Постановление от 16 января 2019 г. по делу № А50-7525/2017

/


АРБИТРАЖНЫЙ СУД УРАЛЬСКОГО ОКРУГА

Ленина проспект, д. 32/27, Екатеринбург, 620075

http://fasuo.arbitr.ru


П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ Ф09-8882/18

Екатеринбург

16 января 2019 г.


Дело № А50-7525/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 09 января 2019 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 16 января 2019 г.



Арбитражный суд Уральского округа в составе:

председательствующего Васильченко Н.С.,

судей Лимонова И.В., Черемных Л.Н.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Головач Т.Г.

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «ПАН Сити Групп» (далее – общество «ПАН Сити Групп», ответчик) на решение Арбитражного суда Пермского края от 20.06.2018 по делу № А50-7525/2017 и постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.09.2018 по тому же делу.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Арбитражного суда Уральского округа.

В судебном заседании, проведенном посредством использования систем видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Пермского края, приняли участие представители:

общества «ПАН Сити Групп» – Евсеева Е.А. (доверенность от 27.12.2018);

общества с ограниченной ответственностью «Арона» (далее – общество «Арона», истец) – Демидович А.В. (директор, приказ от 07.12.2015 № 1).

Общество «Арона» обратилось в Арбитражный суд Пермского края с иском к обществу «ПАН Сити Групп» о взыскании задолженности по договору подряда от 03.08.2016 № 14/565-Р в сумме 2 794 138 руб., пени за период с 01.11.2016 по 29.05.2018 в сумме 160 383 руб. 52 коп. с продолжением их начисления до даты фактического исполнения обязательства (с учетом принятого судом уточнения требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

На основании статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено публичное акционерное общество «Морион» (далее – общество «Морион»).

Решением суда от 20.06.2018 (судья Удовихина В.В.) исковые требования удовлетворены частично – с общества «ПАН Сити Групп» в пользу общества «Арона» взысканы задолженность в сумме 2 313 264 руб. 65 коп., неустойка в сумме 132 777 руб. 68 коп. с дальнейшим взысканием неустойки в размере 0,01%, начисленной на сумму задолженности 2 313 264 руб. 65 коп., начиная с 30.05.2018 по дату фактического взыскания задолженности, а также судебные расходы по оплате экспертизы в сумме 190 417 руб. С общества «ПАН Сити Групп» в доход федерального бюджета взыскана государственная пошлина в сумме 35 230 руб.

Постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.09.2018 (судьи Муталлиева И.О., Балдин Р.А., Григорьева Н.П.) решение суда изменено – с общества «ПАН Сити Групп» в пользу общества «Арона» взысканы задолженность в сумме 2 313 264 руб. 65 коп., неустойка в сумме 123 297 руб. 01 коп., с дальнейшим взысканием неустойки в размере 0,01%, начисленной на сумму задолженности 2 313 264 руб. 65 коп., начиная с 30.05.2018 по дату фактического взыскания задолженности, а также судебные расходы по оплате экспертизы в сумме 186 681 руб. С общества «ПАН Сити Групп» в доход федерального бюджета взыскана государственная пошлина по иску в сумме 31 151 руб. 39 коп. С общества «Арона» в доход федерального бюджета взыскана государственная пошлина по иску в сумме 6621 руб. 61 коп.

Общество «ПАН Сити Групп» обратилось с кассационной жалобой, в которой просит названные судебные акты изменить в части взыскания с ответчика стоимости дополнительных работ в сумме 621 408 руб. 89 коп., стоимости понесенных фактических расходов на устранение недостатков в работах, выполненных истцом, на сумму 1 153 754 руб. 78 коп., а также неустойки в полном объеме.

Заявитель жалобы указывает, что в материалы дела не представлены доказательства согласования с заказчиком выполнения дополнительных работ в сумме 621 408руб. 89 коп. их объем, стоимость и сроки выполнения, а также того, что для проведения дополнительных работ существовала необходимость немедленных действий в интересах заказчика, в связи с чем считает, что на основании положений статьи 743 Гражданского кодекса Российской Федерации стоимость спорных дополнительных работ не подлежит оплате заказчиком.

