Решение от 3 февраля 2023 г. по делу № А62-7498/2022

АРБИТРАЖНЫЙ СУД СМОЛЕНСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Большая Советская, д. 30/11, г.Смоленск, 214001

http:// www.smolensk.arbitr.ru; e-mail: info@smolensk.arbitr.ru

тел.8(4812)24-47-71; 24-47-72; факс 8(4812)61-04-16

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


Р Е Ш Е Н И Е

город Смоленск 03.02.2023 Дело № А62-7498/2022

Резолютивная часть решения оглашена 25.01.2023

Полный текст решения изготовлен 03.02.2023

Арбитражный суд Смоленской области в составе судьи Бажановой Е.Г. при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению

Общества с ограниченной ответственностью "ДубльГИС" (ОГРН1045401929847, ИНН <***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области (ОГРН <***>; ИНН <***>),

третье лицо: ФИО2 об оспаривании решения от 06.07.2022 № 067/05/18-246/2022 при участии:

от заявителя (посредством онлайн-связи): ФИО3 – представитель по доверенности;

от ответчика: не явился, извещен надлежаще; от третьего лица: не явился, извещен надлежаще;

У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью "ДубльГИС" (далее – заявитель, Общество, ООО "ДубльГИС") обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения от 06.07.2022 № 067/05/18-246/2022 Управления Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области (далее – ответчик, Смоленское УФАС, антимонопольный орган) (с учетом уточнения требований).

В порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен ФИО2 (далее – ФИО2).


Как видно из материалов дела, Смоленским УФАС в период с 01.12.2021 по 22.11.2022 вынесено 77 решений о признании ненадлежащей рекламы, распространенной организациями и индивидуальными предпринимателями на электронный адрес sergeev@mail.ru и абонентский номер, принадлежащие ФИО2, в связи с поступлением в адрес антимонопольного органа 233 обращений указанного лица (в период с 06.09.2021 по 06.10.2022) (данные об объеме решений по состоянию на 06.12.2022 – т.3 л.д.2 – 151, т.4 л.д.1 – 91).

В числе вышеуказанных решений ответчика было вынесено и оспариваемое в настоящем деле решение 06.07.2022 № 067/05/18246/2022 из текста которого следует, что в адрес Смоленского УФАС поступило заявление гр-на ФИО2 (вх. от 26.10.2021 № 347ф) о факте направления 05.10.2021 в 13:02 на электронную почту sergeev@mail.ru электронного e-mail-сообщения, содержащего рекламу ООО «Дубль ГИС» (ИНН <***>), с темой письма: «Выгружайте данные 2ГИС для развития продаж» от отправителя «2ГИС» с электронной почты v.gardner@2gis.ru_c информацией следующего содержания:

"Здравствуйте!

«А что ещё я могу сделать для развития своего бизнеса?» Если вы задавали себе этот вопрос, то информация ниже может быть вам полезной.

Выборка по организациям из баз 2ГИС осуществляется на платной основе и поможет вам:

• Найти новых потенциальных клиентов;

• Актуализировать собственную базу клиентов; • Отслеживать новые компании, появившиеся на вашем рынке. Состав данных, который вы получите в

формате Excel: • Название организации; • Сфера деятельности; • Адрес: город, индекс, улица, номер дома; • Телефон, e-mail, сайт, социальные сети; • Количество филиалов в городе; • Численность сотрудников по диапазонам; • Координаты X; Y; • ИНН и БИН организаций (при заказе через менеджера).

Оформляйте заказ на расчет стоимости вашей уникальной базы потенциальных клиентов, чтобы обогатить собственную базу контактов и проанализировать конкурентов.

Выгружайте данные самостоятельно или оставьте описание своих бизнес-потребностей в чате на сайте или в мессенджерах


WhatsApp, Telegram на номер +7961 221 8860" , без его предварительного согласия на получение такой рекламы, что нарушает требования части 1 статьи 18 Закона о рекламе.

В конце рекламного сообщения указаны контакты: "ФИО4, специалист по развитию и продвижению проектов, Отдел продаж контента, Управляющая компания 2ГИС +79612218860 (WhatsApp, Telegram)".

