Решение от 23 августа 2018 г. по делу № А40-127950/2018

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


РЕШЕНИЕ

Дело № А40-127950/18-79-1519
г. Москва
24 августа 2018 г.
Резолютивная часть решения изготовлена 13 августа 2018 г.

Мотивированное решение изготовлено 24 августа 2018 г.


Арбитражный суд города Москвы в составе судьи Дранко Л.А. (единолично),

рассмотрев в порядке упрощенного производства дело по заявлению ООО "БК "ОЛИМП" (адрес: 123317, Москва, ул. Антонова-ФИО1, д.15, стр.1, ИНН: <***>, ОГРН: <***>, дата регистрации: 2012-10-02)

к МИФНС России №9 по Саратовской области  о признании незаконным и отмене постановления от 08.05.2018 г. № 01

без вызова сторон,

УСТАНОВИЛ:

ООО "БК "ОЛИМП"(далее Общество) обратилась в Арбитражный суд города Москвы с заявлением об оспаривании постановления Межрайонной ИФНС России №9 по Саратовской области   от 08.05.2018 г. № 01.

От административного органа поступили материалы дела об административном правонарушении и отзыв, в котором он против удовлетворения заявленных требований возражал, ссылаясь на то, что факт совершения Заявителем административного правонарушения доказан, вина Заявителя установлена, порядок привлечения к административной ответственности соблюден.

Дело рассмотрено в порядке упрощенного производства в соответствии с главой 29 АПК РФ.

В соответствии с ч. 5 ст. 228 АПК РФ судья рассматривает дело в порядке упрощенного производства без вызова сторон после истечения сроков, установленных судом для представления доказательств и иных документов в соответствии с частью 3 настоящей статьи. Суд исследует изложенные в представленных сторонами документах объяснения, возражения и (или) доводы лиц, участвующих в деле, и принимает решение на основании доказательств, представленных в течение указанных сроков.

Изучив материалы дела, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив все доводы заявления и отзыва на него, суд счел заявленные требования подлежащими удовлетворению.

При рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, в связи с чем, согласно ч.7 ст. 210 АПК РФ, оспариваемое постановление проверено судом в полном объеме.

В соответствии с ч. 2 ст. 208 АПК РФ заявление может быть подано в арбитражный суд в течение десяти дней со дня получения копии оспариваемого решения, если иной срок не установлен федеральным законом.

В соответствии с частью 1 статьи 30.3 КоАП РФ жалоба на постановление по делу об административном правонарушении может быть подана в течение десяти суток со дня вручения или получения копии постановления.

На основании части 2 статьи 30.3 КоАП РФ в случае пропуска срока, предусмотренного частью 1 названной статьи, указанный срок по ходатайству лица, подающего жалобу, может быть восстановлен судьей или должностным лицом, правомочными рассматривать жалобу.

Положения статьи 30.3 КоАП РФ корреспондируются с частью 2 статьи 208 АПК РФ.

Согласно ч. 6 ст. 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Оспариваемым постановлением ООО «БК «Олимп» привлечено к административной ответственности, предусмотренной ч.1 ст. 15.27 КоАП РФ, с назначением наказание в виде административного штрафа в размере 50 000 рублей.

Не согласившись с указанным постановлением, заявитель обратился в Арбитражный суд города Москвы с настоящим заявлением.

 Из материалов административного дела следует, что в Управление Федеральной налоговой службы России по Саратовской области (далее Управление, УФНС России по Саратовской области) 05.02.2018 поступило обращение Волощука М.В. от 05.02.2018, адресованное Губернатору Саратовской области и перенаправленное е Управление ГУ МВД России по Саратовской области, в котором сообщалось о том, что ООО «БК «Олимп» нарушает законодательство об организации и проведении азартных игр, за что предусмотрена административная ответственность по части 1 статьи 15.27 КоАП РФ. В обращении указано, что в нарушение части 3 статьи 6.1 Закона №244-ФЗ на официальном сайте ООО «БК «Олимп» любой желающий может сделать интерактивную ставку, не проходя какую-либо идентификацию в присутствии представителей ООО «БК «Олимп», не являясь в букмекерскую контору и не предъявляя сотрудникам Общества документ, удостоверяющий личность.