Ссылаясь на пункт 3.1 спорного договора, общество «ПАН Сити Групп» отмечает, что цена работ по договору является твердой и включает стоимость всех необходимых для выполнения работ материалов, в соответствии с пунктом 3.2 договора стоимость может быть изменена в случае увеличения объема работ; при этом на основании пункта 13.2 договора все изменения и дополнения к договору действительны только если они совершены в письменной форме и подписаны уполномоченными представителями каждой из сторон. Ответчик обращает внимание суда на то, что актами скрытых работ изменение твердой цены договора не согласовывалось, у лица, подписавшего данные акты, соответствующие полномочия на подписание дополнительных соглашений об увеличении объема и стоимости работ отсутствуют.

Общество «ПАН Сити Групп» указывает, что в материалах дела отсутствуют доказательства извещения ответчика об обнаружении неучтенных в проектной (технической) документации дополнительных работ, уточненные сметные расчеты до начала выполнения дополнительных работ истцом в его адрес не направлялись, дополнительные соглашения об увеличении объема и стоимости работ сторонами не заключались.

Заявитель жалобы также считает, что стоимость работ по устранению недостатков составляет 1 153 754 руб. 78 коп. и подтверждена представленными ответчиком договорами с третьими лицами, актами выполненных работ к указанным договорам, платежными поручениями. Факт наличия недостатков также подтвержден материалами дела (протоколы оперативных совещаний рабочей комиссии, акт рабочей комиссии).

Кроме того, общество «ПАН Сити Групп», ссылаясь на неоформление сторонами двустороннего акта, предусмотренного пунктом 11.1 спорного договора, полагает, что срок исполнения обязательств заказчика по оплате выполненных работ не наступил, в связи с чем оснований для начисления неустойки не имеется.

В отзыве на кассационную жалобу общество «Арона» просит оставить решение суда первой и постановление суда апелляционной инстанций без изменений, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Как следует из материалов дела, 03.08.2016 между обществом «ПАН Сити Групп», действующим на основании заключенного с обществом «Морион» агентского договора от 19.09.2011 № 357, с обществом «Арона» (подрядчик) заключен договор подряда № 14/565-Р, по условиям которого (пункт 2.1, Техническое задание) подрядчик принял на себя обязательство выполнить по заданию заказчика работы в соответствии с обязательными для сторон строительными нормами и правилами, сдать результат работ на объекте «Ремонт административных помещений в осях 27- 37/Ао-Л, расположенных по адресу: г. Пермь, Шоссе Космонавтов, 111, к. 43, 6 подъезд, 1 этаж, для размещения офисных помещений» заказчику, а заказчик – принять результат работ и уплатить обусловленную цену.

Согласно пункту 2.2 данного договора подрядчик обязуется выполнить на свой риск собственными и привлеченными силами и средствами работы по строительству объекта в соответствии с условиями договора, Техническим заданием (приложение № 1) и Рабочим проектом шифр 31-05/2016 (приложение № 2).

Согласно пункту 2.3 указанного договора предметом договора являются следующие работы, выполняемые подрядчиком, в том числе:

2.3.1 выполнение всего комплекса строительно-монтажных и пусконаладочных работ в соответствии с требованиями заказчика, определенными приложениями к договору;

2.3.2 выполнение всех необходимых работ по подготовке площадки;

2.3.3 осуществление организации управления строительством;

2.3.4 осуществление приемки материалов и оборудования для произведения работ в полном объеме;

2.3.5 освидетельствование и оценка выполненных работ и конструктивных элементов, скрываемых при производстве последующих работ, а также обеспечение требований по запрещению производства дальнейших работ до оформления актов на освидетельствование скрытых работ;

2.3.6 ведение первичной исполнительной технической документации (исполнительных схем, инструментальной съемки смонтированных конструкций, частей зданий, сооружений и инженерных коммуникаций, общих и специальных журналов работ) и внесение в нее изменений в связи с выявленными недостатками и дефектами при производстве строительно-монтажных работ;

2.3.7 исполнение предписаний органов государственного надзора, а также требований заказчика, относящихся к вопросам качества выполняемых строительно-монтажных работ и применяемых конструкций, изделий, материалов и оборудования, обеспечение своевременного устранения дефектов и недоделок, выявленных при приемке отдельных видов работ, конструктивных элементов зданий, сооружений и объектов в целом;

2.3.8 сдача объекта заказчику по акту выполненных работ (формы КС-2, КС-3).

Срок выполнения работ по договору – 51 календарный день с момента выдачи рабочего проекта с отметкой «в производство работ» за подписью уполномоченного лица заказчика (пункт 5.1 договора).

