специалистом антимонопольного органа ФИО3 в ходе проведения внеплановой документарной проверки требования к сотрудникам Общества о представлении документации предъявлялись исключительно в устном порядке, каких-либо письменных требований о представлении документов, а также актов передачи документов (их копий) в распоряжение проверяющего Управление в суд в ходе рассмотрения настоящего дела не предоставило.

В справке от 15.11.2018 №3072-1/12 сотрудником Управления по каждому из многочисленных эпизодов выявленных нарушений не были указаны сведения о том, какие именно документы по подключению (технологическому присоединению) к сети газораспределения были проверяющим лицом исследованы в ходе проверки применительно к каждому из объектов капитального строительства заявителей – физических лиц для целей установления в действиях Общества факта нарушения подпункта «а» пункта 74 Правил.

Так, в справке указано, что при проведении проверки были выявлены факты нарушения Обществом требований подпункта «а» пункта 74.

В пункте 4.1 справки сотрудник Управления указал следующее: «Биджева С.А.; объект загификации - магазин, расход газа 6,8 м3/ч, заявка № 118 от 17.05.2018, договор № 118-тп-сп-01 от 09.06.2018 г. Договор должен быть подписан исполнителем до 24.05.2018 включительно».

Впоследствии указанные сведения в подтверждение наличия события правонарушения были дословно перенесены прокурором города Черкесска в постановление о возбуждении производства по делу об административном правонарушении, а Управлением – в оспариваемое постановление.

Доказательства того, что в ходе производства по делу об административном правонарушении прокурором города Черкесска и Управлением дополнительно истребовались какие-либо документы у Общества, в административном деле отсутствуют.

Таким образом, достоверно установить, была ли предметом исследования проверяющего лица расписка Биджевой С.А. от 23.05.2018 о получении двух экземпляров подписанного Обществом проекта договора о подключении (технологическом присоединении) объекта капитального строительства, не представляется возможным вследствие отсутствия документального оформления запросов и получения документов проверяющим, отсутствия указания в справке фактически исследованных проверяющим лицом документов в отношении объекта заявителя Биджевой С.А.

При этом представители и сотрудники Общества утверждают, что по устным запросам проверяющего лица ими предоставлялись только те конкретные документы по подключению (технологическому присоединению) объектов многочисленных физических лиц, которые испрашивались проверяющим. Как правило, сотрудником антимонопольного органа запрашивались запросы о предоставлении технических условий, заявки о заключении договоров, сами технические условия и заключенные договоры о подключении (технологическом присоединении) объектов капитального строительства к сетям газораспределения.

Согласно принципу презумпции невиновности (статья 1.5 КоАП РФ) лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина (часть 1 указанной статьи). Лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, считается невиновным, пока его вина не будет доказана в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом, и установлена вступившим в законную силу постановлением судьи, органа, должностного лица, рассмотревших дело (часть 2). Лицо, привлекаемое к административной ответственности, не обязано доказывать свою невиновность, за исключением случаев, предусмотренных примечанием к данной статье (часть 3). Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица (часть 4).

После ознакомления при рассмотрении дела в суде с распиской Биджевой С.А. от 23.05.2018 антимонопольный орган фактически изменил свою позицию относительно сроков направления данному заявителю проекта договора о подключении (технологическом присоединении) объекта капитального строительства, изложенную в оспариваемом постановлении.

Суд отмечает, что оспариваемым постановлением Управление вменило Обществу административное правонарушение по части 1 статьи 9.21 КоАП РФ, выразившееся в несоблюдении требований подпункта «а» пункта 74 Правил вследствие не подписания исполнителем к конкретному сроку (в справке о проведенной проверке, постановлении прокурора о возбуждении дела и постановлении Управления указано – «в срок до 24.05.2018 включительно») проекта договора о подключении (технологическом присоединении) объекта заявителя Биджевой С.А. - магазина по адресу: <...>.

В постановлении прокурора от 23.01.2019 указана конкретная дата совершения правонарушения Обществом – 25.05.2018 (л.д.71 т.1).

Управление попыталось изменить изложенную в оспариваемом постановлении трактовку события вмененного Обществу нарушения подпункта «а» пункта 74 Правил, указав, что в рассматриваемом случае направление Биджевой С.А в срок до 24.05.2018 было невозможно, поскольку, по мнению антимонопольного органа, техническая возможность подключения объекта к сетям газораспределения появилась лишь 09.06.2018.