Заявитель сообщил, что не пользовался услугами рекламораспространителя, не регистрировался на его сайте и не давал своего согласия на получение рекламной информации.

По результатам рассмотрения заявления Смоленским УФАС России 06.06.2022 в отношении ООО "ДубльГИС" возбуждено дело № 067/05/18-246/2022; дело назначено к рассмотрению на 06.07.2022.

Комиссия в ходе рассмотрения дела, с учетом полученных в ходе проверки по обращению Заявителя документов, установила следующее.

ФИО2 05.10.2021 на электронную почту sergeev@mail.ru поступило электронное e-mail-сообщение от отправителя "2ГИС" с электронной почты v.gardner@2gis.ru с информацией об услугах сервиса 2ГИС, реализуемых ООО "ДубльГИС" (ИНН <***>).

В тексте e-mail-сообщении указана ссылка, при нажатии которой осуществляется переход на страницу сайта в сети Интернет https://content.2gis.ru/, Сервисом 2ГИС, Программными продуктами и/или Онлайн-сервисом 2ГИС занимается управляющей компании ООО "ДубльГИС".

ООО "ДубльГИС" представило в Смоленское УФАС пояснения о том, что домен 2gis.ru находится в пользовании ООО "ДубльГИС". Адрес электронной почты v.gardner@2gis.ru, с которой осуществлена отправка рекламного сообщения, является рабочей почтой сотрудника ООО "ДубльГИС".

Также Общество пояснило, что пользователь с адресом электронной почты sergeev@mail.ru 08.11.2015 зарегистрировался в Городском Информационном Сервисе 2ГИС (создал учетную запись - аккаунт в Сервисе 2ГИС), согласившись с условиями Лицензионного соглашения и Соглашения об использовании сервисов 2ГИС (скриншот из внутреннего программного обеспечения Общества прилагается), то есть согласие на информирование о возможностях Платформы и (или) Сайта Администрации и/или об изменении в размещенных на них информационных ресурсах. Регистрация с указанием электронного адреса не являлась обязательной, так как Сервис 2ГИС находится в свободном и бесплатном доступе. Но для того, чтобы получить возможность применять дополнительные функции Сервиса 2ГИС (загрузка фотографий, написание отзывов, добавление объектов в


избранное), необходимо на добровольной основе зарегистрироваться.

Рассматриваемая рассылка была направлена на адрес электронной почты sergeev@mail.ru с целью восстановления контактов и выявления новых интересов пользователей Сервиса 2ГИС к новым рекламным продуктам и функциональным возможностям сервиса.

Общество считает, что не нарушило законодательство о рекламе, поскольку пользователь с e-mail sergeev@mail.ru предоставил ООО "ДубльГИС" согласие на получение рассылок информационного и рекламного характера, то есть действовало в соответствии с положениями Федерального закона от 13.03.2006 № 38- ФЗ "О рекламе" (далее - Закон о рекламе). Также сообщило, что согласно пунктам 2.11 и 8.7 Соглашения об использовании Сервисов 2ГИС пользователь вправе в любой момент удалить свою учетную запись на любом из Сервисов 2ГИС и в любой момент может отказаться от получения рассылок, написав на адрес abuse@2gis.ru

Смоленское УФАС пришло к выводу, что в рассматриваемом случае распространяемая информация направлена на привлечение внимания к услугам сервиса 2ГИС, которым занимается управляющая компания ООО "ДубльГИС", формирование и поддержание интереса к данному объекту рекламирования, продвижению его на рынке; такая информация предназначена для неопределенного круга лиц и круг лиц не может быть заранее определен в качестве получателя рекламной информации и конкретной стороны правоотношения, возникающего по поводу реализации объекта рекламирования, и, следовательно, эта информация является рекламой; объектом рекламирования в данном случае является услуги сервиса 2ГИС, которым занимается управляющей компании ООО "ДубльГИС"; обязанность доказать наличие согласия на получение рекламы возложена на рекламораспространителя; однозначно идентифицировать лицо, предоставившее согласие ООО "ДубльГИС" посредством создания аккаунта и представления согласия с Лицензионным соглашением сервиса 2ГИС, невозможно; таким образом, рассматриваемая реклама, распространённая по сетям электросвязи на адрес электронной почты ФИО2 sergeev@.mail.ru без согласия абонента, является ненадлежащей и нарушает требования части 1 статьи 18 Закона о рекламе.

