Решение от 21 августа 2017 г. по делу № А40-108487/2017

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

21 августа 2017 года

Дело № А40-108487/2017-144-1013

Полный текст решения изготовлен 21 августа 2017 года

Резолютивная часть решения объявлена 10 августа 2017 года

Арбитражный суд города Москвы

в составе судьи Папелишвили Г.Н.

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению ЗАО «Желдорипотека»

к ответчику: Москомстройинвест

о признании незаконным и отмене постановления № 1 от 31.05.2017 по делу № 77-24-435/7

с участием:

от заявителя – ФИО2 (паспорт, доверенность от 24.10.2016 № 1440)

от ответчика – ФИО3 (удостоверение, доверенность от 12.09.2016 № 77-30-25/6)

УСТАНОВИЛ:

ЗАО «Желдорипотека» обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением, в котором просит признать незаконным и отменить постановление Комитета города Москвы по обеспечению реализации инвестиционных проектов в строительстве и контролю в области долевого строительства № 1 от 31.05.2017 по делу об административном правонарушении № 77-24-435/7.

В обоснование требований заявитель ссылается на отсутствие в действиях общества события и состава вменяемого ему административного правонарушения, а также на отсутствие своей вины в совершении административного правонарушения.

Ответчик предоставил заверенные копии документов, послуживших основанием для вынесения оспариваемого постановления, при этом возражает против удовлетворения требований заявителя по мотивам, изложенным в отзыве, ссылаясь на законность, обоснованность оспариваемого постановления.

Выслушав представителей заявителя и ответчика, рассмотрев материалы дела, материалы административного дела, суд приходит к выводу, что заявленные требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Заявителем был соблюден 10-дневный срок, предусмотренный ч.1 ст.30.3 ,ч.2 ст.208 АПК РФ на его обжалование в Арбитражный суд.

В соответствии с ч.6 ст. 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Как усматривается из материалов дела, оспариваемым постановлением ЗАО «Желдорипотека» признано виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена ч. 2 ст. 14.28 КоАП РФ с установлением административного наказания в виде штрафа в размере 200 000 руб.

Частью 2 статьи 14.28 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за опубликование в средствах массовой информации и (или) размещение в информационно-телекоммуникационных сетях общего пользования застройщиком проектной декларации (в том числе вносимых в нее изменений), содержащей неполную и (или) недостоверную информацию, предоставление застройщиком неполной и (или) недостоверной информации, опубликование, размещение или предоставление которой предусмотрено законодательством об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, а равно нарушение сроков опубликования и (или) размещения проектной декларации либо вносимых в нее изменений - влекут наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от пяти тысяч до пятнадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от двухсот тысяч до четырехсот тысяч рублей.

Согласно п.2 ст.23 ФЗ РФ №214-ФЗ от 30.12.2004 «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» контроль и надзор в области долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости осуществляются в соответствии с названным Федеральным законом уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации, на территории которого осуществляется данное строительство.

В силу положений п. 3 ч.5 ст.23 ФЗ РФ №214-ФЗ застройщики обязаны представлять ежеквартальную отчетность об осуществлении деятельности, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, предусмотренную Правилами, в орган, осуществляющий контроль и надзор в области долевого строительства многоквартирных домов и иных объектов недвижимости.

Функциональным органом исполнительной власти города Москвы, осуществляющим функции по организации государственного контроля и надзора соблюдения в городе Москве законодательства об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости в силу п.1, 4.2., 4.3. Положения о Комитете города Москвы по обеспечению реализации инвестиционных проектов в строительстве и контролю в области долевого строительства, утвержденного Постановлением Правительства Москвы от 26.04.2011 №157-1111, является Москомстройинвест, к полномочиям которого также отнесено принятие решений о рассмотрении в установленном порядке дел об административных правонарушениях, привлечении к административной ответственности должностных лиц и юридических лиц в пределах своей компетенции.

В силу п.1 ст.2 ФЗ РФ №214-ФЗ застройщиком признается юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, имеющее в собственности или на праве аренды земельный участок и привлекающее денежные средства участников долевого строительства в соответствии с настоящим ФЗ для строительства (создания) на этом земельном участке многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, за исключением объектов производственного назначения, на основании полученного разрешения на строительство.

Из материалов дела об административном правонарушении следует, что ЗАО «Желдорипотека» на основании разрешения на строительство №RU 77106000-010207, выданного 13.11.2014г Комитетом государственного строительного надзора г.Москвы, осуществляет строительство многоквартирного дома с подземной автостоянкой по адресу: <...> вл.10 (далее Объект).