Управление со ссылкой на пункты 3, 6, 28 Правил утверждает, что технические условия определяют техническую возможность подключения объекта и фактически образуют предмет договора о подключении (технологическом присоединении) объекта капитального строительства; без их оформления отсутствует возможность составить проект такого договора. В силу статьи 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Технические условия были выданы Биджевой С.А. 09.06.2018 и только с этого момента можно вести речь о возможности для сторон заключить договор на подключение объекта капитального строительства.

Антимонопольный орган полагает, что пункте 3 раздела 1 Правил законодатель определил алгоритм действий при подключении (технологическом присоединении) объектов капитального строительства к сети газораспределения, который в данном случае был грубо нарушен Обществом, поскольку заключение договора на подключение объекта капитального строительства возможно только после выдачи заявителю технических условий.

При оценке указанных доводов Управления суд исходит из следующего.

Согласно пунктам 28, 37 Правил технические условия должны содержать следующие данные: а) максимальная нагрузка (часовой расход газа); б) сроки подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к газораспределительным сетям; в) срок действия технических условий. После получения заявки о подключении они дополняются следующей информацией: а) о газопроводе, к которому осуществляется подключение (технологическое присоединение); б) о максимальном часовом расходе газа (в случае его изменения) и пределах изменения давления газа в присоединяемом газопроводе; в) о диаметре и материале труб; г) об обязательствах заявителя по оборудованию подключаемого объекта капитального строительства приборами учета газа; д) о других условиях подключения (технологического присоединения) к сети газораспределения, учитывающих конкретные особенности проектов газоснабжения, включая точку подключения.

Кроме того, из содержания пунктов 29, 32, 33 Правил следует, что выдача технических условий предполагает анализ пропускной способности сети газораспределения и определение варианта подключения. Срок подключения определяется в зависимости от расстояния до точки подключения к существующим сетям, необходимости подключения по индивидуальному проекту, от этого также зависит и плата за подключение. Ознакомившись с информацией, содержащихся в технических условиях, правообладатель объекта капитального строительства определяет необходимую ему подключаемую нагрузку.

Согласно пункту 75 Правил, технические условия прилагаются к договору о подключении и содержат следующую информацию: а) характеристики газопровода (диаметр, материал труб, максимальное рабочее давление, протяженность), к которому осуществляется подключение (технологическое присоединение); б) суммарный максимальный часовой расход газа и отдельно по каждому подключаемому объекту капитального строительства (если их несколько); в) пределы изменения давления газа в присоединяемом газопроводе; г) обязательства заявителя по обеспечению подключаемого объекта капитального строительства газоиспользующим оборудованием и приборами учета газа, которые соответствуют обязательным требованиям, установленным законодательством Российской Федерации о техническом регулировании; д) другие условия подключения (технологического присоединения) к сети газораспределения, включая точку подключения (для заявителей первой категории, а также в случае отсутствия необходимости строительства исполнителем сети газораспределения до границ земельного участка заявителя).

В силу подпункта «з» пункта 83 Правил технические условия, включающие, в том числе, указанную в пункте 75 Правил информацию, являются одним из существенных условий договора о подключении.

Согласно пункту 2 заключенного между Обществом и Биджевой С.А. договора от 09.06.2018 № 118-ТП-СП-01 подключение осуществляется в соответствии с техническими условиями на подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства к сетям газораспределения согласно приложению № 1 к договору, являющимися неотъемлемой частью данного договора.

В соответствии с пунктом 3 Правил подключение (технологическое присоединение) объектов капитального строительства к сети газораспределения осуществляется в следующем порядке: а) направление исполнителю запроса о предоставлении технических условий на подключение (технологическое присоединение) объектов капитального строительства к сетям газораспределения (далее - технические условия); б) выдача технических условий; в) направление исполнителю заявки о заключении договора о подключении (технологическом присоединении) объектов капитального строительства к сети газораспределения (далее соответственно - договор о подключении, заявка о подключении (технологическом присоединении); г) заключение договора о подключении; д) выполнение мероприятий по подключению (технологическому присоединению), предусмотренных техническими условиями и договором о подключении; е) получение разрешения на ввод в эксплуатацию объектов капитального строительства заявителя (в случаях и порядке, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации); ж) составление акта о подключении (технологическом присоединении), акта разграничения имущественной принадлежности и акта разграничения эксплуатационной ответственности сторон.

