Решение от 29 сентября 2017 г. по делу № А32-22370/2017

Арбитражный суд Краснодарского края

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ



Дело № А32-22370/2017
г. Краснодар
29 сентября 2017 года
Резолютивная часть решения объявлена 25 сентября 2017 года

Полный текст решения изготовлен 29 сентября 2017 года


Арбитражный суд Краснодарского края в составе судьи Суминой Оксаны Сергеевны, при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Зекох З.А., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Военного прокурора Новороссийского гарнизона, г. Новороссийск

к обществу с ограниченной ответственностью «РостСпецСтрой», г. Сочи

о привлечении к административной ответственности по части 1 статьи 9.5 КоАП РФ,


при участии в заседании:

от заявителя: ФИО1 – представитель по доверенности от 03.07.2017; ФИО2 – представитель по доверенности от 04.09.2017;

от заинтересованного лица: ФИО3 – представитель по доверенности от 03.07.2017;



У С Т А Н О В И Л:

Военный прокурор Новороссийского гарнизона обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении к административной ответственности общество с ограниченной ответственности «РостСпецСтрой» по части 1 статьи 9.5 КоАП РФ.

Заявитель на удовлетворении заявленных требований настаивает.

Представитель общества с заявлением не согласен по основаниям отзыва, представленного и озвученного в ходе судебного разбирательства, ходатайствует о применении положений ст.4.1.1 КоАП РФ.

Дело рассматривается по правилам статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Суд, исследовав материалы дела, изучив все представленные сторонами документальные доказательства и оценив их в совокупности, установил следующее.

Как следует из материалов дела, Военной прокуратурой Новороссийского гарнизона в период со 2 мая по 26 мая 2017 года проведена проверка соблюдения ООО «РостСпецСтрой» требований законодательства о государственном оборонном заказе и о капитальном строительстве.

В ходе проведенной проверки установлено следующее, 25.11.2015 между МО РФ (Государственный заказчик) и АО «ГУОВ» (Генподрядчик) заключен государственный контракт № 1516187389952090942000000 на полный комплекс работ по объекту: автоматизированная газовая котельная и тепловые сети по адресу: <...>, военный городок № 49» (шифр объекта Ю-41/15-43).

В рамках исполнения указанного выше государственного контракта, 8 апреля 2016 г. АО «ГУОВ» (Генподрядчик) заключило с ООО «РостСпецСтрой» (Подрядчик) договор №1516187389952090942000000/2016/2-187 на полный комплекс работ по объекту: автоматизированная газовая котельная и тепловые сети по адресу: <...>, военный городок № 49» (шифр объекта Ю-41/15-43).

В соответствии с требованиями ст. 51 Градостроительного кодекса РФ для выполнения указанных работ необходимо наличие разрешения на строительство, выданного компетентным органом.

Между тем, соответствующее разрешение на строительство компетентным органом на момент проверки и составления постановления о возбуждении дела об административном правонарушении в отношении ООО «РостСпецСтрой» по ч.1 ст.9.5 КоАП РФ не выдано.

В связи с чем, в отношении ООО «РостСпецСтрой», Военным прокурором Новороссийского гарнизона полковником юстиции ФИО4 26 мая 2017 года возбуждено дело об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 9.5 КоАП РФ - строительство, реконструкция объектов капитального строительства без разрешения на строительство в случае, если для осуществления строительства, реконструкции объектов капитального строительства предусмотрено получение разрешений на строительство. Постановление о возбуждении дела об административном правонарушении 26.05.2017 вынесено при участии законного представителя Общества – генерального директора ФИО5, который частично вину в совершении правонарушения признал, указав на длительный период получения разрешения на строительство, вызванный долгим сроком заключения договора на технологическое присоединение к сетям ресурсоснабжающих организаций.

Материалы дела об административном правонарушении в соответствии с частью 3 статьи 23.1 КоАП РФ направлены для рассмотрения в арбитражный суд.

Принимая решение, суд исходит из следующего.

Согласно части 1 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о привлечении к административной ответственности лиц, осуществляющих предпринимательскую и иную экономическую деятельность, рассматриваются в судебном заседании судьей единолично в срок, не превышающий двух месяцев со дня поступления в арбитражный суд заявления о привлечении к административной ответственности, включая срок на подготовку дела к судебному разбирательству и принятие решения по делу, если иной срок рассмотрения не установлен федеральным законом об административных правонарушениях.

В соответствии с частью 5 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по делам о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для составления протокола об административном правонарушении, не может быть возложена на лицо, привлекаемое к административной ответственности.

Частью 6 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации определено, что при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Из пункта 1 части 2 статьи 54 Градостроительного кодекса Российской Федерации следует, что предметом государственного строительного надзора является проверка соответствия выполнения работ и применяемых строительных материалов в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства, а также результатов таких работ требованиям технических регламентов, проектной документации.