Общая цена работ по договору определяется в соответствии со сметной документацией (приложение № 3 к договору) и составляет 11 150 000 руб., в том числе НДС 18%. Цена работ по договору является твердой и включает стоимость всех необходимых для выполнения работ материалов (пункт 3.1 договора).

Указанная стоимость может быть изменена в случае увеличения объема работ, в том числе - когда в момент заключения договора исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ или необходимых для этого расходов (пункт 3.2 договора).

Дополнительным соглашением от 17.10.2016 № 1 стороны согласовали выполнение дополнительных работ по установке двух перегородок в переговорных комнатах.

Срок выполнения дополнительных работ – 18.10.2016 (пункт 2 дополнительного соглашения).

Стоимость дополнительных работ составляет 173 034 руб. в том числе НДС (пункт 3 дополнительного соглашения).

В пункте 5 данного дополнительного соглашения стороны указали, что общая стоимость работ по договору подряда от 03.08.2016 № 14/565-Р с учетом дополнительного соглашения составит 11 323 034 руб., в том числе НДС 18%.

Порядок и условия платежей и расчетов согласованы сторонами в статье 4 договора.

Актом рабочей комиссии от 02.11.2016, включая представителей заказчика и подрядчика, в ходе сдачи-приемки работ по ремонту административных помещений в осях 27-37/Ао-Л, расположенных по адресу: г. Пермь, Шоссе Космонавтов, 111, к. 43, в соответствии с договором подряда от 30.08.2016 № 14/565-Р, выявлены замечания по работам.

Заказчик 08.11.2016 отстранил подрядчика от выполнения работ (докладная записка от 08.11.2016 № 1/1).

Сторонами 09.11.2016 оформлен акт фиксации замечаний и незавершенных работ.

Подрядчиком 30.11.2016 вручена заказчику претензия № 145 о понуждении подписания актов выполненных работ и приемке фактически выполненных работ по договору подряда от 30.08.2016 № 14/565-Р, в которой подрядчиком указано на невозможность устранения части замечаний ввиду отсутствия доступа на строительную площадку персоналу подрядчика; отнесение иной части замечаний к дополнительным работам.

В ответ на указанную претензию заказчик направил письмо от 06.12.2016 № 914, в котором заявил об одностороннем отказе заказчика от исполнения договора подряда от 30.08.2016 № 14/565-Р на основании пункта 11.1 договора, расторжении данного договора с 17.12.2016.

Ссылаясь на необоснованный отказ заказчика от оплаты выполненных работ, в том числе дополнительных, отраженных в актах скрытых работ, подрядчик обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Суд первой инстанции, удовлетворяя исковые требования частично, приняв во внимание результаты проведенной по делу экспертизы (с учетом дополнительной экспертизы), пришел к выводу о наличии на стороне ответчика задолженности в сумме 2 313 264 руб. 65 коп. из расчета: 11 323 034 руб. (стоимость выполненных в рамках договора работ) + 621 408 руб. 89 коп. (необходимые дополнительные работы и уточненная смета эксперта) – 200 411 руб. 05 коп. (стоимость работ по устранению недостатков) – 9 430 767 руб. 19 коп. (выплаченные авансы).

Проанализировав представленные сторонами письменные доказательства с учетом заключений судебных экспертиз, суд указал, что стоимость дополнительных работ в сумме 291 001 руб. 49 коп. не подлежит взысканию. При этом судом учтено, что в процессе производства работ изменения в техническую документацию не вносились, согласование их с заказчиком не производилось. Доказательств необходимости проведения данных дополнительных работ истцом в материалы дела не представлено.

Скорректировав расчет пени в части суммы долга, суд взыскал с ответчика неустойку за период с 01.11.2016 по 29.05.2018 в сумме 132 777 руб. 68 коп. с дальнейшим ее начислением с 30.05.2018 по дату фактического исполнения обязательства.

Суд апелляционной инстанции с выводами суда первой инстанции в части взыскания с ответчика задолженности в сумме 2 313 264 руб. 65 коп. согласился, признал их соответствующими установленным по делу обстоятельствам и действующему законодательству.

При этом суд признал неверным дату начала периода начисления пени – с 01.11.2016, и, принимая во внимание обстоятельства дела, определил начальную дату начисления неустойки за просрочку оплаты с 13.12.2016 (06.12.2016 + 5 дней на оплату = 11.12.2016 (воскресенье), с учетом положений статьи 193 Гражданского кодекса Российской Федерации последний срок на оплату – 12.12.2016 (ближайший рабочий день)).