Решением от 06.07.2022 № 067/05/18-246/2022 Смоленское УФАС решило:

- признать ненадлежащей распространенную ООО "ДубльГИС" на электронную почту sergeev@.mail.ru посредством использования сетей электросвязи e-mail-сообщений с адреса электронной почты v.gardner@2gis.ru рекламу об услугах Сервиса 2ГИС, реализуемых ООО


"ДубльГИС"; ООО "ДубльГИС" - нарушившим требования части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ "О рекламе";

- предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе не выдавать, в связи с прекращением распространения рекламы;

- передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Смоленского УФАС для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном статьёй 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Общество, полагая, что указанное решение ответчика не соответствует требованиям законодательства, не учитывает отсутствие вины Общества, нарушает права и законные интересы ООО "ДубльГИС", обратилось в суд с настоящим заявлением.

В процессе рассмотрения дела Общество также заявило о злоупотреблении правом на стороне ФИО2, по заявлению которого ответчиком в отношении Общества было возбуждено дело о нарушении Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ "О рекламе", поскольку согласно сведениям из общедоступных источников в сети "Интернет" следует, что основной целью указанного гражданина является не защита от недобросовестной рекламы, а получение денежных средств в виде компенсации морального вреда со значительного количества организаций.

Смоленское УФАС и ФИО2 доводы заявителя не признали.

Оценив в совокупности по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) все имеющиеся в материалах дела документы, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, суд приходит к следующим выводам.

На основании частью 1 статьи 198, частью 2 статьи 201 АПК РФ для признания ненормативного акта (решения), действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц недействительными (незаконными) необходимо наличие одновременно 2 условий: несоответствия их закону и иному нормативному правовому акту и нарушения прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с пунктом 2 статьи 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного


правового акта недействительным, решений и действий (бездействия)

незаконными.

Федеральный государственный контроль (надзор) в сфере рекламы осуществляется антимонопольным органом (часть 1 статьи 35.1 Закона о рекламе).

Предметом федерального государственного контроля (надзора) в сфере рекламы является соблюдение рекламодателями, рекламопроизводителями и рекламораспространителями обязательных требований, установленных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации в сфере рекламы (часть 2 статьи 36 Закона о рекламе).

Антимонопольный орган осуществляет в пределах своих полномочий федеральный государственный контроль (надзор) в сфере рекламы, возбуждает и рассматривает дела по признакам нарушения законодательства Российской Феде6рации о рекламе (часть 1 статьи 33 Закона о рекламе в редакции, действовавшей в период вынесения оспариваемого решения).

Таким образом, оспариваемое решение вынесено уполномоченным органом в пределах своей компетенции.

Согласно пунктам 1 - 4 статьи 3 Закона о рекламе:

- реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке;

- объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама;

- товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот;

- ненадлежащая реклама - реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.

Информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке, является рекламой и должна в связи с этим отвечать требованиям, предъявляемым Законом о рекламе (пункт 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской


Федерации от 08.10.2012 № 58 "О некоторых вопросах практики

применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе").

Иными словами, реклама призвана выделить рекламируемый объект из ряда других объектов и привлечь, а также побуждать лиц из числа неопределенного круга, среди которых распространялась реклама, обратиться за услугой.

Под неопределенным кругом лиц понимаются те лица, которые не могут быть заранее определены в качестве получателя рекламной информации и конкретной стороны правоотношения, возникающего по поводу реализации объекта рекламирования.

Следовательно, если электронные письма с рекламным предложением направляются абоненту прямой адресной рассылкой по сети электросвязи в форме личного представления, направляемые предложения имеют целью привлечь внимание и сформировать интерес к услугам/товарам, лицо, которому направлялись сообщения по сети электросвязи, входит в неопределенный круг лиц возможного правоотношения, о которых заранее не известно, вступят ли они в конкретные правоотношения по поводу предлагаемых товаров (услуг), то информация, содержащаяся в электронных письмах, может отвечать признакам рекламы и являться рекламой услуг/товаров.

