Решение от 19 сентября 2017 г. по делу № А40-126910/2017

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ГОРОДА МОСКВЫ 115191, г.Москва, ул. Большая Тульская, д. 17

http://www.msk.arbitr.ru

именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

19. 09. 2017 года. Дело № А40-126910/17-151-1112

Резолютивная часть решения объявлена 15. 09. 2017 года.

Решение изготовлено в полном объеме 19. 09. 2017 года. Арбитражный суд г. Москвы в составе председательствующего Чекмарёва Г.С., единолично,

протокол судебного заседания вёл секретарь судебного заседания Коробков К.А., рассмотрев в судебном заседании дело № А40-126910/17

по иску ООО "ТРАНСМАШЭНЕРГО" (ИНН <***>) к АО "РЖДСТРОЙ" (ИНН <***>)

о взыскании 1 217 327,30 руб. – гарантийного удержания по договору № 03-16-01-5032 от 29.09.2016 г. и дополнительному соглашению к нему, 121 732, 73 руб. – 10% штрафа от стоимости подлежащих оплате работ,

с участием представителей: от истца – ФИО1, дов. от 02.08.2017 г., ФИО2, дов. от 01.08.2017 г.;

от ответчика – ФИО3, дов. от 20.12.2016 г.

У С Т А Н О В И Л :

Иск заявлен о взыскании 1 217 327,30 руб. – гарантийного удержания по договору № 03-16-01-5032 от 29.09.2016 г. и дополнительному соглашению к нему, 121 732, 73 руб. – 10% штрафа от стоимости подлежащих оплате работ, на основании статей 314, 702, 711, 740, 746, 753 ГК РФ.

Истец направил в судебное заседание представителей, которые поддержали заявленный иск, повторив доводы, изложенные в исковом заявлении.

Ответчик направил представителя в судебное заседание, который заявил ходатайство об оставлении искового заявления без рассмотрения, иск не признал по доводам, изложенным в представленном отзыве.

Протокольным определением суд отказал в удовлетворении ходатайства ответчика об оставлении искового заявления без рассмотрения, учитывая, что истцом досудебный порядок урегулирования спора был соблюден, что подтверждается материалами дела.

Поскольку лица, участвующие в деле, заявили об отсутствии других доказательств, заявлений и ходатайств, и не возражают против продолжения рассмотрения дела в судебном заседании арбитражного суда первой инстанции, руководствуясь ст. 136, ч. 4 ст. 137 АПК РФ, суд определил: завершить предварительное судебное заседание и открыть судебное заседание в первой инстанции.

Дело рассмотрено по имеющимся в деле документам, представленным истцом и ответчиком.

В обоснование заявленных требований истец ссылается на следующие обстоятельства.

29 сентября 2016 г. между ООО «ТрансМашЭнерго» (Подрядчик) и АО «РЖДстрой» (Генподрядчик) в лице Строительно-монтажного треста № 3 - филиала АО «РЖДстрой», заключен Договор № 03-16-01-5032, по условиям которого Генподрядчик поручает, а Подрядчик принимает на себя подряд на выполнение комплекса работ в рамках инвестиционного проекта "Реконструкция и развитие Малого

кольца Московской железной дороги. Организация пассажирского железнодорожного движения".

В соответствии с п. 2.1. Договора общая стоимость Работ, подлежащих выполнению Подрядчиком в соответствии с п. 1.1. настоящего Договора, определена в Ведомости договорной цены, и составляет 24 330 466 руб. 11 коп.

В связи с уточнением объемов работ, выполненных в 2016 году, 30 сентября 2016г. заключено дополнительное соглашение № 1. Общая стоимость работ, выполненных Подрядчиком по Договору в 2016г., оформлена в виде Ведомости договорной цены, и на момент его заключения составляет 20 632 666 руб. 00 коп.

Сроки выполнения Работ по Объекту в 2016г. определены Календарным графиком производства Работ к Дополнительному соглашению к Договору и должны быть закончены в сентябре 2016г.

В соответствии с п. 6.1. срок действия Договора 31 декабря 2016г.

В соответствии с п. 3.2. Генподрядчик осуществляет оплату выполненных по настоящему Договору работ в течение 60 календарных дней после подписания Акта о приемке выполненных работ (форма № КС-2), Справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3) и предоставления счета-фактуры в пределах договорной цены Объекта, комплекта исполнительной документации. Оплата выполненных и принятых Работ производится до 95% от стоимости выполненных Работ.