Требование истца о взыскании неустойки на сумму долга по день фактической оплаты долга суд признал правомерным, поскольку оно не противоречит статье 330 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункту 65 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств».

Суд апелляционной инстанции отклонил довод ответчика о том, что стоимость дополнительных работ в сумме 621 408 руб. 89 коп. не подлежит оплате заказчиком, отметив, что без данных работ невозможно получение конечного результата по договору, фактическое выполнение данных работ подтверждено материалами дела и заказчиком не опровергнуто. Кроме того, суд указал, что подписанием актов освидетельствования скрытых работ заказчик фактически одобрил выполнение данных дополнительных работ.

Суд кассационной инстанции в порядке, установленном статьями 274, 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проверив законность обжалуемых судебных актов, полагает решение и постановление по настоящему делу подлежащими отмене, а дело – направлению на новое рассмотрение в Арбитражный суд Пермского края по следующим основаниям.

На основании части 1 статьи 168 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при принятии решения арбитражный суд оценивает доказательства и доводы, приведенные лицами, участвующими в деле, в обоснование своих требований и возражений; определяет, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены и какие обстоятельства не установлены, какие законы и иные нормативные правовые акты следует применить по данному делу; устанавливает права и обязанности лиц, участвующих в деле; решает, подлежит ли иск удовлетворению.

Обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле, в соответствии с подлежащими применению нормами материального права (часть 2 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В мотивировочной части решения суда должны быть указаны доказательства, на которых основаны выводы суда об обстоятельствах дела и доводы в пользу принятого решения, а также мотивы, по которым суд отверг те или иные доказательства, принял или отклонил приведенные в обоснование своих требований и возражений доводы лиц, участвующих в деле, законы и иные нормативные правовые акты, которым руководствовался суд при принятии решения (пункты 2, 3 части 4 статьи 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Исходя из разъяснений, содержащихся в пунктах 2, 3 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 19.12.2003 № 23 «О судебном решении», решение является законным в том случае, когда оно принято при точном соблюдении норм процессуального права и в полном соответствии с нормами материального права, которые подлежат применению к данному правоотношению. Решение является обоснованным тогда, когда имеющие значение для дела факты подтверждены исследованными судом доказательствами, удовлетворяющими требованиям закона об их относимости и допустимости, или обстоятельствами, не нуждающимися в доказывании, а также тогда, когда оно содержит исчерпывающие выводы суда, вытекающие из установленных фактов.

Оценив представленные в материалы дела доказательства, суды первой и апелляционной инстанций пришли к выводу о взыскании с ответчика в пользу истца задолженности в сумме 2 313 264 руб. 65 коп.: стоимость выполненных в рамках договора работ в сумме 11 323 034 руб.; необходимые дополнительные работы в сумме 621 408 руб. 89 коп.; стоимость работ по устранению недостатков в сумме 200 411 руб. 05 коп.; выплаченные авансы в сумме 9 430 767 руб. 19 коп.

Между тем удовлетворяя требование о взыскании с ответчика стоимости дополнительных работ в сумме 621 408 руб. 89 коп. суды не учли следующее.

В соответствии с пунктом 1 статьи 743 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ.

На основании пункта 3 статьи 743 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик, обнаруживший в ходе строительства не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику. При неполучении от заказчика ответа на свое сообщение в течение десяти дней, если законом или договором строительного подряда не предусмотрен для этого иной срок, подрядчик обязан приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, вызванных простоем, на счет заказчика. Заказчик освобождается от возмещения этих убытков, если докажет отсутствие необходимости в проведении дополнительных работ.

Согласно пункту 4 статьи 743 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик, не выполнивший обязанности, установленной пунктом 3 названной статьи, лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков, если не докажет необходимость немедленных действий в интересах заказчика, в частности в связи с тем, что приостановление работ могло привести к гибели или повреждению объекта строительства.

По смыслу названной правовой нормы право подрядчика требовать оплаты выполненных дополнительных работ (и корреспондирующая ему обязанность заказчика по оплате) поставлено в прямую зависимость от выполнения подрядчиком обязанностей по согласованию надлежащим образом в порядке, установленном законом или договором, производства дополнительных работ, либо наличия необходимости немедленных действий в интересах заказчика.

Согласно пункту 3.1 спорного договора цена работ по договору является твердой и включает стоимость всех необходимых для выполнения работ материалов, в соответствии с пунктом 3.2 договора стоимость может быть изменена в случае увеличения объема работ, при этом на основании пункта 13.2 договора все изменения и дополнения к договору действительны только если они совершены в письменной форме и подписаны уполномоченными представителями каждой из сторон.