В рассматриваемом случае распространяемая информация направлена на привлечение внимания к услугам сервиса 2ГИС, которым занимается управляющей компании ООО "ДубльГИС", формирование и поддержание интереса к данному объекту рекламирования, продвижению его на рынке; такая информация предназначена для неопределенного круга лиц и круг лиц не может быть заранее определен в качестве получателя рекламной информации и конкретной стороны правоотношения, возникающего по поводу реализации объекта рекламирования, и, следовательно, эта информация является рекламой; объектом рекламирования в данном случае является услуги сервиса 2ГИС, которым занимается управляющей компании ООО "ДубльГИС".

Согласно части 1 статьи 5 Закона о рекламе реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются.

Недобросовестной признается реклама, которая представляет собой рекламу товара, реклама которого запрещена данным способом, в данное время или в данном месте (пункт 3 части 2 статьи 5 Закона о рекламе).

В соответствии с частью 1 статьи 18 Закона о рекламе распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение


рекламы.

Таким образом, обязанность доказать наличие согласия на получение рекламы возложена на рекламораспространителя.

Информация, передаваемая посредством использования сетей электросвязи, является индивидуализированной по способу распространения, так как направляется определенным адресатам. В силу специфики способа распространения по сетям электросвязи, такая индивидуализация, а именно направление рекламы на конкретную электронную почту лица, предполагается диспозицией части 1 статьи 18 Закона о рекламе и не является обстоятельством, исключающим рекламный характер распространенного e-mail-сообщения.

Как указано в пункте 15 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 № 58, согласно части 1 статьи 18 Закона о рекламе распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом необходимо иметь в виду, что в данном случае под абонентом или адресатом надлежит понимать лицо, на чей адрес электронной почты или телефон поступило соответствующее рекламное сообщение.

Закон о рекламе не определяет порядок и форму получения предварительного согласия абонента на получение рекламы по сетям электросвязи. Следовательно, согласие абонента может быть выражено в любой форме, достаточной для его идентификации и подтверждения волеизъявления на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя.

Материалами дела подтверждается, что в Сервисе 2ГИС была произведена регистрация пользователем аккаунта с использованием электронной почты sergeev@mail.ru:

08.11.2015 в Сервисе 2ГИС был создан аккаунт с использованием адреса электронной почты sergeev@mail.ru. Данный факт подтверждается скриншотом создания аккаунта с использованием именно этой электронной почты, взятым из внутреннего программного обеспечения 2ГИС

При этом домен 2gis.ru находится в пользовании ООО "ДубльГИС", что подтверждается информацией с сайта https://whois.i4i/ (подтверждается скриншотом). В данном домене иное лицо не может создать себе электронную почту.

При регистрации аккаунта в Сервисе 2ГИС обязательным

условием на дату 08.11.2015 являлось ознакомление Пользователя с Лицензионным соглашением и подтверждение согласия с ним путем проставления галки напротив соответствующего сообщения. Без


выполнения этого действия невозможно было завершить регистрацию. Заявителем представлен скриншот с примером заполнения состоянию на 08.11.2015.

Данная регистрация не являлась обязательной, так как Сервис 2ГИС находится в свободном и бесплатном доступе. Таким образом, Пользователь 08.11.2015 года создал аккаунт в Сервисе 2ГИС с использованием адреса электронной почты sergeev@mail.ru на добровольной основе, чтобы получить возможность использовать дополнительные функции Сервиса 2ГИС, доступные зарегистрированным пользователям, такие как загрузка фотографий, написание отзывов, добавление объектов в избранное.

