Решение от 28 февраля 2020 г. по делу № А40-132515/2019

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело № А40-132515/19-14-1078
г. Москва
28 февраля 2020 года
Резолютивная часть объявлена 28 января 2020 г.

Дата изготовления решения в полном объеме 28 февраля 2020 г.

Арбитражный суд города Москвы в составе

председательствующего - судьи Лихачевой О.В.

Судьей единолично

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Ушаковой Ю.Ю., с использованием средств аудиозаписи

рассмотрев дело по иску АО «ОСП» (ОГРН <***>)

к ответчику ООО «АББИ ПЛАСТ» (ОГРН <***>)

о взыскании 12 578 568,72 руб.

и встречное исковое заявление ООО «АББИ ПЛАСТ» (ОГРН <***>)

к ответчику ООО «ОСП» (ОГРН <***>)

о взыскании 7 218 062,89 руб.

при участии в деле в качестве третьего лица не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора ООО «Стойдиамант»

при участии представителей:

от истца - ФИО1, по доверенности от 07.11.2019

от ответчика - ФИО2 по доверенности от 22.04.2019 г.

в судебное заседание не явился:

третье лицо - извещено

УСТАНОВИЛ:

АО «ОСП» обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к ООО «АББИ пласт» о взыскании суммы убытков в размере 6996 915,17 руб., неустойки в размере 2 216 429,79 руб., штрафа в размере 10 000 руб. (с учетом уточнения заявленных требований в порядке ст. 49 АПК РФ).

В свою очередь ООО «АББИ пласт» обратилось в арбитражный суд со встречным иском к АО «ОСП» о взыскании суммы задолженности в размере 5 955 497,43 руб., неустойки в размере 1 262 565,46 руб.

В соответствии с требованиями ст. 132 АПК РФ ответчик до принятия арбитражным судом первой инстанции судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, вправе предъявить истцу встречный иск для рассмотрения его совместно с первоначальным иском. Предъявление встречного иска осуществляется по общим правилам предъявления исков. Встречный иск принимается арбитражным судом в случае, если встречное требование направлено к зачету первоначального требования; удовлетворение встречного иска исключает полностью или в части удовлетворение первоначального иска; между встречным и первоначальным исками имеется взаимная связь и их совместное рассмотрение приведет к более быстрому и правильному рассмотрению дела.

На основании изложенного, учитывая, что требования основаны на положениях договора строительного подряда № 1515187380062090942000000/16-1706/5 от 21 июня 2016 г., встречный иск был принят судом к рассмотрению совместно с первоначальными исковыми требованиями.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 08 октября 2019 г. по делу № А40-132515/19-14-1078 привлечено ООО «Стройдиамант» (ИНН <***>, юридический адрес: 127282, <...>) к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора.

В судебном заседании 28 января 2020 г. представителем истца заявлено ходатайство о процессуальном правопреемстве АО «ОСП» (ОГРН <***>) на АО «ГУОВ» (ИНН <***>) в связи с реорганизацией истца в форме присоединения к акционерному обществу «Главное управление обустройства войск» (ИНН <***>, ОГРН <***>).

Согласно п. 1 ст. 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случаях выбытия одной из сторон в спорном или установленном судебным актом арбитражного суда правоотношении (реорганизация юридического лица, уступка требования, перевод долга, смерть гражданина и другие случаи перемены лиц в обязательствах) арбитражный суд производит замену этой стороны ее правопреемником и указывает на это в судебном акте. Правопреемство возможно на любой стадии арбитражного процесса.

Для правопреемника все действия, совершенные в арбитражном процессе до вступления правопреемника в дело, обязательны в той мере, в какой они были обязательны для лица, которое правопреемник заменил.

Согласно сведениям Единого государственного реестра юридических лиц по состоянию на 28.01.2020 г. акционерное общество «Оборонстройпроект» (ИНН <***>, ОГРН <***>) реорганизовано в форме присоединения к акционерному обществу «Главное управление обустройства войск» (ИНН <***>, ОГРН <***>). Запись о прекращении деятельности внесена в названный реестр 17.01.2020.

В силу пункта 2 статьи 58 Гражданского кодекса Российской Федерации права и обязанности акционерного общества «Оборонстройпроект» (ИНН <***>, ОГРН <***>) перешли к акционерному обществу «Главное управление обустройства войск» (ИНН <***>, ОГРН <***>).

При установленных обстоятельствах суд считает необходимым заменить акционерное общество «Оборонстройпроект» (ИНН <***>, ОГРН <***>) на акционерное общество «Главное управление обустройства войск» (ИНН <***>, ОГРН <***>).

В судебном заседании представитель истца по первоначальному иску (ответчик по встречному иску) поддержал первоначальные исковые требования в полном объеме, в удовлетворении встречных требований просил отказать.

Представитель ответчика по первоначальному иску (истец по встречному иску) возражал против удовлетворения первоначальных требований, заявил о применении ст. 333 ГК РФ, встречные исковые требования поддержал в полном объеме.

Третье лицо, извещенное надлежащим образом в порядке ст. 123 АПК РФ, в заседание суда первой инстанции не явилось. Направило в арбитражный суд письменные пояснения.

Рассмотрев материалы дела, оценив относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности на основании ст. 71 АПК РФ, арбитражный суд установил, что первоначальные требования подлежат удовлетворению полностью, а встречные отклонению по следующим основаниям.

Так, между АО «ОСП» (заказчик) и ООО «АББИ-пласт» (подрядчик) заключен договор строительного подряда № 1515187380062090942000000/16-1706/5 от 21 июня 2016 г. на выполнение работ по устройству бетонного покрытия на объекте: «Пункт прилета-вылета пассажиров на аэродроме «Чкаловский» в/г № 84/1, в/ч 42829 по адресу: Московская область, Щелковский район (шифр Т-41/15-2).

В соответствии со сметой, являющейся приложением № 2 к договору, ответчик обязался выполнить в пункте прилета-вылета пассажиров на аэродроме «Чкаловский» работы по устройству верхнего слоя бетонного покрытия и обработке бетона пленкообразующим материалом на площади 27 355 кв.м. стоимостью 63 350 000 руб.

Дополнительным соглашением № 2 от 10.08.2017 г. стороны утвердили новую смету, увеличив общую стоимость работ, подлежащих выполнению по договору до 65 530 936,56 руб. (без изменения состава работ и их объема).

Дополнительным соглашением № 3 от 17.10.2017 г. стороны утвердили новую смету к договору, увеличив общую стоимость работ до 73 880 992,98 руб. за счет включения нового вида работ - устройство нижнего покрытия на площади 759 кв.м. стоимостью 7 016 319 руб.

ООО «АББИ пласт» во исполнение обязательств по договору выполнило следующие работы:

1) устройство верхнего слоя бетонного покрытия h 340 мм на площади 23 052,6 кв.м. общей стоимостью 55 098 210,2 руб., в том числе:

- стоимостью 14 108 158,2 руб., что подтверждается актом о приемке выполненных работ № 1 от 23.11.2019 г.;

- стоимостью 40 990 052,04 руб., что подтверждается актом о приемке выполненных работ № 2 от 06.10.2017 г.

2) устройство нижнего слоя h 310 мм на площади 759,1 кв.м. стоимостью 8 350 056,42 руб., что подтверждается актом о приемке выполненных работ № 3 от 06.10.2017 г.

В соответствии с п. 3.1.2 договора, подрядчик обязан обеспечить производство и качество работ в полном соответствии с проектами, рабочими чертежами, строительными нормами и правилами, действующими технологическими картами, разработанными по предусмотренным проектом работам, и учитывающие применяемые материалы, а также иными нормативными документами по организации строительной площадки и технологии работ.

В соответствии с п. 3.1.6 договора, подрядчик обязан обеспечить выполнение работ строительными работами, изделиями и конструкциями, инженерным (технологическим) оборудованием в соответствии с проектно-сметной документацией.