Статья 58 Градостроительного кодекса Российской Федерации предусматривает, что лица, виновные в нарушении законодательства о градостроительной деятельности, несут дисциплинарную, имущественную, административную, уголовную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Законодательством Российской Федерации предусмотрена административная ответственность за осуществление строительства, реконструкции объектов капитального строительства без разрешения на строительство в случае, если для осуществления строительства, реконструкции объектов капитального строительства предусмотрено получение разрешений на строительство, по части 1 статьи 9.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В соответствии с частью 1 статьи 9.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях строительство, реконструкция объектов капитального строительства без разрешения на строительство в случае, если для осуществления строительства, реконструкции объектов капитального строительства предусмотрено получение разрешений на строительство,- влекут наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до пяти тысяч рублей; на должностных лиц - от двадцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от двадцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей или административное приостановление их деятельности на срок до девяноста суток; на юридических лиц - от пятисот тысяч до одного миллиона рублей или административное приостановление их деятельности на срок до девяноста суток.

Согласно пункту 13 статьи 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации строительство - это создание зданий, строений, сооружений (в том числе на месте сносимых объектов капитального строительства).

Частью 3 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации установлено, что лицом, осуществляющим строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства (далее - лицо, осуществляющее строительство), может являться застройщик либо привлекаемое застройщиком или техническим заказчиком на основании договора физическое или юридическое лицо. Лицо, осуществляющее строительство, организует и координирует работы по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства, обеспечивает соблюдение требований проектной документации, технических регламентов, техники безопасности в процессе указанных работ и несет ответственность за качество выполненных работ и их соответствие требованиям проектной документации. Лицо, осуществляющее строительство, вправе выполнять определенные виды работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства самостоятельно при условии соответствия такого лица требованиям, предусмотренным частью 2 настоящей статьи, и (или) с привлечением других соответствующих этим требованиям лиц.

В силу части 6 статьи 52 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, осуществляющее строительство, обязано осуществлять строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства в соответствии с заданием застройщика или технического заказчика (в случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора), проектной документацией, требованиями градостроительного плана земельного участка, требованиями технических регламентов и при этом обеспечивать безопасность работ для третьих лиц и окружающей среды, выполнение требований безопасности труда, сохранности объектов культурного наследия. Лицо, осуществляющее строительство, также обязано обеспечивать доступ на территорию, на которой осуществляются строительство, реконструкция, капитальный ремонт объекта капитального строительства, представителей застройщика или технического заказчика, органов государственного строительного надзора, предоставлять им необходимую документацию, проводить строительный контроль, обеспечивать ведение исполнительной документации, извещать застройщика или технического заказчика, представителей органов государственного строительного надзора о сроках завершения работ, которые подлежат проверке, обеспечивать устранение выявленных недостатков и не приступать к продолжению работ до составления актов об устранении выявленных недостатков, обеспечивать контроль за качеством применяемых строительных материалов.

Строительство, реконструкция объектов капитального строительства осуществляются на основании разрешения на строительство, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей (часть 2 статьи 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации).

Разрешение на строительство представляет собой документ, подтверждающий соответствие проектной документации требованиям градостроительного плана земельного участка или проекту планировки территории и проекту межевания территории (в случае строительства, реконструкции линейных объектов) и дающий застройщику право осуществлять строительство, реконструкцию объектов капитального строительства, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом (часть 1 статьи 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации).

Согласно части 4 статьи 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации разрешение на строительство выдается органом местного самоуправления по месту нахождения земельного участка, за исключением случаев, предусмотренных частями 5 - 6 настоящей статьи и другими федеральными законами.

Вместе с тем, разрешение на строительство объекта у общества на момент проверки и составления постановления о возбуждении дела об административном правонарушении отсутствовало.

Довод Общества об отсутствии в материалах проверки военной прокуратуры Новороссийского гарнизона сведений о том, что в ходе проведения проверки установлен факт осуществления ООО «РостСпецСтрой» капитального строительства Объекта, а также что ООО «РостСпецСтрой» в соответствии с договором №1516187389952090942000000/2016/2-187 от 8 апреля 2016 г. в период с даты заключения договора и до 13 июля 2017 г. (т.е. более 1 года) выполняло исключительно подготовительные работы вне зоны расположения объекта, отклоняется судом за необоснованностью.

Обществом суду не представлены сведения о фактически выполненных работах до получения разрешения на строительство - т.е. до 13 июля 2017 г.

Вместе с тем, согласно материалам дела, а именно сообщения генерального директора ООО «РостСпецСтрой» ФИО5 от 12 мая 2017 г. № 226, по состоянию на дату указанного сообщения, к подготовительным работам последние приступили с 10 ноября 2016 г., а работы по монтажу железобетонных лотков для прокладки тепловых сетей начаты с 17 января 2017 г.. ООО «РостСпецСтрой» выполнило работы по монтажу ж/б лотков, прокладке трубопроводов тепловых сетей и горячего водоснабжения на участке от К-1 до УТ-1, от УГ-1 до здания МТО, монтаж конструкций колодцев К-1, СбК-1, камеры УТ-1.