Подтвердив описанными выше действиями согласие с Лицензионным соглашением (на тот момент редакция от 22.06.2015, http://law.2gis.ru/licensing-agreement/red220615/; действующая на сегодняшний день редакция - https://law.2gis.ru/licensing- agreement/?ysclid=152bpukzvy815967854), Пользователь тем самым, в соответствии с пунктом 1.2 Лицензионного соглашения, принял и условия Соглашения об использовании сервисов 2ГИС (на тот момент редакция от 01.10.2015, http://law.2gis.ru/rules/red011015; действующая на сегодняшний день редакция - http://law.2gis.ru/rules). Согласно пункту 7.1 указанного Соглашения об использовании сервисов 2ГИС, Пользователь согласился "получать от Администрации на указанный в профиле на Сайте электронный адрес информационные электронные сообщения (далее — "нотификаторы") о важных событиях, происходящих в рамках Сайта или в связи с ним". В соответствии с пунктом 7.2 Соглашения об использовании сервисов 2ГИС "Администрация обязуется использовать нотификаторы исключительно для информирования Пользователя о возможностях Платформы и (или) Сайта Администрации и/или об изменении в размещенных на них информационных ресурсах".

Направленное на электронный адрес sergeev@mail.ru сообщение касалось дополнительных возможностей Сервиса 2ГИС, то есть в соответствии с полученным согласием Пользователя на такую рассылку.

При этом ООО "ДубльГИС" в своих пояснениях от 04.07.2022 года в качестве подтверждения добровольности регистрации, а также предоставления согласия на вышеуказанные рассылки приводило доказательства наличия у Пользователя возможности отписаться от рассылки. Так в пункте 2.11 Соглашения об использовании сервисов закреплено (редакция от 01.10.2015 года), что пользователь вправе в любой момент удалить свою учетную запись на любом из Сервисов 2ГИС, воспользовавшись соответствующей функцией в персональном разделе.


Кроме того, рассылка сопровождалась текстом о возможности отказа в получении аналогичных рассылок и гиперссылкой, при переходе по которой было возможно реализовать свое право на отказ.

В соответствии с абзацем 3 и 4 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 № 58 Закон о рекламе не определяет порядок и форму получения предварительного согласия абонента на получение рекламы по сетям электросвязи. Следовательно, согласие абонента может быть выражено в любой форме, достаточной для его идентификации и подтверждения волеизъявления на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя».

Так как создание аккаунта происходило посредством электронной почты пользователя, то, принимая во внимание порядок и условия получения адреса электронной почты, которые предполагают невозможность получения адреса электронной почты идентичного ранее полученному другим пользователем, адрес электронной почты необходимо рассматривать как уникальный идентификатор физического лица.

Если совокупность данных необходима и достаточна для идентификации лица, такие данные следует считать персональными данными, позволяющими определить конкретное физическое лицо.

Принадлежность адреса электронной почты к персональным данным подтверждается и законодательством в сфере персональных данных, а также принятыми в соответствии с ним подзаконными актами, разъяснениями уполномоченных органов: согласно пункту 1 статьи 3 Федерального закона от 27.07.2006 № 152-ФЗ "О персональных данных" персональные данные – это любая информация, относящаяся к прямо или косвенно определенному или определяемому физическому лицу (субъекту персональных данных); в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 13.09.2019 № 1197 адрес электронной почты включен в состав сведений, размещаемых в единой информационной системе персональных данных; в письме Министерства цифрового развития, связи и массовых коммуникаций Российской Федерации от 17.03.2022 № П25-5623 "О возможности отнесения адреса электронной почты к персональным данным" указано, что адрес электронной почты может быть признан персональными данными.

В соответствии с пунктом 5 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации добросовестность участников гражданских

правоотношений и разумность их действий предполагаются.

Исходя из смысла данной нормы права, все действия, совершенные под учетной записью пользователя, считаются произведенными самим пользователем, за исключением случаев, когда


пользователь уведомил о несанкционированном доступе с использованием учетной записи пользователя и/или о любом нарушении конфиденциальности своих средств доступа к учетной записи.

На данной норме права построены и положения Соглашения об использовании сервисов 2ГИС, с которыми Пользователь (в соответствии с доводами, указанными выше) согласился. Согласно пунктам 2.5, 2.5.2 Соглашения об использовании сервисов 2ГИС, «осуществляя регистрацию на сайте. Пользователь подтверждает, что указанные при регистрации данные являются достоверными и действительными данными Пользователя». В соответствии с пунктом 2.7 данного Соглашения "Любые действия, совершенные с использованием логина и пароля Пользователя, считаются совершенными соответствующим Пользователем за исключением случаев, когда Пользователь, в порядке, предусмотренном пункта 2.8 настоящего Соглашения, уведомил Администрацию о несанкционированном доступе третьих лиц к логину и паролю Пользователя, их утраты Пользователем. Пользователь самостоятельно несет ответственность за все действия и их последствия в рамках и/или в связи с использованием Сервисов 2ГИС под его учетной записью, включая случаи передачи Пользователем данных для доступа третьим лицам на любых условиях".