Все поставляемые подрядчиком для выполнения работ материалы и оборудование должны иметь соответствующие сертификаты, технические паспорта и другие документы, удостоверяющие их качество. Подрядчик несет ответственность за соответствие используемых материалов и оборудования проектной документации, государственным стандартам и техническим условиям.

АО «ГУОВ» указывает, что работы по устройству верхнего слоя покрытия ООО «АББИ пласт» выполнены с отступлениями от требований проектной документации, строительных норм и правил, установленных для аэродромов (СНиП 32-03-96).

06.07.2017 г. при проведении технического надзора в соответствии с п. 3.2.3 договора, в верхнем слое покрытия мест стоянки ИЛ-96 обнаружены сквозные трещины в верхнем слое бетонного покрытия, о чем свидетельствует дефектный акт от 06.07.2017 г.

Письмом с исх. № 467 от 13.07.2017 г. замечания, указанные в дефектном акте были доведены до подрядчика, о чем свидетельствует квитанция от 13.07.2017 г. с почтовым идентификатором № 12302213032089.

31.08.2017 г. в адрес ООО «АББИ пласт» также направлено предписание № 10 об устранении замечаний.

Замечания, указанные в дефектном акте от 06.07.2017 г. и предписании № 10 от 31.08.2017 г. устранялись ООО «АББИ пласт» совместно с АО «ОСП», о чем свидетельствует ведомость выполненных работ в период с 29.09.2017 г. по 18.10.2017 г., ведомость выполненных работ в период с 12.09.2017 г. по 28.09.2017 г., ведомость выполненных работ в период с 19.10.2017 г. по 27.10.2017 г.

05.09.2017 г. в ходе проверки техническим заказчиком качества выполняемых строительно-монтажных работ на объекте «Пункт прилета-вылета пассажиров на аэродроме «Чкаловский» в/г 84/1, в/ч 42829 по адресу: Московская область, Щелковский район, (шифр Т-41/15-2) были выявлены дефекты в верхнем слое бетонного покрытия, выполненном ООО «АББИ пласт» на основании договора строительного подряда № 1515187380062090942000000/16-1706/5 от 21 июня 2016 г.

- цементно-бетонные плиты имеют не провибрированные места, многочисленные раковины, сколы, на финишном покрытии имеются трещины, появляющиеся вследствие несвоевременного устройства пионерного реза.

- имеются места без нанесенной текстуры, а также места, где текстура выполнена с нарушением технологии;

- нарушен контур заземления места стоянки воздушных судов.

На основании данного осмотра комиссией в составе начальника инженерно- аэродромной службы в/ч 42829 ФИО3, ведущего инженера инспектора ИТН ТУ ФКП «УЗКС МО РФ» ФИО4, ведущего инженера АО «ГУОВ» ФИО5, руководителя проектов АО «ОСП» ФИО6, начальника участка АО «ОСП» ФИО7 составлен дефектовочный акт, которым установлена необходимость производства ремонтных и демонтажных работ (согласно дефектному плану по покрытию верхнего слоя из бетона ВТВ 4 4 МС И- -96): - производство демонтажа покрытия S =789,6 кв.м.; Ремонт покрытия с последующим шлифованием S = 1 163,7 кв.м.; Ремонт покрытия (сколы, трещины, раковины) S = 1 575 кв.м.; Шлифования покрытия S = 3 431,9 кв.м; Восстановления контура заземления места стоянки ВС.

В связи с отсутствием представителей ООО «АББИ ПЛАСТ» в день осмотра комиссией верхнего слоя покрытия, составленный ею дефектный план, содержащий информацию о площади участков покрытия, требующих демонтажа и ремонта, был вручен руководителю проекта ООО «АББИ ПЛАСТ» ФИО8, что подтверждается его подписью. Доказательством того, что подпись на акте принадлежит ФИО8 является копия письма от 31.08.2017, которое также получено ФИО8 05.09.2017.

На письме от 31.08.2017 имеется расшифровка подписи ФИО8, которая аналогична той, которая имеется на дефектовочном акте.

Таким образом, ответчик был извещен о необходимости устранения недостатков 05.09.2017.

В обязанности подрядчика в соответствии с пунктом 3.1.7 договора входит устранение выявленных нарушений по качеству работ в течение 3 (трех) рабочих дней после их обнаружения Заказчиком.

Срок устранения недостатков, о которых подрядчик был извещен 05.09.2017, истек 08.09.2017.

ООО «АББИ ПЛАСТ» в установленный срок не устранило дефекты, выявленные комиссией.

Согласно п. 3.3.1 договора, в случае неисполнения выявленных недостатков в указанный выше срок, в соответствии с пунктом 3.3.1 договора заказчик имеет право устранить указанные недостатки самостоятельно, либо силами привлеченных лиц, при этом заказчик имеет право удержать из суммы, подлежащей перечислению подрядчику при окончательном расчете, все понесенные убытки по исправлению дефектов.

Руководствуясь п. 3.3.1 договора, АО «ОСП» исправило дефекты собственными силами и силами привлеченного подрядчика ООО «СТРОЙДИАМАНТ».

Расходы на устранение недостатков собственными силами АО «ОСП» в период 12.09.2017-27.10.2017: 1. Ремонт трещин и выбоин бетонного покрытия площадью 9,45 м2 - 2 866,11 руб. (ведомости выполненных работ в период 12.09.2017 по 28.09.2017, с 29.09.2017 по 18.10.2017, с 19.10.2017 по 27.10.2017, ТЭП). 2. Очистка, шлифовка и прошивка бетонного покрытия объемом 1477 м3 - 89 575,98 руб. (ведомость выполненных работ в период с 19.10.2017 по 27.10.2017, ТЭП); 3. Устройство пионерного реза h=340 мм (карты) 500 п.м. - 30 377,52 руб, (ведомость выполненных работ в период с 29.09.2017 по 18.10.2017, ТЭП); 4. Демонтаж бетона (непригодных плит и языков бетона) с перевозкой до 1 км объемом 133 м3; 5. Обработка бетона пленкообразующим материалом площадью 391 м2 - 11 495,51 руб, (ведомость выполненных работ в период с 29.09.2017 по 18.10.2017, ТЭП); 6. Укладка полиэтиленовой прослойки ППА в 2 слоя площадью 391 м2 - 17 784,28 руб. (ведомость выполненных работ в период с 29.09.2017 по 18.10.2017, ТЭП); 7. Устройство верхнего слоя покрытия из бетона Вtb 4.4 Н-340 мм объемом 133 м3 - 201 640,32 руб. (ведомости выполненных работ в период с 12.09.2017 по 28.09.2017, 29.09.2017 по 18.10.2017. ТЭП); 8. Работа трактора МТЗ 10,5 м/час - 10 500 руб. (ведомости выполненных работ в период с 12.09.2017 по 28.09.2017, 29.09.2017 по 18.10.2017, ТЭП); 9. Работа экскаватора колесного объемом ковша 1 м3 32,4 м/час - 81 000 руб. (ведомости выполненных работ в период с 12.09.2017 по 28.09.2017, 29.09.2017 по 18.10.2017, ТЭП); 10. Работа автосамосвала 9,6 м/час - 14 400 руб. (ведомости выполненных работ в период с 12.09.2017 по 28.09.2017, 29.09.2017 по 18.10.2017, ТЭП, договор № 1515187380062090942000000/16-2504/9 от 01.04.2016, акт № 265 от 01.10.2017 с приложением, справка № 265 от 01.10.2017, счет на оплату № 266 от 01.10.2017, акт № 281 от 31.10.2017, справка № 281 от 31.10.2017, счет на оплату № 284 от 31.10.2017); 11. Работа катка 16 т 2,4 м/час - 5 400 руб. (ведомости выполненных работ в период с 12.09.2017 по 28.09.2017, 29.09.2017 по 18.10.2017. ТЭП).