Таким образом, услуга по выдаче технических условий рассматривается Правилами в качестве одного из мероприятий по подключению (технологическому присоединению) объектов капитального строительства к сети газораспределения. Не предоставление исполнителем данной услуги ведет к невозможности подключения объекта капитального строительства.

Вместе с тем Правила не содержат запрета для заявителя на одновременное представление исполнителю запроса о предоставлении технических условий и заявки о заключении договора о подключении (технологическом присоединении) объектов капитального строительства к сети газораспределения.

Лицами, участвующими в деле, не оспаривается, что в рассматриваемом случае заявка Биджевой С.А. от 17.05.2018 №118 о заключении договора о подключении (технологическом присоединении) объекта капитального строительства к сети газораспределения и запрос от 17.05.2018 №117 о предоставлении технических условий были поданы заявителем в Общество одновременно 17.05.2018.

Суд учитывает, что Правилами в принципе не предусмотрена возможность отказа исполнителя в принятии заявки о заключении договора о подключении (технологическом присоединении) объектов капитального строительства, в том числе, если такая заявка подана одновременно с запросом о предоставлении технических условий.

Довод представителя Управления о возможности исполнителя не принимать заявку, если она подана заявителем одновременно с запросом о предоставлении технических условий, противоречит положениям данных Правил.

Следовательно, Общество, приняв 17.05.2018 заявку Биджевой С.А. №118 о заключении договора о подключении (технологическом присоединении) объекта капитального строительства к сети газораспределения одновременно с запросом №117 о предоставлении технических условий, требования Правил не нарушило.

В отношении принятой исполнителем заявки о заключении договора о подключении (технологическом присоединении) объекта капитального строительства к сети газораспределения Правила предусматривают лишь возможность последующего отказа исполнителя от заключения договора о подключении.

Так, в силу пункта 74(1) Правил единственным основанием для отказа от заключения договора о подключении является отсутствие технической возможности подключения (технологического присоединения) объекта капитального строительства к сети газораспределения исполнителя.

В случае наличия технической возможности подключения отказ исполнителя от заключения договора о подключении не допускается. При необоснованном отказе или уклонении исполнителя от заключения договора о подключении заявитель вправе обратиться в суд или антимонопольный орган в соответствии с пунктом 80 Правил.

Такой подход законодателя к формулировке Правил подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям газораспределения обусловлен приоритетом прав заявителя как более слабой стороны, при этом все действия исполнителя по рассмотрению заявки о заключении договора четко регламентированы указанными Правилами, произвольный отход от предусмотренного Правилами порядка рассмотрения представленной заявителем заявки о заключении договора неправомерен.

В данном случае техническая возможность подключения к сети газораспределения объекта капитального строительства Биджевой С.А. - магазина по адресу: <...>, имелась, что сторонами не оспаривается.

Таким образом, оснований к отказу Общества от заключения с Биджевой С.А. договора о подключении не имелось.

Обоснованным суд считает довод Общества о том, что в том случае, когда технические условия ранее заявителю не выдавались, а запрос о предоставлении технических условий был подан заявителям одновременно с заявкой о заключении договора о подключении (технологическом присоединении), рассмотрение такой заявки должно происходить в общем порядке, определенном разделом VI Правил.

В данном случае между Обществом и Биджевой С.А. договор о подключении от 09.06.2018 №118-ТП-СП-01 был заключен в один день с выдачей исполнителем технических условий от 09.06.2018 №160 на подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства к сетям газораспределения.

В силу статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (пункт 1 статьи 433 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Предусмотренное пунктом 74 Правил направление заявителю подписанного исполнителем со своей стороны проекта договора о подключении в 2 экземплярах представляет собой оферту.

В соответствии с приведенными положениями пунктов 75, 83 Правил и содержанием пункта 2 договора от 09.06.2018 №118-ТП-СП-01 к проекту договора должны прилагаться технические условия (приложение № 1 к договору), являющиеся его неотъемлемой частью.

Окончательное оформление Обществом технических условий от 09.06.2018 № 160, являющихся приложением № 1 к договору, согласно материалам дела было произведено в один день (09.06.2018) с представлением Биджевой С.А. подписанного со своей стороны договора о подключении (технологическом присоединении) объекта капитального строительства к сетям газораспределения (которому Обществом был присвоен номер 118-ТП-СП-01), то есть одновременно с акцептом заявителем оферты исполнителя.