В соответствии с законодательством Российской Федерации определен ограниченный перечень лиц, которым рекомендовано или в чьи обязанности входит в целях идентификации подтверждать принадлежность адреса электронной почты или абонентского номера телефона конкретному физическому лицу.

Так, пунктом 4.2. статьи 10.1 Федерального закона от 27.07.2006 № 149- ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите

информации", а также Постановлением Правительства Российской Федерации № 1801 от 20.10.2021 "Об утверждении Правил идентификации пользователей информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" организатором сервиса обмена мгновенными сообщениями" определена обязанность организатора сервиса обмена мгновенными сообщениями осуществлять идентификацию пользователей сервиса обмена мгновенными сообщениями путем достоверного установления сведений об абонентском номере подвижной радиотелефонной связи.

Положениями Центрального банка Российской Федерации № 719-П от 04.06.2020, № 7 57-П от 20.04.2021 предусмотрена обязанность для некредитных финансовых организаций и операторов по переводу денежных средств реализовывать механизмы подтверждения принадлежности клиенту адреса электронной почты. Информационным письмом Банка России от 12.02.2020 № ИН-014-56/ "О проверке кредитными организациями


и некоторыми финансовыми организациями принадлежности клиенту адреса электронной почты" определены рекомендации по реализации механизма подтверждения принадлежности клиенту адреса электронной почты путём проверки принадлежности клиенту абонентского номера подвижной радиотелефонной связи.

ООО "ДубльГИС" не относится к перечню вышеуказанных лиц и, таким образом, не обязано и не имеет технической возможности подтверждать принадлежность адреса электронной почты конкретному физическому лицу

Общество не располагает базой данных о владельцах адресов электронной почты.

Проверить информацию о владельцах адресов электронной почты через почтовые серверы, в частности, почтовый сервер компании Мейл.ру (Mail.ru) заявитель не имеет возможности, так как информация о владельце адреса электронной почты в силу норм статьи 7 Федерального закона от 27.07.2006 № 152-ФЗ "О персональных данных" и части 2 статьи 9 Федерального закона "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" относится к защищаемой информации, доступ к которой в законодательном порядке Обществу не предоставлен.

Действующим гражданским законодательством не предусмотрен механизм подтверждения принадлежности Пользователю адреса электронной почты, на который с согласия лица, предоставившего такой адрес, осуществляется направление сообщений рекламного характера.

Общество не располагает программными средствами и алгоритмами для проверки предоставляемых лицами адресов электронной почты в связи с их отсутствием в легальном правовом поле.

При регистрации почтового ящика на почтовом сервере не предполагается проведение 100% идентификации лица, обратившегося за созданием почтового ящика.

Согласно информации с сайта Mail.ru (https//help.mail.ru/mail/account/signup/from) при регистрации почтового ящика будущий владелец заполняет анкету, в которой указывает ФИО, пол, дату рождения, имя аккаунта, пароль, телефон (или резервную почту). В виду того, что информация в анкете, указанная лицом не подтверждена документами, удостоверяющими личность, нельзя утверждать о принадлежность этого почтового ящика лицу, чьи данные указаны в Анкете.

При этом фамилия ФИО2 является достаточно распространенной; в таких случаях лица, желающие защитить себя от излишней рекламной информации, стараются включить в электронный


адрес какие-то отличительные знаки. Это является общеизвестным фактом. Однако, электронный адрес, о принадлежности которого ему заявил ФИО2, содержит буквы исключительно такой распространенной фамилии.

Таким образом, Общество, действуя разумно и добросовестно в установленных законодательством рамках, полагалось на добросовестность Пользователей, которые предоставляют информацию о принадлежащих им адресах электронной почты.