Общая стоимость устранения недостатков собственными силами составила 465 039,72 руб.

Расходы на устранение недостатков силами привлеченного подрядчика ООО «СТРОЙДИАМАНТ»: 1. Разрезка плит покрытия в количестве 501 п.м. - 1 921 269,97 руб. с НДС (акт освидетельствования скрытых работ № ДР1-1 от 14.11.2017, исполнительная схема к акту № ДР1-1, акт о приемке выполненных работ № 1 от 03.07.2018, ведомость выполненных работ от 26.08.2018, акт о выполненных работах по дополнительному соглашению № 1 от 09.10.2017 на объекте «Строительство МС Ил-96 на аэродроме «Чкаловский» от 15.10.2017). 2. Торцевание бетонного покрытия h=11-15см 436 п.м. - 288 654 руб. с НДС (акт освидетельствования скрытых работ № ДР1-2 от 14.11.2017, исполнительная схема к акту № ДР1-2, акты о приемке выполненных работ № 1 от 03.07.2018, № 2 от 03.09.2018, ведомость выполненных работ от 26.08.2018, акт о выполненных работах по дополнительному соглашению № 1 от 09.10.2017 на объекте «Строительство МС Ил-96 на аэродроме «Чкаловский» от 15.10.2017).

Общая стоимость устранения недостатков силами привлеченного подрядчика составила 2 209 923,97 руб.

Пунктом 4.5.3 договора установлено, что, если работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора, ухудшившими результат работы, заказчик вправе потребовать от подрядчика возмещения своих расходов на устранение недостатков.

В соответствии с пунктом 6.6 договора, за нарушение сроков устранения дефектов в выполненных работах заказчик имеет право взыскать с подрядчика неустойку в размере 0,3% от цены договора за каждый день просрочки, а также, в соответствии с пунктом 6.3.13 договора, за невыполнение подрядчиком в установленные сроки (либо частичное выполнение) предписаний заказчика взымается штраф в размере 10 000 рублей.

Неустойка за нарушение подрядчиком сроков устранения дефектов в выполненных работах составляет 2 216 429 (Два миллиона двести шестнадцать тысяч четыреста двадцать девять) рублей 79 копеек.

Кроме того, АО «ОСП» понесло расходы на устранение дефектов в верхнем слое покрытия МС ИЛ-96, выявленных в марте 2018 года представителем государственного заказчика ведущим инженером-инспектором ТУ ФКП «УЗКС МО РФ» ФИО4.

Согласно акту, датированному мартом 2018 года, представителем государственного заказчика в верхнем слое покрытия МС ИЛ-96 обнаружены сквозные трещины и 11-ти плитах, в связи с чем, АО «ГУОВ», выступавшему в качестве генподрядчика на объекте строительства (договор № 2015/2-270 от 06.04.2015 между АО «ГУОВ» и АО «ОСП»), предписано произвести замену дефектных плит согласно прилагаемой схеме.

В связи с необходимостью устранения трещин в 11 плитах, АО «ОСП» понесло расходы на выполнение работ собственными силами в период 12.07.2018-22.07.2018: 1. Демонтаж бетонного покрытия с перевозкой на 1 км объемом 135,1 м3 - 163 859,61 руб. (акт освидетельствования скрытых работ № 1-1/МС от 20.07.2018, исполнительная схема демонтажа бетона класса Вtb в дефектных участках покрытия МС ИЛ-96); 2. Устройство обмазочной гидроизоляции за 2 раза (торцы бетонного покрытия площадью 97,1 м2 - 12 020,78 руб. (акт освидетельствования скрытых работ № 2-1/МС от 20.07.2018, исполнительная схема устройства бетона класса Вtb 4.4 в дефектных участках покрытия МС ИЛ-96‚ декларация о соответствии № Д-RUюПБ25.В.01088 с приложениями); 3. Обработка бетона пленкообразующим материалом объемом 397,4 м2 - 24 714,41 руб. (акт освидетельствования скрытых работ № 4-1/МС от 22.07.2018, исполнительная схема устройства бетона класса Вtb 4.4 в дефектных участках покрытия МС ИЛ-96); Укладка полиэтиленовой прослойки ППА в 2 слоя объемом 397,4 м2 - 446 094,26 руб. (акт освидетельствования скрытых работ № 3-1/МС от 22.07.2018, исполнительная схема устройства бетона класса Вtb 4.4 в дефектных участках покрытия МС ИЛ-96, УПД на пленку ППА № 3 от 13.07.2018 № 10 от 24.07.2018, № 13 от 23.08.2018, паспорт качества № 18579-18 от 24.05.2018, сертификат соответствия № РОСС RU.ЦС01.Н00075); 4. Устройство верхнего слоя покрытия из бетона Вtb-4.4 Н-340 мм объемом 135,1 м3 - 1 162 300,11 руб. (акт освидетельствования скрытых работ № 4-1/МС от 22.07.2018, исполнительная схема устройства бетона класса Вtb 4.4 в дефектных участках покрытия МС ИЛ-96, товарных накладных на бетонную смесь № 934 от 14.07.2018; № 943 от 15.07.2018, № 948 от 16.07.2018, № 958 от 17.07.2018, № 970 от 18.07.2018, № 982 от 19.07.2018, № 1002 от 21.07.2018, № 1052 от 27.07.2018, № 1083 от 31.07.2018; документы о качестве бетонной смеси заданного качества партии № 3821 от 12.07.2018, № 3846 от 13.07.2018, № 3867 от 14.07.2018, № 3956 от 17.07.2018, № 3997 от 18.07.2018, № 4066 от 21.07.2018, № 4092 от 22.07.2018; документ о качестве от 24.05.2018, паспорт качества № 18579-18 от 24.05.2018, документ о качестве средство по уходу за бетоном и раствором от 24.05.2018, сертификат соответствия № РОСС RU.АГ35.Н01203, протокол № 3/7 от 23.07.2018, протокол № 3/18 от 13.08.2018, транспортные накладные от 12.07.2018, 13.07.2018, 14.07.2018, 17.07.2018, 18.07.2018, 21.07.2018, 22.07.2018); 5. Вспомогательные работы затраты на ИТР) 664 ч/час - 153 013,15 руб. .6 Работа трактора МТЗ 116 м/час - 153 700 руб. 7. Работа экскаватора колесного объемом ковша 1 м3 164 м/час - 410 000 руб. (договор аренды техники с экипажем № 1818187375272554164000000/2018-1304/1, акт № 130 от 16.07.2018, справка № 130 от 16.07.2018 для расчетов за выполненные работы (услуги), счет на оплату № 143 от 16.07.2018; акт № 142 от 31.07.2018 с приложением, справка № 142 от 31.07.2018 для расчетов за выполненные работы (услуги), счет на оплату № 155 от 31.07.2018); 8. Работа самосвала 24 м/час - 36 000 руб.

Общая стоимость устранения недостатков собственными силами составила 2 561 702,32 руб.