Такой порядок не противоречит, как доводу Управления о возможности для сторон заключить договор на подключение объекта капитального строительства не ранее момента выдачи технических условий (согласования одного из существенных условий данного договора), так и приведенным положениям статей 432, 433 Гражданского кодекса Российской Федерации о моменте заключения договора.

При этом права заявителя в случае его несогласия с представленным исполнителем проектом договора о подключении гарантированы процедурой, предусмотренной пунктами 76 – 81 Правил.

Так, заявитель подписывает оба экземпляра проекта договора о подключении в течение 10 рабочих дней со дня получения подписанного исполнителем проекта договора о подключении и направляет в указанный срок один экземпляр исполнителю с приложением к нему документов, подтверждающих полномочия лица, подписавшего договор о подключении (пункт 76 Правил).

В случае несогласия с представленным исполнителем проектом договора о подключении и (или) несоответствия его данным Правилам заявитель в течение 10 рабочих дней со дня получения подписанного исполнителем проекта договора о подключении направляет исполнителю мотивированный отказ от подписания проекта договора о подключении, к которому прилагает при необходимости протокол разногласий и (или) мотивированное требование об изменении дополненных технических условий.

Указанный отказ направляется заявителем исполнителю заказным письмом с уведомлением о вручении или иным способом, позволяющим подтвердить получение отказа (пункт 77 Правил).

В случае не направления заявителем подписанного исполнителем проекта договора о подключении либо мотивированного отказа от подписания договора о подключении (но не ранее чем через 30 рабочих дней со дня получения заявителем подписанного исполнителем проекта договора о подключении) заявка о подключении (технологическом присоединении) аннулируется (пункт 78 Правил).

При направлении заявителем мотивированного отказа от подписания проекта договора о подключении или протокола разногласий к проекту договора о подключении исполнитель обязан в течение 10 рабочих дней со дня получения указанных мотивированного отказа и протокола разногласий рассмотреть их, принять меры к урегулированию разногласий и направить заявителю для подписания новый проект договора о подключении (пункт 79 Правил).

В соответствии с пунктом 81 Правил договор о подключении считается заключенным со дня поступления исполнителю подписанного заявителем экземпляра договора о подключении.

Следовательно, у Биджевой С.А. имелась возможность не согласиться с представленным исполнителем проектом договора о подключении.

В данном случае Биджева С.А. 09.06.2018 подписала представленный Обществом 23.05.2018 проект договора о подключении (технологическом присоединении) объекта капитального строительства к сетям газораспределения и в соответствии с пунктом 81 Правил передал подписанный экземпляр договора исполнителю, то есть выразил свое согласие со всеми существенными условиями договора, в том числе, с приложением № 1 к договору – техническими условиями, содержащими предусмотренную пунктом 75 Правил информацию.

Суд исходит из того, что правила подпункта «а» пункта 74 Правил о сроках направления заявителю подписанного со своей стороны проекта договора о подключении в 2 экземплярах являются для исполнителя императивными и обязывают исполнителя направить проект договора о подключении любым доступным способом (почтовое отправление, электронное сообщение с использованием информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», вручение на руки) в течение 5 рабочих дней со дня получения заявки о подключении (технологическом присоединении).

Возможность исчисления срока на направление исполнителем в адрес заявителя подписанного со своей стороны проекта договора о подключении с какого-либо иного момента (в том числе, со дня фактической выдачи заявителю технических условий в случае одновременного представления заявителем заявки о заключении договора о подключении и запроса о предоставлении технических условий) в Правилах отсутствует.

С учетом изложенного приведенные Управлением в дополнениях к отзыву на заявление доводы не могут быть судом приняты во внимание для целей установления наличия (отсутствия) в действиях Общества факта нарушения подпункта «а» пункта 74 Правил.

Поскольку материалами настоящего дела подтверждается и Управлением, прокурором доказательно не опровергнут факт вручения Обществом 23.05.2018 Биджевой С.А. проекта договора о подключении (технологическом присоединении) к сети газораспределения объекта капитального строительства в <...>, суд считает, что Общество исполнило предусмотренную подпунктом «а» пункта 74 Правил обязанность по направлению заявителю проекта договора о подключении в течение 5 рабочих дней со дня получения заявки о подключении (технологическом присоединении).