Управлением письмом 27.02.2018 г №11-21/0004505@ обращение Волощука М.В. было перенаправлено для рассмотрения в Межрайонную ИФНС России №9 по Саратовской области, так как согласно лицензии, выданной ООО «БК «Олимп», на территории Саратовской области имеется только один пункт приема ставок Общества, который расположен в г. Ершове.

Общество с ограниченной ответственностью «БК «Олимп» ИНН <***>. согласно выписки ЕГРЮЛ зарегистрировано по адресу: 123317, <...> - ФИО1, д. 15 стр.. 1. каб.338 и состоит на учете в Межрайонной ИФНС России №49 по г. Москве.

Основной вид деятельности: Деятельность по организации и проведению азартных игр и заключения пари.

Данная деятельность - организация и проведение азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, отражена в лицензии № 26 от 25.12.2012 г.

Правовые основы государственного регулирования вышеназванной деятельности на территории Российской Федерации регламентирует Федеральный закон, от 29.12.2006 №244-Ф' «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон №244-ФЗ), что отражено в части 1 статьи 1 Закона №244-ФЗ.

28.02.2018 инспекцией на основании обращения гр. Волощука М.В. вынесено определение о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования по признакам административной правонарушения, предусмотренного ч.1 ст. 15.27 КоАП РФ.

В ходе проведения административного расследования установлено, что должностные лицом Инспекции в целях проверки информации, содержащейся в обращении Волощука М.В. проведен анализ сайта (http//olimp.bet) на предмет возможности сделать интерактивную ставку. Указанный сайт является публичным, позволяющим доступ к нему любому пользователю сети Интернет на всей территории РФ и не имеет территориальной привязки, поэтому в данном случае обращение гр. Волощука М.В. подлежит рассмотрению по месту его поступления (статья 9 Закона №59-ФЗ). В соответствии с частью 4 статьи 28.7 КоАП РФ административное расследование проводится по месту совершения или выявления административного правонарушения. Признаки состава  правонарушения выявлены должностным лицом Межрайонной ИФНС России № 9 по Саратовской области в ходе проведения контрольных мероприятий, а именно:

27.02.2018 в период времени с 15 часов 56 минут по 17 часов 46 минут осуществлена регистрация на сайте букмекерской конторы ООО «БК «Олимп» (http//olimp.bet), который является официальным сайтом организатора азартных игр ООО «БК «Олимп», ИНН <***>, с целью осуществления онлайн ставок (заключения пари) на спортивные события. Установлено, что регистрация сводилась к заполнению форм учета персональных данных и происходила в следующей последовательности:

После перехода с официального сайта (http//olimp.bet) по гиперссылке «Регистрация) потенциальному участнику азартной игры было предложено ввести номер мобильного телефона на который будет отправлено SMS-сообщение с логином и паролем и ознакомиться с «правилами приема ставок и выплаты выигрышей», «Правилами азартных игр», установленные ООО «БК «Олимп», а также выразить согласие с данными Правилами. После подтверждения соглашения об участии в азартной игре на мобильный номер пришло SMS-сообщение с логином и паролем, при вводе полученного логина и пароля поступило SMS-сообщение на номер мобильного телефона содержащее «одноразовый пароль».

Затем, как далее указывает административный орган,следуя инструкции сайта, необходимо было пройти процедуру идентификации. Идентификация была проведена по предложенному варианту с помощью загрузки сканированные страниц паспорта (первая страница и страница паспорта с регистрацией). Для прохождения идентификации по данному варианту необходимо было заполнить следующие сведения: номер мобильного телефона, ФИО, адрес электронной почты, сканированный образ первой страницы паспорта, и страница паспорта с регистрацией, и нажать виртуальную кнопку «отправить».

После нажатия виртуальной кнопки «отправить» на указанный ранее адрес электронной почты поступило сообщение «информация о завершении идентификации».