Расходы на устранение недостатков силами привлеченного подрядчика ООО «С'ГРОИДИАМАНТ»: 1. 1 584 299,93 руб. с НДС - разрезка плит покрытия h=11-15 см в количестве 413 п.м. (акт освидетельствования скрытых работ № 05-1 от 28.06.2018, исполнительная схема № 05-1, акт о приемке выполненных работ № 2 от 03.09.2018, ведомость выполненных работ от 26.08.2018). 2. 28 258,91 руб. - устройство шва расширения: нарезка паза шва h=34 см, снятие фаски, установка «Пенолона», укладка шнура, герметизация мастикой «Маcseal» 6,60 п.м. (акт освидетельствования скрытых работ № 06-1 от 23.08.2018, исполнительная схема № 06-1, акт освидетельствования скрытых работ № 06-2 от 25.08.2018, исполнительная схема № 06-2, акт освидетельствования скрытых работ № 06-3 от 25.08.2018, исполнительная схема № 06-3, акт о приемке выполненных работ № 2 от 03.09.2018, ведомость выполненных работ от 26.08.2018). 3. 131 801,1 руб. - шов сжатия (технологический): устройство камеры шва h=3,5 см, ширина 1,0 см, снятие фаски, укладка шнура, герметизация мастикой «Маcseal» 265,5 п.м. (акт освидетельствования скрытых работ № 07-1 от 23.08.2018, исполнительная схема № 07-1‚ акт освидетельствования скрытых работ № 07-2 от 25.08.2018, исполнительная схема № 07-2, акт освидетельствования скрытых работ № 07-3 от 25.08.2018, исполнительная схема № 07-3, акт о приемке выполненных работ № 2 от 03.09.2018, ведомость выполненных работ от 26.08.2018). 4. 15 889,22 руб. - торцевание бетонного покрытия h=11-15 см 24 п.м. (акт о приемке выполненных работ № 2 от 03.09.2018, ведомость выполненных работ от 26.08.2018).

Общая стоимость устранения недостатков силами привлеченного подрядчика составила 1 760 249,16 руб.

Относительно довода ООО «АББИ ПЛАСТ» о том, что устройство швов в верхнем слое бетонного покрытия, выполненное ООО «СТРОЙДИАМАНТ», не является убытками АО «ОСП», поскольку устройство швов не входило в предмет договора, заключенного с ООО «АББИ ПЛАСТ» суд отмечает следующее.

После приемки выполненных ООО «АББИ ПЛАСТ» работ по устройству верхнего слоя бетонного покрытия площадью 23 052,6 м2 (акты № 1 от 23.11.2016, № 2 от 06.10.2017), АО «ОСП» заключило с ООО «СТРОЙДИАМАНТ» договор № 1515187380062090942000000/2017-0210/1 от 02.10.2017 на устройство швов в верхнем слое бетонного покрытия.

Расходы АО «ОСП» на оплату ООО «СТРОЙДИАМАНТ» работ по устройству швов составили 3 210 206,34 руб. (акты по форме КС-2, КС-3 № 1 от 16.11.2017).

В связи с нарушением ООО «АББИ ПЛАСТ» технологии выполнения работ по устройству верхнего слоя бетонного покрытия и возникновением трещин в 11 плитах, по предписанию ФКП «УЗКС МО РФ» АО «ОСП» было вынуждено демонтировать 11 бетонных плит и залить их заново.

Кроме того, после устройства верхнего слоя бетонного покрытия в этих 11 плитах пришлось восстанавливать на их поверхности швы, которые были выполнены в октябре-ноябре 2017 года ООО «СТРОЙДИАМАНТ».

Таким образом, общий размер расходов, понесенных АО «ОСП» в связи с устранением дефектов верхнего слоя бетонного покрытия в пункте прилета-вылета пассажиров на аэродроме «Чкаловский», выполненного ООО «АББИ ПЛАСТ», составляет 6 996 915,17 руб. (465 039,72 руб. + 2 209 923,97 руб. + 2 561 702,32 руб. + 1 760 249,16 руб).

В соответствии с ч. 1 ст. 723 Гражданского Кодекса Российской Федерации, в случаях, когда работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора подряда, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые делают его не пригодным для предусмотренного в договоре использования либо при отсутствии в договоре соответствующего условия непригодности для обычного использования, заказчик вправе, если иное не установлено законом или договором, по своему выбору потребовать от подрядчика: безвозмездного устранения недостатков в разумный срок; соразмерного уменьшения установленной за работу Цены; возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда (статья 397).

Согласно п. 4.5 договора, если работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора, ухудшившими результат работы, заказчик вправе по своему выбору потребовать от подрядчика:

4.5.1. Безвозмездного устранения недостатков в разумный срок;

4.5.2. Соразмерного уменьшения установленной за работу цены;

4.5.3. Возмещения своих расходов на устранение недостатков.

Как сдует из п. 3.3.1 договора, в случаях, когда работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, заказчик вправе устранить указанные недостатки самостоятельно либо силами привлеченных лиц.

В ходе выполнения подрядчиком работ заказчиком неоднократно фиксировалось нарушение технологии устройства верхнего слоя бетонного покрытия: - примыкание к месту стоянок ТУ-154 имеет многочисленные сколы и трещины, высотные отметки поверхности бетона между захватками имеют перепад более 20 мм, не прорезаны швы (пионерный рез) по захваткам 2, 4, 6 более 8 дней (должны быть прорезаны по технологии примерно через 12-18 часов), образовалась трещина на 4 захватке на одну треть плиты, нарезка текстуры не соответствует требованиям проекта и ГОСТ (дефектный акт от 06.07.2017). - перед укладкой полиэтиленовой прослойки ППА-пленки плохо прометается мусор (нарушение технологии укладки цементобетона), при укладке ц.б. плит нарушено основание из щебня под устройство асфальтобетонных обочин, при выполнении финишного слоя покрытия имеются места без нанесенной текстуры, местами текстура финишного покрытия выполнена с нарушениями, что ведет к шелушению верхнего слоя, на финишном покрытии нефтяные пятна, которые ведут к разрушению ц.б. покрытия, отсутствует план производства работ (предписание № 10 от 31.08.2017).

Все выявлявшиеся нарушения свидетельствуют о нарушении ООО «АББИ ПЛАСТ» в ходе выполнения работ СНиП 3.03.01-87 «Несущие и ограждающие конструкции».

СНиП 3.0301-87 гласит: «5.4.1. Открытые поверхности свежеуложенного бетона немедленно после окончания бетонирования (в том числе и при перерывах в укладке) следует надежно предохранять от испарения воды. Свежеуложенный бетон должен быть также защищен от попадания атмосферных осадков. Защита открытых поверхностей бетона должна быть обеспечена в течение срока, обеспечивающего приобретение бетоном прочности не менее 70%, в последующем поддерживать температурно-влажностный режим с созданием условий, обеспечивающих нарастание его прочности. 5.4.2. В бетоне в процессе твердения следует поддерживать расчетный температурно-влажностный режим. При необходимости для создания условий, обеспечивающих нарастание прочности бетона и снижение усадочных деформаций, следует применять специальные защитные мероприятия. Мероприятия по уходу за бетоном (порядок, сроки и контроль), порядок и сроки распалубки конструкций должны устанавливаться в разрабатываемых для конкретного здания и сооружения технологических регламентах и ППР».

Вопреки указанным требованиям оптимальный влажностный режим не соблюдался, и защита бетонного покрытия от атмосферных осадков и потерь влаги ООО «АББИ ПЛАСТ» не производилась, что подтверждается отсутствием журнала ухода за бетоном, который должен был вести подрядчик, а также отсутствием плана производства работ.

Досудебный порядок разрешения спора сторонами соблюден.

В силу ст. 393 ГК РФ, возмещение убытков является мерой гражданско-правовой ответственности, в связи с чем лицо, требующее их возмещения, должно доказать факт нарушения обязательства, наличие причинной связи между допущенным нарушением и возникшими убытками, а также их размер в соответствии со ст. 15 ГК РФ.

Согласно статье 15 ГК РФ под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

В предмет доказывания требования о взыскании убытков входит наличие в совокупности четырех необходимых элементов: факта нарушения права истца; вины ответчика в нарушении права истца; факта причинения убытков и их размера; причинно-следственной связи между фактом нарушения права и причиненными убытками.

Истцом представлены доказательства причинения убытков в результате действия ответчика, в то время как ответчиком не представлено доказательств отсутствия вины.

В связи с вышесказанным, требование истца о взыскании убытков в размере 6 996 915,17, что составляет стоимость материалов и услуг необходимых для проведения необходимых работ, суд считает правомерным, документально подтвержденным и подлежащим удовлетворению в полном объеме в соответствии со ст. 15, 16, 393 ГК РФ

В соответствии со ст. 309 Гражданского кодекса Российской Федерации, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов.