При установленных обстоятельствах направление рекламных сообщений на адрес электронной почты третьего лица (ФИО2) возникло не в результате виновных действий Общества, а по причине представления недостоверной информации со стороны Пользователя.

Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, содержащейся в пункте 2 постановления от 18.02.2019 № 11-П и пункте 4.2 постановления от 18.05.2012 № 12-П, по смыслу статей 49, 50, 52 - 54 и 64 Конституции Российской Федерации, принципы презумпции невиновности и виновной ответственности, т.е. наличии вины как необходимого элемента состава правонарушения (и, следовательно, основания привлечения к юридической ответственности), выражают общие принципы права при применении государственного принуждения в сфере публичной ответственности.

При этом общепризнанным принципом привлечения к ответственности во всех отраслях права служит наличие вины как элемента субъективной стороны состава правонарушения (пункт 2 постановления Конституционного Суда Российской Федерации от 18.01.2019 № 5-П).

Из указанных положений постановлений Конституционного Суда Российской Федерации следует, что любая санкция должна применяться с учетом ряда принципов: виновность и противоправность деяния, соразмерность наказания, презумпция невиновности.

Исходя из идентификации физического лица, давшего согласие на получение рассылок от ООО "ДубльГИС", с помощью электронной почты sergeev@mail.ru, а также принципа добросовестности Пользователя, использовавшего при регистрации указанных адрес электронной почты, направление сотрудником Общества по данному электронному адресу сообщения информационного характера нельзя признать виновным действием заявителя по распространению ненадлежащей рекламы, влекущим для Общества неблагоприятные последствия, в том числе, репутационные риски и привлечение к административной ответственности.

Не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо


недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом) (пункт 1 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Несоблюдение вышеуказанного требования влечет отказ в защите лицу, допустившему такое злоупотребление (пункт 2 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Как указывалась выше Смоленским УФАС в период с 01.12.2021 по 22.11.2022 вынесено 77 решений о признании ненадлежащей рекламы, распространенной организациями и индивидуальными предпринимателями на электронный адрес sergeev@mail.ru и абонентский номер, принадлежащие ФИО2, в связи с поступлением в адрес антимонопольного органа 233 обращений указанного лица (в период с 06.09.2021 по 06.10.2022) (данные об объеме решений по состоянию на 06.12.2022).

Из материалов дела следует, что данные обращения указанного лица имели своей целью не прекращение его обременения рекламными сообщениями, поскольку для этого было достаточно "отписаться" от их получения, однако, данные действия ФИО2 не совершались, а имели финансовую направленность: извлечение денежных средств путем обращения в суды общей юрисдикции за взысканием морального вреда в размере 50000 руб. на основании каждого решения Смоленского УФАС.

В материалы дела по запросам суда (по ходатайствам Общества) поступило уже более 20 сведений о рассмотрении судами общей юрисдикции из различных регионов Российской Федерации таких исков ФИО2

Вышеизложенные обстоятельства свидетельствуют об отсутствии оснований для признания ненадлежащей рекламы, направленной Обществом на электронный адрес sergeev@mail.ru и полученной ФИО2 на основании обращений последнего.

Следовательно, требования Общества подлежат удовлетворению.

Руководствуясь статьями 167 - 170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л :

Признать недействительным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области (ОГРН <***>; ИНН <***>) от 06.07.2022 № 067/05/18-246/2022.

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области (ОГРН <***>; ИНН <***>) в пользу Общества с ограниченной ответственностью "ДубльГИС" (ОГРН1045401929847, ИНН <***>) 3000 руб. в возмещение судебных расходов.


Исполнительный лист выдать после вступления решения в законную силу.

В соответствии с частью 3 статьи 319 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации исполнительный лист выдается по письменному ходатайству взыскателя или по его ходатайству направляется для исполнения непосредственно арбитражным судом.

Лица, участвующие в деле, вправе обжаловать настоящее решение суда в течение месяца после его принятия в апелляционную инстанцию – Двадцатый арбитражный апелляционный суд (г.Тула), в течение двух месяцев после вступления решения суда в законную силу в кассационную инстанцию – Арбитражный суд Центрального округа (г. Калуга) при условии, что решение суда было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы. Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Смоленской области.

Судья Е.Г. Бажанова