Таким образом, была осуществлена идентификация на официальном сайте (http//olimp.bet с помощью загрузки сканированных страниц паспорта (первая страница и страница паспорта с регистрацией).

28.02.2018 в целях пополнения счета после перехода на главную страницу сайта (https://olimp.bet) в личном кабинете в правом верхнем углу экрана располагалась виртуальная кнопка «пополнить» при помощи которой была предоставлена возможность пополнения счета личного кабинета четырьмя способами: Qiwi, банковская карта, Яндекс Деньги, Мобильный счет.

Был выбран способ пополнения счета через номер мобильного телефона. Для пополнения счета требовалось ввести номер мобильного телефона и сумму в рублях.

На мобильный телефон было получено SMS-сообщение о пополнении счета на сумму 100 рублей, комиссия 22 рубля 20 коп.

Таким образом, было произведено пополнение счета на сумму 100 рублей.

После пополнения счета участнику была представлена возможность совершить интерактивную ставку. Была осуществлена одна интерактивная ставка - в 09 ч. 41 мин. на теннис. Турнир. АТР. Челенджер. Пары. Иогама Япония. Хард -на победу команды ГУн М.-С./Се Ч. В в 1 сете в сумме 50 рублей (коэффициент 1,78).

Таким образом, процедура идентификации через официальный сайт (https://olimp.bet) была проведена при помощи отправки сканированного образа первой страницы паспорта и страницы паспорта регистрации, личного присутствия в пункте приема ставок и предъявления документа удостоверяющего личность не потребовалось. При осуществлении интерактивной ставки на спортивное событие участнику азартной игры личного присутствия в пункте приема ставок ООО «БК «Олимп» и предъявления документа удостоверяющего личность также не потребовалось.

При этом ФИО2 как либо свою личность перед ООО «БК «Олимп» не подтвердил, лично в букмекерскую контору не приходил, документ, удостоверяющий личность сотрудникам ООО «БК «Олимп»   не предъявлял, процесс идентификации непосредственно в ООО «БК «Олимп» не проходил, права передавать свои персональные данные третьим лицам не представлял.

При рассмотрении поступившего обращения установлено, что обществом нарушаются требования Закона №115-ФЗ, контроль которого в части деятельности по организации азартных игр в букмекерских конторах в соответствии с п.5.1.10 Постановления Правительства РФ №506 от 30.09.2004 возложен на налоговые органы.

Согласно ст. 4 Федерального закона от 29.12.2006 г. №244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее Закон №244-ФЗ) интерактивной ставкой являются денежные средства, в том числе электронные денежные средства, передаваемые с использованием электронных средств платежа центром учета переводов интерактивных ставок букмекерских контор или тотализаторов организатору азартных игр в букмекерской конторе или тотализаторе по поручениям участников данных видов азартных игр и служащие условием участия в азартной игре в соответствии с правилами, установленными таким организатором азартных игр; центром учета переводов интерактивных ставок букмекерских контор или тотализаторов является кредитная организация, в том числе небанковская кредитная организация, осуществляющая деятельность в соответствии со статьей 14.2 Закона №244-ФЗ.

П. 1 ст. 6.1 Закона №244-ФЗ установлено, что организаторы азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах в целях выявления противоправного влияния на результаты официальных спортивных соревнований обязаны принимать ставки, интерактивные ставки на официальные спортивные соревнования и выплачивать соответствующие выигрыши, суммы которых превышают размер дохода, не подлежащего налогообложению в соответствии с частью второй НК РФ, при предъявлении участником азартной игры документа, удостоверяющего его личность, или применении иного способа идентификации участника азартной игры, предусмотренного Федеральным законом от 07.08.2001 №115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее - Закон №115-ФЗ) и обеспечивающего установление возраста такого участника азартной игры, а также вести в букмекерских конторах и тотализаторах учет участников азартных игр, от которых принимаются ставки, интерактивные ставки на официальные спортивные события.