В соответствии со ст. 310 Гражданского кодекса Российской Федерации, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В соответствии со ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которое ссылается как на основание своих требований и возражений.

Из пункта 1 статьи 329 ГК РФ следует, что исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой.

Согласно п. 1 ст. 330 ГК РФ, неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения.

Ответчиком заявлено о применении ст. 333 ГК РФ.

Данное заявление не подлежит удовлетворению, учитывая следующее.

Согласно ст. 333 ГК РФ если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку.

Если обязательство нарушено лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, суд вправе уменьшить неустойку при условии заявления должника о таком уменьшении.

Как следует из положений статьи 333 ГК РФ, пункта 42 совместного Постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", пункта 2 Информационного письма от 14.07.1997 № 17 "Обзор практики применения арбитражными судами статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации", пункта 1 Постановления от 22.12.2011 № 81 "О некоторых вопросах применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации", размер неустойки может быть уменьшен судом только в том случае, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства.

В пункте 2 Постановления от 22.12.2011 № 81 разъяснено, что разрешая вопрос о соразмерности неустойки последствиям нарушения денежного обязательства и с этой целью определяя величину, достаточную для компенсации потерь кредитора, суды могут исходить из двукратной учетной ставки (ставок) Банка России, существовавшей в период такого нарушения. Вместе с тем, для обоснования иной величины неустойки, соразмерной последствиям нарушения обязательства, каждая из сторон вправе представить доказательства того, что средний размер платы по краткосрочным кредитам на пополнение оборотных средств, выдаваемым кредитными организациями субъектам предпринимательской деятельности в месте нахождения должника в период нарушения обязательства, выше или ниже двукратной учетной ставки Банка России, существовавшей в тот же период.

Снижение судом неустойки ниже определенного таким образом размера допускается в исключительных случаях, при этом присужденная денежная сумма не может быть меньше той, которая была бы начислена на сумму долга исходя из однократной учетной ставки Банка России.

Однако данное разъяснение Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации не означает, что размер взыскиваемой судом неустойки не может быть в любом случае больше двукратной учетной ставки (ставок) Банка России, и не отменяет обязанности должника представлять доказательства явной несоразмерности договорной неустойки последствиям нарушения обязательств.

Судом установлено, что ответчиком не исполнены надлежащим образом обязательства по выполнению работ в соответствии с условиями договора, тем самым допущены существенные нарушения его условий.

Ответственность за это нарушение и ее размер был согласован сторонами в договоре в порядке статьи 421 ГК РФ, разногласий по этому пункту договора между ними не возникло.

Это обстоятельство свидетельствует, что ими предварительно определялся возможный размер убытков при нарушении обязательства.

Вопреки требованиям части 1 статьи 65 АПК РФ ответчик, заявляя о снижении неустойки, не представил доказательств несоразмерности (явной несоразмерности) неустойки последствиям нарушения обязательства.

В свою очередь значительность ставки для расчета пени, штрафа, не может быть признана безусловным основанием для применения судом статьи 333 ГК РФ, поскольку неустойка (штраф, пени) в соответствии с действующим законодательством носит кроме компенсационной также и штрафную функцию, и наличие у ответчика неблагоприятных последствий в связи с нарушением им обязательств является следствием применения к нему данного вида гражданско-правовой ответственности.

Таким образом, в указанной части заявленные требования о взыскании неустойки и штрафа подлежат полному удовлетворению.

С учетом изложенного, требования по первоначальному иску подлежат удовлетворению в полном объеме.

Отклоняя доводы возражений на первоначальный иск и требования встречного иска, арбитражный суд исходит из следующего.

В соответствии со ст. 711 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом.

Согласно п. 4 ст. 753 Гражданского кодекса Российской Федерации сдача результата работ подрядчиком и его приемка заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами.

Указанные в акте № 3 от 01.10.2018 работы по устройству верхнего слоя бетонного покрытия места стоянки ИЛ-96 на площади 2 929 кв.м ООО «АББИ ПЛАСТ» не выполняло.

В акте № 3 от 06.10.2018 указано, что работы выполнялись в период 01.07.2018-01.10.2018. Однако с конца октября 2017 года на объекте вообще отсутствовали какие-либо представители ООО «АББИ ПЛАСТ».

Доказательства выполнения спорных работ ООО «АББИ ПЛАСТ» не представило.

Пунктом 3.1.4 договора на подрядчика возложена обязанность вести общий и (или) специальный журнал учета выполнения работ в соответствии с порядком, утвержденным Приказом Ростехнадзора от 26.12.2007 № 7.

Согласно п. 3 Приказа Ростехнадзора от 12.01.2007 № 7 «Об утверждении и введении в действие Порядка ведения общего и (или) специального журнала учета выполнения работ при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства» (вместе с «РД-11-05-2007...»), общий журнал работ, в котором ведется учет выполнения работ при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объекта капитального строительства, является основным документом, отражающим последовательность осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства, в том числе, сроки и условия выполнения всех работ при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объекта капитального строительства, а также сведения о строительном контроле и государственном строительном надзоре.

Специальные журналы работ, в которых ведется учет выполнения работ при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объекта капитального строительства, являются документами, отражающими выполнение отдельных видов работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства.

ООО «АББИ ПЛАСТ» не представило общий и (или) специальный журнал работ, содержащие информацию о выполнении спорных работ подрядчиком.

Пунктом 3.1.5 договора установлена обязанность подрядчика в процессе выполнения работ своевременно передавать заказчику исполнительную документацию в составе, предусмотренном Приказом Ростехнадзора от 26.12.2006 № 1128.

В соответствии с п. 3 Приказа Ростехнадзора от 26.12.2006 № 1128, исполнительная документация представляет собой текстовые и графические материалы, отражающие фактическое исполнение проектных решений и фактическое положение объектов капитального строительства и их элементов в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства по мере завершения определенных в проектной документации работ.

Пунктом 5 Приказа от 26.12.2006 № 1128 установлено, что исполнительная документация ведется лицом, осуществляющим строительство.

Согласно п. 5.1-5.6, 6 Приказа от 26.12.2006 № 1128, исполнительная документация включает в себя документы, свидетельствующие об объеме и качестве выполнения работ и состоящие из сертификатов, технических паспортов, удостоверяющих качество материалов и оборудования, применяемых при производстве работ, актов освидетельствования скрытых работ и актов промежуточной приемки ответственных конструкций, исполнительных схем, рабочих чертежей с надписями о соответствии выполненных в натуре работ этим чертежам, актов индивидуальных испытаний смонтированного оборудования и иные документы, отражающие фактическое исполнение проектных решений.

ООО «АББИ ПЛАСТ» не представило исполнительную документацию, подтверждающую фактическое выполнение им спорного объема работ.

Между тем, незавершенные подрядчиком работы по устройству верхнего слоя бетонного покрытия на площади 2 929 кв.м АО «ОСП» выполняло собственными силами с использованием собственной техники, доказательством чего является: - ведомость выполненных работ в период с 12:09.2017 по 28.09.2017, подписанной производителем работ АО «ОСП» ФИО9, представителями ООО «АББИ ПЛАСТ» ФИО8 и ФИО10; - ТЭП на благоустройство по объекту: МС ИЛ 96 Брак подрядчика с 12.09.2017 по 28.09.2017 по адресу: аэродром Чкаловский: - ведомость выполненных работ в период с 29.09.2017 по 18.10.2017, подписанной производителем работ АО «ОСП» Степановым И:А., начальником участка АО «ОСП» ФИО7‚ представителем ООО «АББИ ПЛАСТ» ФИО8; - ТЭП на благоустройство по объекту: МС ИЛ 96 Брак подрядчика с 29.09.2017 по 18.10.2017 по адресу: аэродром Чкаловский; - ведомость выполненных работ в период с 19.10.2017 по 27.10.2017, подписанной производителем работ АО «ОСП» ФИО9, начальником участка АО «ОСП» ФИО7‚ представителем ООО «АББИ ПЛАСТ» ФИО8; - ТЭП на благоустройство по объекту: МС ИЛ 96 Брак подрядчика с 19.10.2017 по 27,102017 по адресу: Аэродром Чкаловский.