Оплата оставшихся 5% от стоимости выполненных Работ производится Генподрядчиком в соответствии с пунктом 3.3. настоящего Договора.

Согласно п. 3.3. окончательный расчет за выполненные и сданные Работы по настоящему Договору производится Генподрядчиком после ввода объекта в эксплуатацию; подписания Сторонами актов сдачи-приемки выполненных Работ, включая устранение дефектов и замечаний, выявленных как в ходе производства Работ, так и при приёмке Объекта; возмещения нанесённого ущерба Заказчику (ОАО «РЖД») и (или) третьим лицам, с зачётом ранее перечисленных средств не позднее 60 (шестидесяти) календарных дней после подписания Акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (по форме № КС-14), с приложением к нему Реестра счетов-фактур, Актов о приемке смонтированного оборудования формы № ФСУ-3, технической и исполнительной документации, иных предусмотренных действующим законодательством Российской Федерации документов.

Согласно п. 3.4. Подрядчик представляет счет-фактуру на выполненные Работы не позднее 3 календарных дней с момента Подписания Сторонами акта КС-2, в следующем порядке: - за январь-ноябрь отчетного года - по 3 число месяца следующего за отчетным. Если указанная дата приходится на нерабочий день, днем окончания срока представления считается следующий за ним рабочий день; - за декабрь отчетного года - в течение 2 первых рабочих дней следующего года.

Работы, предусмотренные договором, были полностью закончены в сентябре 2016г.

30 сентября 2016г. в адрес Генподрядчика направлены Акты о приемке выполненных работ (форма № КС-2), Справка о стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3).

Общая стоимость выполненных работ составила 24 346 545 руб. 88 коп. В том числе сумма гарантийного удержания 1 217 327 руб. 29 коп.

В соответствии с разделом 10 сдача выполненных Подрядчиком Работ осуществляется в следующем порядке. До 23-го числа отчетного месяца Подрядчик представляет Генподрядчику завизированные инспектором технического надзора Заказчика (ОАО «РЖД») Акты о приемке выполненных работ по унифицированной форме № КС-2, Справку о стоимости выполненных работ и затрат по унифицированной форме № КС-3, а также все документы, подтверждающие фактическое выполнение (акты на скрытые работы, расчеты и другие документы), оформленные в соответствии с распоряжением ОАО « РЖД» от 15 декабря 2008 г. № 2688р «Об утверждении альбома форм первичной документации». Акт о приемке выполненных работ составляется на

основании Журнала учета выполненных работ (форма № КС-6а). Выполненные объемы Работ должны быть документально подтверждены Подрядчиком и согласованы с эксплуатирующим структурным подразделением ОАО «РЖД» (балансодержателем).

На стоимость выполненного за месяц и принятого Генподрядчиком объема Работ Подрядчик предъявляет Генподрядчику счет-фактуру.

Работы по монтажу оборудования и их стоимость включаются в акты о приемке выполненных работ формы № КС-2, справки о стоимости выполненных работ и затрат формы № КС-3 после оформления Акта о приемке смонтированного оборудования формы № ФСУ-3. Акт о приемке смонтированного оборудования формы № ФСУ-3 прикладывается к акту о приемке выполненных работ формы № КС-2, оформляется в целях промежуточных расчетов по настоящему Договору и не является основанием для перехода риска случайной гибели оборудования с Подрядчика на Генподрядчика, (п. 10.1.).

Генподрядчик в течение 5 рабочих дней осуществляет проверку выполненных работ, рассматривает, оформляет и подписывает представленные документы или направляет Подрядчику обоснованный отказ от их подписания.

При оформлении и подписании Генподрядчиком документов, подтверждающих приемку выполненных Подрядчиком Работ (в том числе актов сдачи-приемки работ), Генподрядчик сохраняет право ссылаться в последующем на любые недостатки в принятых в соответствии с данными документами результатах Работ, в том числе и на те, которые могли быть установлены при обычном способе ее приемки (явные недостатки), и требовать от Подрядчика безвозмездного устранения данных недостатков, либо возврата денежных средств, уплаченных Генподрядчиком за работы, содержащие указанные недостатки, а также возмещения иных убытков Генподрядчика, связанных с устранением выявленных недостатков, (п. 10.2.)