В п. 3 ст. 6.1 Закона №244-ФЗ указано, что предусмотренное п. 1 ст. ст. 6.1 Закона №244-ФЗ требование о приеме ставок, интерактивных ставок и выплате выигрышей при предъявлении участником азартной игры документа, удостоверяющего его личность, или применения иного способа идентификации участника азартной игры, предусмотренного Законом №115-ФЗ и обеспечивающего установление возраста такого участника азартной игры, применяется при проведении любых азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах с соблюдением при обработке соответствующих персональных данных законодательства Российской Федерации в области персональных данных.

Согласно ст. 5 Закона №115-ФЗ к организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, относятся в частности организации, содержащие тотализаторы и букмекерские конторы, а также организующие и проводящие лотереи, тотализаторы (взаимное пари) и иные основанные на риске игры, в том числе в электронной форме.

В соответствии со ст. 3 Закона №115-ФЗ идентификация - совокупность мероприятий по установлению определенных настоящим законом сведений о клиентах, их представителях, выгодоприобретателях, бенефициарных владельцах, по подтверждению достоверности этих сведений с использованием оригиналов документов и (или) надлежащим образом заверенных копий. Реализация организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, правил внутреннего контроля, а также выполнение требований законодательства по идентификации клиентов, их представителей, выгодоприобретателей, по документальному фиксированию сведений (информации) и их представлению в уполномоченный орган, по хранению документов и информации, по подготовке и обучению кадров осуществляется посредством внутреннего контроля.

П. п. 4 п. 1 ст. 6 Закона №115-ФЗ установлено, что получение денежных средств в виде платы за участие в лотерее, тотализаторе (взаимном пари) и иных основанных на риске играх, в том числе в электронной форме, и выплата денежных средств в виде выигрыша, полученного от участия в указанных играх по своему характеру относится к операциям с денежными средствами или иным имуществом, которые подлежат обязательному контролю.

Согласно Ч. 2 ст. 7 Закона №115-ФЗ, организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма разрабатывать правила внутреннего контроля, назначать специальных должностных лиц, ответственных за реализацию правил внутреннего контроля, а также принимать иные внутренние организационные меры в указанных целях. Организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом в соответствии с правилами внутреннего контроля, обязаны документально фиксировать информацию, полученную в результате реализации указанных правил, и сохранять ее конфиденциальный характер.

Правила внутреннего контроля для организаций, осуществляющих операции с денежными средствами (кроме кредитных организаций) должны быть разработаны с учетом требований, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 30.06.2012 №667 «Об утверждении требований к правилам внутреннего контроля, разрабатываемым организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, и индивидуальными предпринимателями, и о признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации» (далее Постановление №667).

Согласно п. 1.2 Положения о требованиях к идентификации клиентов и выгодоприобретателей, в том числе с учетом степени (уровня) риска совершения клиентом операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма, утвержденного Приказом Рофинмониторинга от 17.02.2011 №59 (далее - Положение) организации в соответствии с п. п. 1 п. 1 ст. 7 Закона №115-ФЗ обязаны идентифицировать клиента, представителя клиента и (или) выгодоприобретателя, за исключением случаев, установленных п. п. 1.1 и 1.2 ст. 7 Закона №115-ФЗ.

В п. 1.6 Положения указано, что при проведении идентификации клиента, представителя клиента, выгодоприобретателя, обновлении информации о них организация вправе на основании п. 5.4 ст. 7 Закона №115-ФЗ требовать представления клиентом, представителем клиента и получать от клиента, представителя клиента документы, удостоверяющие личность, учредительные документы, документы о государственной регистрации юридического лица (индивидуального предпринимателя).

Согласно п. 2.1 ст. 6.1 Закона №244-ФЗ центр учета переводов интерактивных ставок букмекерских контор или тотализаторов осуществляет деятельность по приему от физического лица денежных средств, в том числе электронных денежных средств (за исключением почтовых переводов), их учету и переводу организатору азартных игр в букмекерской конторе или тотализаторе с проведением идентификации участника азартной игры в соответствии с Законом №115-ФЗ, обеспечивающей установление возраста такого участника азартной игры.