Материалами дела подтверждено, что в рассматриваемом случае мероприятия по подключению (технологическому присоединению) объекта капитального строительства в <...>, к сети газораспределения были завершены 07.02.2019.

Данный факт подтверждается следующими представленными в дело документами:

- акт от 07.02.2018 о подключении (технологическом присоединении) объекта капитального строительства - магазина по адресу: <...>;

- наряд-допуск от 07.02.2019 №208 на производство газоопасных работ по адресу: <...>.

Учитывая подтвержденный материалами дела факт завершения 07.02.2019 (то есть в течение полугода с даты заключения договора от 09.06.2018 № 118-ТП-СП-01) мероприятий по подключению (технологическому присоединению) объекта капитального строительства в <...>, и подключения данного объекта к сети газораспределения у Управления отсутствовали основания для привлечения Общества к административной ответственности по части 1 статьи 9.21 КоАП РФ за нарушение требований подпункта «б» пункта 85 Правил.

При таких обстоятельствах изложенный в оспариваемом постановлении вывод антимонопольного органа о наличии в действиях Общества состава административного правонарушения, ответственность за которое установлена частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ, не соответствует обстоятельствам дела.

Согласно статье 26.1 КоАП РФ в числе иных обстоятельств выяснению по делу об административном правонарушении подлежит наличие события административного правонарушения; лицо, совершившее противоправные действия (бездействие), за которые данным Кодексом или законом субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность; виновность лица в совершении административного правонарушения.

При этом установление виновности предполагает доказывание вины лица и его непосредственной причастности к совершению противоправного действия (бездействия).

В силу положений частей 1 и 4 статьи 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

Отсутствие состава административного правонарушения является обстоятельством, исключающим производство по делу об административном правонарушении (пункт 2 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ).

Суд, оценив представленные в материалах дела доказательства по правилам статьи 71 АПК РФ, приходит к выводу об отсутствии вмененного Обществу оспариваемым постановлением антимонопольного органа события административного правонарушения (нарушения требований подпункта «а» пункта 74 Правил при подключении (технологическом присоединении) объекта заявителя Биджевой С.А. к сети газораспределения), что в силу части 2 статьи 211 АПК РФ является основанием для признания незаконным и отмены оспариваемого постановления Управления от 18.04.2019 № 970-1/15 о назначении административного наказания по делу об административном правонарушении № 37-а.

В силу части 1 статьи 24.5 КоАП РФ производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению при наличии указанных в этой правовой норме обстоятельств, в том числе: отсутствие события административного правонарушения; отсутствие состава административного правонарушения.

В соответствии с пунктом 1 части 1.1 статьи 29.9 КоАП РФ постановление о прекращении производства по делу об административном правонарушении выносится административным органом в случае наличия хотя бы одного из обстоятельств, предусмотренных статьей 24.5 данного Кодекса.

Суд считает, что в силу пункта 1 части 1.1 статьи 29.9, части 1 статьи 24.5 КоАП РФ Управление неправомерно вынесло оспариваемое постановление о назначении административного наказания и должно было прекратить производство по делу об административном правонарушении.

На основании части 2 статьи 211 АПК РФ в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что оспариваемое решение или порядок его принятия не соответствует закону, либо отсутствуют основания для привлечения к административной ответственности, суд принимает решение о признании незаконным и об отмене оспариваемого решения.

При таких обстоятельствах требования заявителя о признании незаконным и отмене постановления Управления от 18.04.2019 № 970-1/15 о назначении Обществу административного наказания за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ, подлежат удовлетворению.

Руководствуясь статьями 29, 167-170, 208, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд,

решил:

1. Требования акционерного общества «Газпром газораспределение Черкесск» (ОГРН <***> ИНН <***>) удовлетворить.

2. Признать незаконным и отменить постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Карачаево-Черкесской Республике (ОГРН <***> ИНН <***>) от 18.04.2019 № 970-1/15 о назначении административного наказания по делу об административном правонарушении № 37-а.

Решение может быть обжаловано в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд (Вокзальная ул., д.2, г. Ессентуки, Ставропольский край, 357600) в течение десяти дней со дня его изготовления в полном объеме через Арбитражный суд Карачаево-Черкесской Республики (Ленина пр-т, д. 9, г. Черкесск, Карачаево-Черкесская Республика, 369000).

Судья Р.М. Биджиева