Факт осуществления работ по капитальному строительству объекта также подтверждается постановлением начальника 104 отдела государственного архитектурно-строительного надзора Министерства обороны Российской Федерации № 104-06-2017-43 от 14 июня 2017 г., согласно которого руководитель проекта СУ № 7 АО «ГУОВ» ФИО6 привлечён к административной ответственности за осуществление строительства Объекта без соответствующего разрешения, т.е. за совершение административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 9.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, ему назначен штраф в размере 20 000 рублей (копию прилагаю). Постановление вступило в законную силу и лицом, привлеченным к административной ответственности не обжаловано.

Довод Общества о том, что ООО «РостСпецСтрой» является подрядчиком, и в данном случае, не является лицом, которое вправе получать разрешение на строительство спорного объекта отклоняется судом в силу следующего.

В абзаце 2 пункта 6 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011 N 11 "О некоторых вопросах применения Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" разъяснено, что субъектами ответственности за административное правонарушение, предусмотренное частью 1 статьи 9.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, могут являться застройщик (заказчик по договору строительного подряда), поскольку в силу статьи 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации на нем лежит обязанность по получению разрешения на строительство, а также иные лица, осуществляющие соответствующие работы, например, подрядчик или субподрядчик, так как они обязаны удостовериться в том, что застройщик, привлекая их к осуществлению работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, обладает соответствующим разрешением на строительство.

Следовательно, субъектами ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 9.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, могут быть как застройщик, так и подрядная организация, осуществляющая работы по строительству, так как до начала работ по строительству объекта общество должно располагать всей необходимой для этого документацией.

В соответствии с частью 2 статьи 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

По смыслу этой нормы права критерии виновности юридического лица означают необходимость оценки его фактического поведения как коллективного субъекта права, располагающего иными, нежели физическое лицо возможностями и условиями для реализации требований публичного порядка.

ООО «РостСпецСтрой» приступая к выполнению работ согласно №1516187389952090942000000/2016/2-187 на полный комплекс работ по объекту: автоматизированная газовая котельная и тепловые сети по адресу: <...>, военный городок № 49» (шифр объекта Ю-41/15-43) должно было убедиться в наличии разрешения на строительство.

Таким образом, наличие в действиях общества состава правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 9.5 КоАП РФ, является доказанным.

Нарушение административным органом процедуры проведения проверки и требований статей 25.1, 25.4, 25.5, 28.1, 28.2 КоАП РФ судом не установлено.

Срок привлечения к ответственности, установленный статьей 4.5 КоАП РФ, не истек.

С учетом характера совершенного правонарушения, сферы деятельности, в которой оно допущено, и степени общественной опасности правонарушения, суд не находит оснований, свидетельствующих о возможности признания правонарушения малозначительным и применения ст. 2.9 КоАП РФ.

Вместе с тем, решая вопрос о назначении меры ответственности за совершенное административное правонарушение, суд полагает возможным применить меру наказания в виде предупреждения.

Федеральным законом от 03.07.2016 N 316-ФЗ "О внесении изменений в Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях" в КоАП РФ были внесены следующие изменения.

Согласно части 1 статьи 4.1.1 КоАП РФ являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и юридическим лицам, а также их работникам за впервые совершенное административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение при наличии обстоятельств, предусмотренных частью 2 статьи 3.4 настоящего Кодекса, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи.

В соответствии с частью 2 статьи 3.4 КоАП РФ предупреждение устанавливается за впервые совершенные административные правонарушения при отсутствии причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба.

Как установлено судом, ООО «РостСпейСтрой» относится к субъектам малого предпринимательства, привлекается к ответственности за впервые совершенное административное правонарушение при отсутствии причинения вреда или угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба. Доказательства иного в материалах дела отсутствуют. Напротив, в материалы дела представлена копия разрешения на строительство объекта капитального строительства - автоматизированная газовая котельная и тепловые сети по адресу: <...>, военный городок № 49» (шифр объекта Ю-41/15-43), выданное 13.07.2017 №23-23308000-1091-2017-153 Департаментом строительства Министретсва обороны Российской Федерации Федеральному казенному предприятию «Управление заказчика капитального строительства Министерства обороны РФ». Данный факт заявителем не оспаривается.

Таким образом, с учетом вышеприведенных норм права, а также принимая во внимание вышеперечисленные обстоятельства, суд применяет положения статьи 4.1.1 КоАП РФ и привлекает ООО «РостСпецСтрой» к административной ответственности по ч.1 ст.9.5 КоАП РФ с заменой административного штрафа - предупреждением.

В соответствии со статьей 208 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении судом дел о привлечении юридических лиц и предпринимателей без образования юридического лица к административной ответственности госпошлина не уплачивается.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 202-206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,



Р Е Ш И Л:

Привлечь ООО «РостСпецСтрой» (ИНН <***>, ОГРН <***>) к административной ответственности по части 1 статьи 9.5 КоАП РФ заменив наказание в виде административного штрафа - предупреждением.

Решение может быть обжаловано в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Краснодарского края в 10-дневный срок со дня принятия.


Судья О.С. Сумина