В рамках реализации проекта по строительству Объекта ЗАО «Желдорипотека» оформлены земельно-правовые отношения. Земельный участок 77:02:0010017:33 принадлежит застройщику на праве собственности (Свидетельство о государственной регистрации права от 13.02.2014 77-АР 332924, запись регистрации от 26.10.2012 №77-77-14/027/2012-539).

В соответствии с информацией Управления Росреестра по городу Москве, первый договор участия в долевом строительстве Объекта зарегистрирован ЗАО «Желдорипотека» 03.12.2015.

Таким образом, на основании п.1 ст.2 Федерального закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ, ЗАО «Желдорипотека» является застройщиком жилого дома с подземной автостоянкой по адресу Москва, СВАО, район Бабушкинский, улица Коминтерна, вл. 10.

В Москомстройинвест из Прокуратуры Северо-Восточного административного округа города Москвы 24.05.2017 поступили материалы дела об административном правонарушении (исх. № 07-01/2017/5021 от 30.04.2017, вх. № 77-24-435/7 от 24.05.2017) с постановлением о возбуждении дела об административном правонарушении б/н от 15.03.2017 в отношении ЗАО «Желдорипотека», в соответствии с которым ЗАО «Желдорипотека» не размещена (не опубликована) на официальном сайте в сети Интернет по адресу www.zdi.ru информация, предусмотренная подп.6 ч.2 ст.20 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ, а именно: аудиторское заключение за последний год осуществления застройщиком предпринимательской деятельности.

Согласно постановлению о возбуждении дела об административном правонарушении б/н от 15.03.2017, вынесенному Прокурором Северо-Восточного административного округа города Москвы, старшим советником юстиции ФИО4, действия застройщика в части предоставления неполной информации, опубликование, размещение или предоставление которой предусмотрено законодательством об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, образуют состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.28 КоАП РФ.

По результатам анализа материалов, поступивших из Прокуратуры Северо-Восточного административного округа города Москвы, а также официального сайта застройщика www.zdi.ru, в отношении действий застройщика, образующих состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.28 КоАП РФ по вопросу неразмещения информация, предусмотренной подп.6 ч.2 ст.20 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ, установлено следующее.

В соответствии с требованиями п.2 ч.2 ст.3.1 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ, на официальном сайте застройщика в отношении каждого многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, строящихся (создаваемых) с привлечением средств участников долевого строительства, в электронном виде должны быть размещены документы, указанные в частности в пп.6 ч. 2 статьи 20 Федерального закона от 30.12.2004 № 214-Ф.

В соответствии с подунктом 6 ч.2 ст.20 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ до 01.01.2017 застройщик был обязан представить для ознакомления любому обратившемуся лицу аудиторское заключение за последний год осуществления застройщиком предпринимательской деятельности.

С 01.01.2017 вступил в силу изменения в ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ, которыми в целях обеспечения свободного доступа участников долевого строительства к информации о строительстве введена новая обязанность застройщика - по раскрытию информации на своем официальном сайте в сети Интернет (ст.3.1 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ).

В соответствии с п.1 ст.3.1 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ застройщик, привлекающий денежные средства участников долевого строительства, обеспечивает свободный доступ к информации о своей деятельности посредством создания и ведения в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» официального сайт застройщика.

В соответствии с п.2 ст.3.1 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ (в редакции от 03.07.2017, действовавшей с 01.07.2017 по 30.06.2017) на официальном сайте застройщика в отношении каждого многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, строящихся (создаваемых) с привлечением средств участников долевого строительства, в электронном виде должна быть размещена следующая информация:

1) разрешения на ввод в эксплуатацию объектов капитального строительства, указанных в п.4 ч.1 ст.20 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ;

2) документы, указанные в п.6 ч.2 ст.20, п.п.1,3,5 ч.2 ст.21 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ;

3) проектная декларация;

4) заключение уполномоченного органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации, указанного в ч.2 ст.23 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ, о соответствии застройщика и проектной декларации требованиям, установленным ч.2 ст.3, ст. 20 и 21 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ;

5) проект договора участия в долевом строительстве или проекты таких договоров, используемые застройщиком для привлечения денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иных объектов недвижимости, отвечающие требованиям настоящего Федерального закона и правилам, установленным в соответствии с ч.2 ст.4 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ;

6) выбранные застройщиком способы обеспечения исполнения обязательств по договору участия в долевом строительстве в соответствии с ч.2 ст. 12.1 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ или условия привлечения денежных средств участников долевого строительства по договору участия в долевом строительстве в соответствии с требованиями ст.ст.15.4,15.5 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ;

7) договор поручительства с застройщиком, заключенный в соответствии со ст. 15.3 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ в случае, предусмотренном ч.З ст.12.1 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ;

8) фотографии строящихся (создаваемых) застройщиком с привлечением денежных средств участников долевого строительства многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, отражающие текущее состояние их строительства (создания).