Расходы АО «ОСП» на выполнение указанных работ составили 3 820 263,36 руб.

Акт № 3 от 01.10.2018 является недействительным, поскольку указанные в нем работы ООО «АББИ ПЛАСТ» не сдавало АО «ОСП» в порядке, установленном п. 4.3 договора.

Акт № 3 от 01.10.2018, на котором основаны требования ООО «АББИ ПЛАСТ», подписан подрядчиком в одностороннем порядке.

В силу п. 1 ст. 753 ГК РФ, заказчик, получивший сообщение подрядчика о готовности к сдаче результата выполненных по договору строительного подряда работ либо, если это предусмотрено договором, выполненного этапа работ, обязан немедленно приступить к его приемке.

ООО «АББИ ПЛАСТ» не представило доказательств направления в адрес АО «ОСП» уведомления о готовности к сдаче работ по устройству верхнего слоя бетонного покрытия места стоянки ИЛ-96 площадью 2 929 кв.м.

Такое уведомление не направлялось подрядчиком, поскольку спорные работы были выполнены силами самого заказчика в сентябре-октябре 2017 года.

В соответствии с пунктом 4 статьи 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его Заказчиком оформляется актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной. Односторонний акт приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в том случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.

Порядок приема-передачи выполненных работ урегулирован разделом 4 договора.

Согласно п. 4.3 договора, подрядчик ежемесячно до 22 числа отчетного месяца представляет заказчику следующие документы: - акт о приемке выполненных работ (форма КС-2) в 3 экземплярах, на одном экземпляре из которых имеется надпись, подтверждающая соответствие объемов работ, указанных подрядчиком в представленных актах, фактически выполненным подрядчиком работам в отчетном месяце, удостоверенная подписью представителя заказчика на объекте; - справка о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) в 3 экземплярах; - счет на оплату - 1 экземпляр; - счет-фактура - 1 экземпляр; - исполнительная документация в составе, предусмотренном приказом Ростехнадзора от 26.12.2006 № 1128, в т.ч. паспорта, сертификаты, материалы входного контроля (протоколы испытаний, подтверждающих качество применяемых материалов), акты на скрытые работы по работам, выполненным в отчетном месяце, заверенные счет-фактуры на оборудование и материалы, указанные в сметах «по прайс-листу» и т.п.).

Согласно п. 4.4 договора, заказчик в течение 10 рабочих дней со дня получения документов, указанных в п. 4.3 договора, проверяет достоверность сведений о выполненных работах, отражённых в документах.

В случае выявления заказчиком сведений об объемах, содержании и стоимости работ, указанных в представленных подрядчиком документах, фактически выполненным работам и их стоимости, заказчик в тот же срок возвращает представленные формы КС-2, КС-3 с обоснованными исправлениями.

Довод ООО «АББИ ПЛАСТ» о том, что АО «ОСП» нарушен установленный п. 4.4 договора срок проверки достоверности сведений о выполненных работах, не соответствует фактическим обстоятельствам.

Исходя из толкования п. 4.3‚ п. 4.4 договора, ООО «АББИ ПЛАСТ» должно доказать дату предъявления акта № 3 от 01.10.2018 к приемке АО «ОСП», а также факт передачи заказчику исполнительной документации, подтверждающей выполнение тех видов и объемов работ, которые отражены в предъявляемом акте.

17.10.2018 в АО «ОСП» от ООО «АББИ ПЛАСТ» поступила претензия № 52 от 16.10.2018 с требованием об оплате по договору. В претензии указано буквально следующее: «ООО «АББИ ПЛАСТ» выполнило договорные обязательства, что подтверждается актами КС-2, КС-3 и счет-фактурами № 317 от 23.11.2016 г., № 198 от 06.10.2017 г., № 16 от 01.10.2018 г. на общую сумму 70 464 903 (семьдесят миллионов четыреста Шестьдесят четыре тысячи девятьсот три) рубля 93 копейки».

К претензии № 52 от 16.10.2018 не были приложены ни акты по форме КС-2, КС-3 № 3 от 01.10.2018, ни исполнительная документация, подтверждающая выполнение спорных работ.

Единственное доказательство направления заказчику актов по форме КС-2, КС-3 № 3 от 01.10.2018 - опись вложения в ценное письмо и почтовая квитанция с идентификационным номером 11742002137907 от 07.11.2018.

При этом, исполнительная документация в письме с идентификационным номером 11742002137907 от 07.11.2018 не направлялась.

Таким образом, в деле отсутствуют доказательства направления ООО «АББИ ПЛАСТ» в адрес АО «ОСП» актов по форме КС-2, КС-3 № 3 от 01.10.2018 и исполнительной документации до 07.11.2018.

Материалами дела подтверждается получение АО «ОСП» лишь актов по форме КС-2, КС-3 № 3 от 01.10.2018 и не ранее 15.11.2018 (доказательство - отчет об отслеживании).

Между тем, письмом № 967 от 31.10.2018 (письмо с идентификационным номером № 12306024057088) АО «ОСП» ответило на претензию ООО «АББИ ПЛАСТ», указав, что отказывает в приемке работ по акту № 3 от 01.10.2018 на сумму 7 016 637,28 руб., поскольку заявленный объем работ не соответствует фактическому объему выполненных работ, а также в связи с несоблюдением порядка передачи выполненных работ, установленного п. 4.3 договора.

Учитывая изложенное, ООО «АББИ ПЛАСТ» не доказало, что на момент направления ему заказчиком ответа № 967 от 31.10.2018, истекло 10 рабочих дней с момента предъявления к приемке акта № 3 от 01.10.2018.

Согласно ст. 726 ГК РФ, подрядчик обязан передать заказчику вместе с результатом работы информацию, касающуюся эксплуатации или иного использования предмета договора подряда, если это предусмотрено договором либо характер информации таков, что без нее невозможно использование результата работы для целей, указанных в Договоре.

Принимая во внимание тот факт, что исполнительная документация включает в себя Документы, свидетельствующие об объеме и качестве выполнения работ, ее отсутствие не только не позволяет проверить информацию об объеме и качестве предъявляемых к приемке работ, но и не позволяет безопасно эксплуатировать объект капитального строительства, в частности аэродромное покрытие.

В связи с нарушением ООО «АББИ ПЛАСТ» порядка передачи результата работ, установленного п. 4.3 договора, акт № 3 от 01.10.2018, составленный подрядчиком в одностороннем порядке, не может являться подтверждающим документов о выполненных работах.

В соответствии с п. 1 ст. 711 ГК РФ, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Согласно ч. 1 ст. 746 ГК РФ, оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда.

При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего Кодекса.

Пунктом 2.6 договора предусмотрено, что оплата выполненных работ производится ежемесячно на основании актов о приемке выполненных работ (форма КС-2) и справок о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3), подписанных заказчиком.

Заказчик перечисляет Подрядчику денежные средства в течение 10 рабочих дней с момента подписания заказчиком акта.

Поскольку работы, указанные в акте № 3 от 01.10.2018, не были в установленном порядке предъявлены и сданы заказчику в установленном порядке, основания для взыскания их оплаты в пользу подрядчика отсутствуют.