П. 2.2 ст. 6.1 Закона №244-ФЗ предусмотрено, что центр учета переводов интерактивных ставок букмекерских контор и тотализаторов при осуществлении деятельности по приему от физических лиц денежных средств, в том числе электронных денежных средств, обеспечивает учет и предоставление с соблюдением законодательства Российской Федерации в области персональных данных организаторам азартных игр в букмекерских конторах или тотализаторах информации об участниках азартных игр, интерактивных ставках, принятых от участников данных видов азартных игр.

Согласно письма Росфинмониторинга от 02.06.2017 г. №04-03-01/10764 организации, содержащие тотализаторы и букмекерские конторы, а также организующие и проводящие лотереи, тотализаторы (взаимное пари) и иные основанные на риске игры, в том числе в электронной форме, правом поручать проведение идентификации или упрощенной идентификации клиента не наделены.

ФЗ №115 предусмотрено два способа проведения идентификации: обычный (непосредственная проверка документов удостоверяющих личность и последующая фиксация) и упрощенная (при наличии у лица электронной подписи).

В соответствии с ч. 2 ст. 7 ФЗ №115, постановления Правительства РФ от 30.06.2012 №667 «Об утверждении требований к правилам внутреннего контроля, разрабатываемым организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, и индивидуальными предпринимателями, и о признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации» (далее Постановление №667) Организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма разрабатывать правила внутреннего контроля, назначать специальных должностных лиц, ответственных за реализацию правил внутреннего контроля, а также принимать иные внутренние организационные меры в указанных целях.

Требования к правилам внутреннего контроля, разрабатываемым организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, и индивидуальными предпринимателями, утверждены Постановлением №667.

В соответствии с п. «в» «г» ст. 8 Требований Программа идентификации Организации не включает процедуры осуществления мероприятий по идентификации клиента, представителя клиента и (или) выгодоприобретателя, а также бенефициарного владельца, а именно процедуры определения принадлежности физического лица, находящегося на обслуживании или принимаемого на обслуживание, к числу иностранных публичных должностных лиц, должностных лиц публичных международных организаций, а также лиц, замещающих (занимающих) государственные должности Российской Федерации, должности членов Совета директоров Центрального Банка РФ, должности федеральной государственной службы, назначение на которые и освобождение от которых осуществляется Президентом РФ или Правительством РФ, или должности в ЦБ РФ, государственных корпорациях и иных организациях, созданных РФ на основании федеральных законов, включенные в перечни должностей, определяемых Президентом РФ; процедуры выявления юридических и физических лиц, имеющих соответственно регистрацию, место жительства или место нахождения в государстве (на территории), которое не выполняет рекомендации Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег, либо использующих счета в банке, зарегистрированном в указанном государстве (на указанной территории).

Правила внутреннего контроля Организации представляют формальный подход, и не позволяют установить конкретные процедуры реализации правил внутреннего контроля, в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, в т. ч. в части идентификации клиентов, представителей клиентов и (или) выгодоприобретателей, а также бенефициарных владельцев.

В правилах внутреннего контроля Организации не предусмотрен срок обновления информации о клиентах, выгодоприобретателях, бенефициарных владельцах, в случае возникновения сомнений в достоверности и точности ранее полученной информации (п.п. 3 п. 1 ст. 7 ФЗ №115), не установлены обязанности, сроки и порядок действий руководителя организации при осуществлении внутреннего контроля, не назначено специальное должностное лицо.

В силу ч. 1 ст. 1.6 КоАП РФ главные условия обеспечения законности при рассмотрении дел об административных правонарушениях и применении административных наказаний связаны со строгим соблюдением оснований и порядка привлечения к административной ответственности, которые установлены законом.

Согласно ч. ч. 1, 2 ст. 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами. Не допускается использование доказательств, полученных с нарушением закона.

В силу ч. 2 ст. 26.2 КоАП РФ протокол об административном правонарушении является доказательством по делу и должен соответствовать требованиям ст. ст. 25.1, 25.4, 25.5, 28.2, 28.3, 28.5 КоАП РФ.