Таким образом, после 01.01.2017 у застройщика возникла обязанность предоставлять участникам долевого строительства информацию, предусмотренную ст.3.1 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ, в объеме, предусмотренном действующим законодательством, путем раскрытия (размещения) ее на официальном сайте застройщика.

Следовательно, в соответствии с п.1 ст.7 ФЗ от 03.07.2016 №304-Ф3 с 01.01.2017 у застройщика возникла обязанность по опубликованию (размещению) на официальном сайте аудиторского заключения за последний год осуществления застройщиком предпринимательской деятельности.

В соответствии с п.4 ст.3.1 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ изменения, внесенные в документы, указанные в ч.2 ст.3.1 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ, должны быть размещены на официальном сайте застройщика в течение пяти рабочих дней со дня внесения таких изменений.

В соответствии с п.6 ст.3.1 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ, застройщик несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по раскрытию информации, полноту и достоверность информации, подлежащей раскрытию.

Аудиторское заключение по отчетности застройщика ЗАО «Желдорипотека» за 2016 год составлено АО «БДО Юникон» 15.02.2017.

Таким образом, в срок с 16.02.2017 по 22.02.2017 ЗАО «Желдорипотека» было обязано разместить на сайте аудиторское заключение по отчетности за 2016 год.

Однако по состоянию на дату проведения проверки Прокуратурой Северо-Восточного административного округа города Москвы (13.03.2017), аудиторское заключение за 2016 год на официальном сайте застройщика www.zdi.ru было не размещено, что подтверждается скриншотами страниц официального сайта www.zdi.ru, сделанными по состоянию на 13.03.2017.

По состоянию на 31.05.2017 на официальном сайте застройщика ЗАО «Желдорипотека» www.zdi.ru в разделе «Информация об эмитенте» по ссылке http://www.zdi.ru/company/issuer/reporting_company/ размещена информация об аудиторском заключении за 2016 год ведения предпринимательской деятельности. Согласно сведениям поисковой системы Google, последние изменения информации на странице сайта по данной ссылке были произведены 19.03.2017 17:45:22 GMT.

Предыдущая версия страницы (до внесения изменений 19.03.2017) содержит данные об аудиторском заключении исключительно за 2015 год, что подтверждается скриншотом страницы сайта от 31.05.2017.

Таким образом, на официальном сайте застройщика по ссылке http://www.zdi.ru/company/issuer/reporting_company/ по состоянию на дату проведения проверки Прокуратурой Северо-Восточного административного округа города Москвы, была размещена информация об аудиторском заключении за 2015 год.

Изложенные обстоятельства свидетельствуют о наличии в действиях ЗАО «Желдорипотека» признаков административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.28 КоАП РФ - нарушение требований законодательства в части предоставления застройщиком неполной информации, опубликование, размещение или предоставление которой предусмотрено законодательством об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости.

Учитывая изложенное, Прокуратурой Северо-Восточного административного округа города Москвы в действиях ЗАО «Желдорипотека» на момент проведения проверки (13.03.2017) выявлен состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.28 КоАП РФ.

В соответствии с имеющимися в деле объяснениями от 15.03.2017, представитель по доверенности ЗАО «Желдорипотека» ФИО5 признала совершенное правонарушение и обязалась его устранить, в связи с чем ходатайствовала о назначении наказания в виде предупреждения в связи с малозначительностью правонарушения.

В соответствии с п. 10 ч.6 ст.23 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ Москомстройинвест вправе принимать меры, необходимые для привлечения лиц, привлекающих денежные средства граждан для строительства (их должностных лиц), к ответственности, установленной законодательством РФ об административных правонарушениях.

Постановлением №1 по делу об административном правонарушении №77-24-435/7 от 31.05.2017 ЗАО «Желдорипотека» привлечено к административной ответственности, предусмотренной ч.2 ст. 14.28 КоАП РФ, в виде штрафа в размере 200000 руб.

В соответствии с ч.2 ст.2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых названным Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Доказательства невозможности соблюдения Обществом требований законодательства в силу чрезвычайных событий и обстоятельств, которые оно не могло предвидеть и предотвратить при соблюдении той степени заботливости и осмотрительности, которая от него требовалось, как в материалах административного дела, так и в материалах арбитражного дела отсутствуют, Обществом не представлены.