ООО «АББИ ПЛАСТ» заявляет, что выполнение работ по устройству верхнею слоя бетонного покрытия площадью 2 929 кв.м. стоимостью 7 016 637,28 руб. которые не были приняты АО «ОСП», помимо составленных в одностороннем порядке актов № 3 от 31.10.2017 и № 3 от 01.10.2018, подтверждается исполнительной документацией, подписанной АО «ОСП»:

- актом освидетельствования скрытых работ № 13 от 18.10.2017, исполнительной схемой № 13 на работы по устройству верхнего слоя из цементобетона класса Вtb 4.4 с обработкой пленкообразующим материалом на площади 2 938,4 м2 - актом освидетельствования скрытых работ № 12 от 18.10.2017, исполнительной схемой № 12 на работы по укладке пленки полиэтиленовой аэродромной ППА в 2 слоя на нижний слой покрытия из цементобетона класса Вtb 2.0 на площади 2 938,4 м2; - актом освидетельствования скрытых работ № 14 от 18.10.2017, исполнительной схемой № 14 на работы по устройству пропила (пионерного реза) для ложных швов в верхнем слое покрытия из цементобетона класса Вtb 4.4 на площади 2 938,4 м2.

При оценке исполнительной документации суд учитывает следующие обстоятельства:

- в материалах дела отсутствуют составленные ООО «АББИ ПЛАСТ» в одностороннем порядке акты по форме КС-2, КС-З № 3 от 31.10.2017, а также доказательства предъявления указанных в них работ к приемке АО «ОСП».

- из односторонних актов по форме КС-2, КС-З № 3 от 01.10.2018 следует, что спорные работы выполнялись ООО «АББИ ПЛАСТ» в период 01.07.2018-01.10.2018, в представленной ООО «АББИ ПЛАСТ» исполнительной документации указано, что работы выполнены в период 20.09.2017-18.10 2017.

- 17.10.2018 в АО «ОСП» от ООО «АББИ ПЛАСТ» поступила претензия № 52 от 16.10.2018 с требованием об оплате по договору. В претензии указано буквально следующее: «ООО «АББИ ПЛАСТ» выполнило договорные обязательства, что подтверждается актами КС-2, КС-3 и счет-фактурами № 317 от 23.11.2016 г., № 198 от 06.10.2017 г., № 16 от 01.10.2018 г. на общую сумму 70 464 903 (семьдесят миллионов четыреста шестьдесят четыре тысячи девятьсот три) рубля 93 копейки».

К претензии не были приложены ни акты по форме КС-2, КС-3 № 3 от 01.10 2018, ни исполнительная документация, подтверждающая выполнение спорных работ. Единственное доказательство направления заказчику актов по форме КС-2, КС-3 № 3 от 01.10 2018 - опись вложения в ценное письмо и почтовая квитанция с идентификационным номером 11742002137907 от 07.11.2018 (т. 1 л.д. 34). При этом исполнительная документация в указанном письме отсутствовала.

Таким образом, работы, указанные в односторонних актах № 3 от 01.10.2018 не предъявлялись подрядчику к приемке в порядке, установленном п. 4.3 договора.

- материалами дела подтверждается получение АО «ОСП» только актов № 3 от 01.10.2018 без исполнительной документации 13.11.2018 (доказательство - отчет об отслеживании).

- Согласно п. 4.4 договора, заказчик в течение 10 рабочих дней со дня получения документов, указанных в п. 4.3 договора, проверяет достоверность сведений о выполненных работах, отражённых в документах. В случае выявления заказчиком сведений об объемах, содержании и стоимости работ, указанных в представленных подрядчиком документах, фактически выполненным работам и их стоимости, заказчик в тот же срок возвращает представленные формы КС-2, КС-3 с обоснованными исправлениями.

- Письмом № 967 от 31.10.2018 (письмо с идентификационным номером № 12306024057088) АО «ОСП» отказало в приемке работ по актам № 3 от 01.10.2018, «поскольку заявленный объем работ не соответствует фактическому объему выполненных работ, а также в связи с несоблюдением порядка передачи выполненных работ, установленного п. 4.3 договора».

Работы, указанные в исполнительной документации от 18.10.2017, выполнялись ООО «АББИ ПЛАСТ» совместно с АО «ОСП». По состоянию на сентябрь-октябрь 2017 года у ООО «АББИ ПЛАСТ» отсутствовали работники, а также необходимая техника, силами которых могло быть выполнено устройство верхнего слоя бетонного покрытия площадью 2 929 кв.м. В связи с существенной просрочкой выполнения работ подрядчиком (срок выполнения - 05.08.2016) и стратегической важностью аэродрома «Чкаловский» для нужд Минобороны России АО «ОСП» было принято решение использовать в выполнении незавершенных работ собственные силы и технику

- расходы АО «ОСП» на выполнение указанных работ составили 3 556 388,85 руб., в том числе: - 12 492,91 руб. - устройство пионерного реза h=120 мм (торцевание) 206 п.м; - 1 492,22 руб. - демонтаж бетона с торцов объемом 1,23 м3; - 29 581,09 руб. - демонтаж бетона (непригодных бетонных плит и языков бетона) с перевозкой до 1 км объемом 145,89 м3; - 16 374,1 руб. - демонтаж бетона (непригодных бетонных плит и языков бетона) в ручную объемом 13,5 м3 ; - 15 283,21 руб. - очистка, шлифовка и продувка бетонного покрытия площадью 252 м2; - 155 796,62 руб. - устройство основания из щебня фракцией 40/70 м3; - 15 393,47 руб. - устройство основания из щебня фракцией 20/40 объемом 5,85 м3; - 14 975,47 руб. - устройство основания из щебня фракцией 5/20 объемом 5,85 м3; - 76 342,86 руб. - обработка бетона пленкообразующим материалом площадью 2 596,66 м2; - 121 741,49 руб. - укладка полиэтиленовой ППА в 2 слоя площадью 2 676, 65 м2; - 1 612 560,84 руб. - устройство верхнего слоя покрытия из бетона Вtb 4,4 Н-340 мм объемом 930,63 м3 (2 737,14 м2 = 930,63 м3/0,34(высота верхнего слоя бетонного покрытия» ; - 29 876,86 руб. - устройство обмазочной гидроизоляции за 2 раза (торцы бетонного покрытия) площадью 492,62 м2; - 148 727,71 руб. - откачка воды после дождя, уборка строительного мусора на и по периметру бетонного покрытия, планировка щебеночного основания 654 ч/час; - 669 000 руб. - работа экскаватора колесного с объемом ковша 1 м3 267,6 ч/час; - 69 750 руб. - работа автосамосвала 46,5 м/час; - 54 400 руб. - работа трактора МТЗ 54,4 м/час; - 12 600 руб. - работа катка 16 т 5,6 м/час; - 500 000 руб. - виброрейка 1 шт.

- доказательствами несения АО «ОСП» расходов на выполнение ООО «АББИ ПЛАСТ» работ, указанных в исполнительной документации от 18.10.2017, подтверждается: - ведомостью выполненных работ в период с 12.09.2017 по 28 09.2017, подписанной производителем работ АО «ОСП» ФИО9, представителями ООО «АББИ ПЛАСТ» ФИО8 и ФИО10; -ведомостью выполненных работ в период с 29.09.2017 по 18.10.2017, подписанной производителем работ АО «ОСП» ФИО9, начальником участка АО «ОСП» ФИО7, представителем ООО «АББИ ПЛАСТ» ФИО8; - ведомостью выполненных работ в период с 19.10.2017 по 27.10 2017, подписанной производителем работ АО «ОСП» ФИО9, начальником участка АО «ОСП» ФИО7, представителем ООО «АББИ ПЛАСТ» ФИО8

- полномочия ФИО11 как представителя ООО «АББИ ПЛАСТ» на объекте подтверждается приказом № 7 от 21.06.2016 о назначении его ответственным лицом за выполнение строительных работ на объекте.