Учитывая изложенное, значимыми для дела обстоятельствами являлись установление согласования работ с заказчиком до их проведения, наличие дополнительного соглашения либо иных доказательств, которые бы свидетельствовали о том, что данные работы были проведены с согласия заказчика.

Между тем судами в нарушение статьи 71, части 4 статьи 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации вышеуказанные обстоятельства не исследовались и им не дана надлежащая правовая оценка.

В то же время ответчик, возражая против заявленных требований, в обоснование своей позиции по делу неоднократно указывал на данное обстоятельство и ссылался на отсутствие согласования дополнительных работ с заказчиком. Ответчик обращал внимание судов на то, что в материалах дела отсутствуют доказательства извещения общества «ПАН Сити Групп» об обнаружении неучтенных в проектной (технической) документации дополнительных работ, уточненные сметные расчеты до начала выполнения дополнительных работ истцом в его адрес не направлялись, дополнительные соглашения об увеличении объема и стоимости спорных работ на сумму 621 408 руб. 89 коп. сторонами не заключались.

Вместе с тем выяснение данных обстоятельств с учетом положений пунктов 3, 4 статьи 743 Гражданского кодекса Российской Федерации имеет существенное значение для определения того, вправе ли истец требовать от ответчика оплаты дополнительных работ.

В пункте 10 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 № 51 разъяснено, что в случае нарушения подрядчиком обязанности, предусмотренной пунктом 3 статьи 743 Гражданского кодекса Российской Федерации, он не вправе требовать от заказчика оплаты дополнительных работ и в том случае, если акт приемки строительно-монтажных работ подписан представителем заказчика, так как этот акт подтверждает лишь факт выполнения подрядчиком работ, а не согласие заказчика.

Таким образом, вопреки выводам суда апелляционной инстанции, наличие подписанных актов освидетельствования скрытых работ не свидетельствует о предварительном согласовании сторонами выполнения дополнительных работ в смысле пункта 3 статьи 743 Гражданского кодекса Российской Федерации, а лишь подтверждает выполнение подрядчиком работ в определенном объеме и на определенную сумму.

Суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что выполненные подрядчиком работы были необходимы, при этом судом не исследовался вопрос, являлись ли работы, указанные в актах, безотлагательными, отвечали ли необходимым потребностям заказчика и были ли выполнены для предотвращения большего ущерба.

В судебных актах не приведено обоснования того, что выполнение дополнительных работ на сумму 621 408 руб. 89 коп. соответствовало условиям, установленным пунктом 4 статьи 743 Гражданского кодекса Российской Федерации.

При изложенных обстоятельствах выводы судов об обязании ответчика оплатить дополнительные работы в сумме 621 408 руб. 89 коп. не могут быть признаны соответствующими обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам, поскольку сделаны без их полного и всестороннего исследования и оценки, а также без учета разъяснений Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, содержащихся в Информационном письме от 24.01.2000 № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда» (пункт 10) и положений статьи 743 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Так как для принятия обоснованного и законного решения требуется исследование и оценка доказательств, а также иные процессуальные действия, установленные для рассмотрения дела в суде первой инстанции, что невозможно в суде кассационной инстанции в силу его полномочий, дело в соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежит передаче на новое рассмотрение в Арбитражный суд Пермского края.

При новом рассмотрении дела арбитражному суду с учетом изложенного в мотивировочной части настоящего постановления надлежит устранить отмеченные недостатки, в том числе установить все фактические обстоятельства дела, имеющие значение для разрешения данного спора, исследовать и оценить в совокупности все имеющиеся в материалах дела доказательства, и по результатам исследования и оценки представленных в материалы дела доказательств принять решение в соответствии с установленными обстоятельствами и действующим законодательством; в соответствии с принятым решением разрешить вопрос о распределении судебных расходов в порядке, предусмотренном статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Кроме того, при новом рассмотрении дела в соответствии с частью 3 статьи 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суду следует рассмотреть вопрос о распределении судебных расходов, в том числе связанных с подачей кассационной жалобы.

Руководствуясь статьями 286–289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд



П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Пермского края от 20.06.2018 по делу № А50-7525/2017 и постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.09.2018 по тому же делу отменить.

Дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Пермского края.

Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном ст. 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.


Председательствующий Н.С. Васильченко


Судьи И.В. Лимонов


Л.Н. Черемных