В данном случае (по вмененному составу правонарушения) существенная угроза охраняемым общественным отношениям заключается не в наступлении каких-либо материальных последствий правонарушения, а в пренебрежительном отношении заявителя к исполнению своих публично-правовых обязанностей, к формальным требованиям публичного права.

При этом выявленные нарушения необходимо отнести к категории существенных, так как они посягают на общественные отношения, возникающие в особо регулируемой сфере - в сфере долевого строительства многоквартирных жилых домов, и нарушают права участников долевого строительства.

Вышеуказанные обстоятельства свидетельствуют об отсутствии со стороны Общества надлежащего контроля за соблюдением и исполнением соответствующих публично-правовых обязанностей, характеризуют пренебрежительное отношение к установленным правовым требованиям и предписаниям.

По состоянию на 13.03.2017 ЗАО «Желдорипотека» не разместило на официальном сайте застройщика аудиторское заключение за 2016 год от 15.02.2017, чем нарушило п.2 ч.2 ст.3.1 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ.

Таким образом, ЗАО «Желдорипотека» совершило административное правонарушение, ответственность за совершение которого предусмотрена ч.2 ст. 14.28 КоАП РФ - опубликование в средствах массовой информации и (или) размещение в информационно-телекоммуникационных сетях общего пользования застройщиком проектной декларации (в том числе вносимых в нее изменений), содержащей неполную и (или) недостоверную информацию, предоставление застройщиком неполной и (или) недостоверной информации, опубликование, размещение или предоставление которой предусмотрено законодательством об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, а равно нарушение сроков опубликования и (или) размещения проектной декларации либо вносимых в нее изменений.

При рассмотрении дела об административном правонарушении учтены характер и степень общественной опасности совершенного правонарушения, наказание ЗАО «Желдорипотека» назначено в пределах санкции ч.2 ст. 14.28 КоАП РФ, ее минимальный размер – 200 000 руб.

Кроме того, постановление по делу об административном правонарушении №77-24-435/7 от 31.05.2017 вынесено с участием представителя ЗАО «Желдорипотека» ФИО5 по доверенности от 30.05.2017 №1537.

О назначении времени и места рассмотрения дела №77-24-435/7 об административном правонарушении ЗАО «Желдорипотека» уведомлено надлежащим образом: копия определения от 26.05.2017 № 77-21-813/7 направлена ФГУП Почтой России 29.05.2017 (почтовый идентификатор 12500911003770).

Также копия определения от 26.05.2017 № 77-21-813/7 вручена нарочно по адресу фактического местонахождения Общества (<...>), о чем свидетельствует отметка о регистрации входящего документа от 29.05.2017 за №717/17.

Таким образом, административным органом были созданы условия и приняты все меры для своевременной реализации ЗАО «Желдорипотека», как лица, в отношении которого возбуждено административное производство, на защиту своих прав, в том числе посредством объяснений.

Таким образом, порядок и процедура привлечения ЗАО «Желдорипотека» к административной ответственности по ч.2 ст. 14.28 КоАП РФ соблюдены.

В соответствии с положениями ст.4.5. КоАП РФ срок привлечения к административной ответственности за нарушение законодательства об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости составляет один год со дня совершения административного правонарушения.

Материалы дела об административном правонарушении свидетельствуют, что ЗАО «Желдорипотека» привлечено к административной ответственности в пределах срока, предусмотренного ст.4.5. КоАП РФ. Факт совершенного Обществом правонарушения зафиксирован постановлением Прокуратурой САО города Москвы от 15.03.2017.

Таким образом, Постановление №1 по делу об административном правонарушении №77-24-435/7 от 31.05.2017 вынесено административным органом в пределах срока, установленного ст.4.5. КоАП РФ.

Судом проверены и оценены все доводы заявителя, но отклонены как противоречащие материалам дела и основанные на неверном толковании норм права.

В соответствии с ч.3 ст.211 АПК РФ в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что решение административного органа о привлечении к административной ответственности является законным и обоснованным, суд принимает решение об отказе в удовлетворении требования заявителя.

В силу ч.4 ст.208 АПК РФ заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

На основании изложенного, ст.ст.1.1, 1.2, 2.1, 2.1, 14.28 ч.3, 24.1, 26.1, 26.2, 28.2 КоАП РФ и руководствуясь ст.ст.71, 167-170, 176, 207, 208, 210, 211 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявления ЗАО «Желдорипотека» о признании незаконным и отменить постановление Комитета города Москвы по обеспечению реализации инвестиционных проектов в строительстве и контролю в области долевого строительства № 1 от 31.05.2017 по делу об административном правонарушении № 77-24-435/7 отказать.

Решение может быть обжаловано в десятидневный срок после его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья Г.Н. Папелишвили