- доказательством того, что подпись на ведомостях выполненных работ в период с 12.09.2017 по 28.09.2017 и в период с 19.10.2017 по 27.10.2017 принадлежит ФИО8 является ведомость выполненных работ в период с 29.09 2017 по 18.10.2017, на которой имеется расшифровка подписи ФИО8.

- в ведомостях указан участок производства работ - «МС ИЛ-96». Именно таким образом поименован объект строительства самим ООО «АББИ ПЛАСТ» на титульном листе представленной им исполнительной документации, а также в исполнительных схемах № 12, № 13, № 14, что позволяет установить факт выполнения АО «ОСП» работ, перечисленных в ведомостях на том же объекте, что указан в исполнительной документации от 18.10.2017.

- в ведомостях указаны конкретные виды работ, которые выполнялись работниками АО «ОСП», в количестве 2 634 человеко/часов (включая приготовление бетона вручную и другие работы), а также 308 человеко/часов (механический способ приготовления бетона), что подтверждено подписью уполномоченного представителя ООО «АББИ ПЛАСТ» Никитина и т.д.

- помимо прочего в ведомостях указан объем устройства бетонного основания ручным способом в размере 860, 63 м3, что соответствует площади 2 529,41 м2 (2 529,41 м2 = 860,60 м3/0,34 м (высота верхнего слоя бетонного покрытия)

- на основании ведомостей и актов, подтверждающих несение расходов на оплату работы механизмов, сметчиками АО «ОСП» произведен расчет понесенных расходов на оплату труда работников, а также на оплату аренды техники, который отражен в: - ТЭП на благоустройство по объекту: МС ИЛ 96 Брак подрядчика с 12.09.2017 по 28.09.2017 по адресу: аэродром Чкаловский; - ТЭП на благоустройство по объекту: МС ИЛ 96 Брак подрядчика с 29.09.2017 по 18.10.2017 по адресу: аэродром Чкаловский; ТЭЦ на благоустройство по объекту: МС ИЛ 96 Брак подрядчика с 19.10.2017 по 27.10.2017 по адресу: Аэродром Чкаловский, ведомость объемов выполненных работ, утвержденная генеральным директором АО «ОСП» ФИО12

Доказательствами несения расходов на оплату аренды механизмов являются: договор № 1515187380062090942000000/16-2504/9 от 01.04.2016, акт № 265 от 01.10 2017 с приложением, справка № 265 от 01.10.2017, счет на оплату № 266 от 01.10 2017, акт № 281 от 31.10 2017, справка № 281 от 31.10.2017, счет на оплату № 284 от 31.10.2017.

- пунктом 3.1.4 договора на подрядчика возложена обязанность вести общий и (или) специальный журнал учета выполнения работ в соответствии в порядком, утвержденным Приказом Ростехнадзора от 26.12.2007 № 7. В исполнительной документации от 18.10.2017 отсутствуют общий и специальный журналы работ на спорный объем работ, позволяющие установить, что спорные работы по устройству верхнею слоя бетонного покрытия на площади 2 929 м2 выполнены силами ООО «АББИ ПЛАСТ».

Акты освидетельствования скрытых работ № 12, № 13, № 14, подписанные представителем АО «ОСП», не содержит информации об объеме работы, выполненной ООО «АББИ ПЛАСТ», и не позволяют установить, на каком конкретно участке она выполнялась. Исполнительные схемы № 12, № 13, № 14, на которые имеется ссылка в актах, подписаны только представителями ООО «АББИ ПЛАСТ», соответственно, при наличии спора, не являются надлежащим доказательством выполнения указанных в них работ.

По состоянию на 22.01.2020 состояние расчетов по договору следующее.

ООО «АББИ ПЛАСТ» выполнены работы на общую сумму 63 448 266,65 руб. (акты о приемке выполненных работ № 1 от 23.11.2016 на сумму 14 108 158,2 руб., № 2, 3 от 06.10.2018 на сумму 49 340 108,45 руб).

АО «ОСП» перечислены денежные средства в размере 61 339 000 руб. платежные поручения № 2234 от 27.06 2016 на сумму 38 010 000 руб, № 4051 от 08.09.2016 на сумму 12 670 000 руб., № 9941 от 26.06.2017 на сумму 8 869 000 руб., № 2333 от 10.10.2017 на сумму 2 000 000 руб).

Стоимость оказанных заказчиком по подрядчику генподрядных услуг составила 3 806 895,99 руб. (акт № 614 от 23.11.2016 на сумму 846 489,52 руб., акт № 666 от 06.10.2017 на сумму 2 960 406,5 руб).

Актом № 666 от 06.10.2017 стороны произвели зачет взаимных требований по договору № 1515187380062090942000000/16-1706/5 от 21.06.2016 на стоимость генподрядных услуг в размере 2 960 406,5 руб.

Соответственно, обязательство заказчика по оплате работ, выполненных ООО «АББИ ПЛАСТ», в части 2 960 406,5 руб. прекратилось зачетом стоимости оказанных ему генподрядных услуг.

Расчет: 38 010 000 руб. + 12 670 000 руб. - 14 108 158,2 руб. + 8 869 000 руб. - 49 340 108,45 руб. + 846 489,49 руб. - 2 960 406,5 руб. - 2 000 000 руб. = 1 907 629,37 руб.

Таким образом, в связи с перечислением подрядчику платежа в размере 2 000 000 руб. на текущий момент задолженность ООО «АББИ ПЛАСТ» перед АО «ГУОВ» по договору составляет 1 907 629,37 руб.

С учетом изложенного, у суда не имеется правовых оснований для удовлетворения встречных исковых требований.

В соответствии со ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

В соответствии со статьей 68 Арбитражного процессуального кодекса РФ обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Таким образом, на основании вышесказанного, поскольку доводы встречного искового заявления опровергаются представленными в материалы дела доказательствами, суд не усматривает оснований для удовлетворения встречных исковых требований в полном объеме, невыполнение работ со стороны подрядчика подтверждается относимыми и допустимыми доказательствами.

В соответствии с ч. 1 ст. 168 АПК РФ, при принятии решения арбитражный суд оценивает доказательства и доводы, приведенные лицами, участвующими в деле, в обоснование своих требований и возражений; определяет, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены, и какие обстоятельства не установлены, какие законы и иные нормативные правовые акты следует применить по данному делу; устанавливает права и обязанности лиц, участвующих в деле; решает, подлежит ли иск удовлетворению.

Согласно п. 5 ст. 170 АПК РФ, резолютивная часть решения должна содержать выводы об удовлетворении или отказе в удовлетворении полностью или в части каждого из заявленных требований, указание на распределение между сторонами судебных расходов, срок и порядок обжалования решения.

Государственная пошлина распределяется по правилам ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь ст. ст. 4, 8, 9, 65, 75, 110, 167, 170, 171, 180, 181, 259 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Заменить истца по первоначальному иску с ООО «ОСП» (ОГРН <***>) на АО «ГУОВ» (ИНН <***>).

Первоначальное исковое заявление удовлетворить.

Взыскать с ООО «АББИ ПЛАСТ» (ОГРН <***>) в пользу АО «ГУОВ» (ИНН <***>) 6 996 915,17руб. - убытков, 2 216 429,79руб. - неустойки, 10 000руб. - штрафа и 69 116,72руб. - государственной пошлины.

Возвратить ООО «ОСП» (ОГРН <***>) правопреемник АО «ГУОВ» (ИНН <***>) из дохода федерального бюджета РФ 16 776,28руб. - излишне уплаченной государственной пошлины.

В удовлетворении встречного иска отказать.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме) в Девятый арбитражный апелляционный суд и в течение двух месяцев со дня вступления в законную силу в Арбитражный суд Московского округа путем подачи жалобы, через арбитражный суд, принявший решение.

Исполнительный лист выдается по ходатайству взыскателя или по его ходатайству направляется для исполнения непосредственно арбитражным судом.

Судья: О.В. Лихачева