В предусмотренные договором сроки Генподрядчик представленные в его адрес первичные документы не подписал и Субподрядчику не направил, мотивированный отказ от приемки выполненных работ с перечнем подлежащих устранению замечаний и сроков их устранения не представил, оплату в установленные договором сроки не произвел. 19 октября на электронную почту Подрядчика поступила фотокопия подписанной Генподрядчиком справки о стоимости выполненных работ и затрат формы № КС-3 на общую сумму 24 346 545 руб. 88 коп. От подписания Актов о приемке выполненных работ формы № КС-2 Генподрядчик необоснованно уклонился.

На основании изложенных выше обстоятельств, истец обратился в суд с настоящим иском и просит взыскать с ответчика 1 217 327,30 руб. – гарантийного удержания по договору № 03-16-01-5032 от 29.09.2016 г. и дополнительному соглашению к нему, 121 732, 73 руб. – 10% штрафа от стоимости подлежащих оплате работ.

Ответчик в отзыве иск не признал, ссылаясь на то, что истцом не соблюдены требования, установленные п. 4.2 договора, в судебном заседании также пояснил, что истцом не представлены доказательства ввода Объекта в эксплуатацию, что предусмотрено п. 3.3 Договора.

Суд, с учетом позиций сторон, в соответствии с имеющимися в материалах дела доказательствами, пришёл к следующим выводам.

Действительно, 29 сентября 2016 г. между истцом и ответчиком был заключен Договор № 03-16-01-5032, по условиям которого Генподрядчик поручает, а Подрядчик принимает на себя подряд на выполнение комплекса работ в рамках инвестиционного проекта "Реконструкция и развитие Малого кольца Московской железной дороги. Организация пассажирского железнодорожного движения".

Согласно п. 3.3. Договора окончательный расчет за выполненные Работы производится Генподрядчиком после ввода объекта в эксплуатацию.

Истец не представил в материалы дела доказательств того, что Объект введен в эксплуатацию.

Также согласно п. 4.2 Договора, Подрядчик обязан передать Генподрядчику

исполнительную документацию на выполненный объем Работ одновременно с подписанием актов сдачи-приемки этих работ.

Договором предусмотрен конкретный перечень исполнительной документации, подлежащей передаче подрядчиком заказчику (п.4.2.23.).

Истец не представил ответчику исполнительную документацию, указанную в п.4.2.23 Договора.

Согласно Приказу Ростехнадзора от 26 декабря 2006 г. № 1128, исполнительная документация, то есть текстовые и графические материалы, отражающие фактическое исполнение проектных решений и фактическое положение объектов капитального строительства и их элементов (например, акты испытания и опробования технических устройств, результаты экспертиз, обследований и т.д.), предоставляется в орган государственного строительного надзора для проведения итоговой проверки, по результатам которой выдается заключение о соответствии объекта требованиям технических регламентов, иных нормативных правовых актов и проектной документации (ЗОС).

ЗОС наряду с документами, предусмотренными ст. 55 Градостроительного кодекса РФ, служит основанием для принятия решения о вводе объекта в эксплуатацию.

Таким образом, в отсутствии исполнительной документации объект не может быть введен в эксплуатацию. Из чего следует, что формирование акта ввода объекта в эксплуатацию зависит от действий Истца по предоставлению исполнительной документации в полном объеме и оформленной в соответствии с требованиями законодательства.

Согласно ст. 309 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми

Согласно ст. 310 ГК РФ, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Согласно ст. 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Требование истца о взыскании 1 217 327,30 руб. – гарантийного удержания не подлежит удовлетворению, поскольку истец не доказал исполнение своих обязательств в полном объеме и надлежащим образом, следовательно, не доказал и факт наступления у ответчика обязательства по оплате.

В удовлетворении требования истца о взыскании штрафа суд также отказывает, так как оно является акцессорным от основного, которое судом оставлено без удовлетворения.

Расходы по уплате госпошлины подлежат распределению в соответствии со ст.ст. 110,112 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 4, 41, 65, 66, 71, 75, 81, 102-104, 110, 112, 121-124, 155, 156, 162, 166-171, 176, 177, 180-182 АПК РФ, арбитражный суд

Р Е Ш И Л :

Иск ООО "ТРАНСМАШЭНЕРГО" (ИНН <***>) к АО "РЖДСТРОЙ" (ИНН <***>) о взыскании 1 217 327,30 руб. – гарантийного удержания по договору № 03-16-01-5032 от 29.09.2016 г. и дополнительному соглашению к нему, 121 732, 73 руб. – 10% штрафа от стоимости подлежащих оплате работ, оставить без удовлетворения.

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня принятия.

Судья Г.С. Чекмарёв