Согласно требованиям ст. 28.2 КоАП РФ при составлении протокола об административном правонарушении физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, разъясняются их права и обязанности, предусмотренные КоАП РФ, о чем делается отметка в протоколе. Физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть предоставлена возможность ознакомиться с протоколом, представить объяснения и замечания по его содержанию, которые прилагаются к протоколу.

Данная норма права призвана обеспечить процессуальные гарантии прав лица, привлекаемого к административной ответственности, целью которых является полное и всестороннее выяснение фактических обстоятельств дела об административном правонарушении.

В соответствии со ст. 25.4 КоАП РФ защиту прав и законных интересов юридического лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, осуществляют его законные представители.

Статьей 29.7 КоАП РФ установлен порядок рассмотрения дела об административном правонарушении, согласно которому при рассмотрении дела устанавливается факт явки лица, в отношении которого ведется производство по делу; проверяются полномочия законных представителей физического или юридического лица, защитника и представителя; выясняется, извещены ли участники производства по делу в установленном порядке; разъясняются лицам, участвующим в деле, их права и обязанности; рассматриваются заявленные отводы и ходатайства. При рассмотрении дела оглашается протокол об административном правонарушении, при необходимости - иные материалы дела; заслушиваются объяснения физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу, показания других лиц, участвующих в производстве по делу, исследуются иные доказательства.

Как следует из разъяснений, отраженных в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 г. N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" при рассмотрении дел об оспаривании решений (постановлений) административных органов о привлечении к административной ответственности судам следует проверить, были ли приняты административным органом необходимые и достаточные меры для извещения лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, либо его законного представителя о составлении протокола об административном правонарушении в целях обеспечения возможности воспользоваться правами, предусмотренными ст. 28.2 КоАП РФ.

Таким образом,  законодателем установлена определенная процедура привлечения к административной ответственности, которая, прежде всего, предполагает соблюдение прав привлекаемого к ответственности лица, установленных ст. 25.1 КоАП РФ - знакомиться со всеми материалами дела, давать объяснения, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, пользоваться юридической помощью защитника, а также иными процессуальными правами, установленными Кодексом.

Как показывают материалы дела, Протокол об административном правонарушении составлен 26.04.2018 г. в отсутствие законного представителя ООО «БК «Олимп», а в удовлетворении ходатайства последнего об отложении составления протокола об административных правонарушениях определением административного органа было отказано.  

Определением от 26.04.2018г. административный орган назначил рассмотрение в  отношении Общества дела об административном правонарушении на 08.05.2018г., однако указанное определение получено Обществом только 14.05.2018г., то есть уже после вынесения оспариваемого постановления.

Исходя из положений части 1 статьи 1.6 КоАП РФ обеспечение законности при применении мер административного принуждения предполагает не только наличие законных оснований для применения административного наказания, но и соблюдение установленного законом порядка привлечения лица к административной ответственности.

При возбуждении дела об административном правонарушении должны быть, обеспечены установленные в положениях статей 25.1 и 28.2 КоАП РФ гарантии защиты прав лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении.

Согласно части 1 статьи 25.1 КоАП РФ лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, вправе знакомиться со всеми материалами дела, давать объяснения, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, пользоваться юридической помощью защитника, а также иными процессуальными правами в соответствии с названным Кодексом.

В соответствии с частью 3 статьи 25.4 КоАП РФ дело об административном правонарушении, совершенном юридическим лицом, рассматривается с участием его законного представителя или защитника. В отсутствие указанных лиц дело может быть рассмотрено лишь в случаях, предусмотренных частью 3 статьи 28.6 названного Кодекса, или если имеются данные о надлежащем извещении лиц о месте и времени рассмотрения дела и если от них не поступило ходатайство об отложении рассмотрения дела либо если такое ходатайство оставлено без удовлетворения.

Согласно частям 1 и 3 статьи 25.15 КоАП РФ КоАП РФ лица, участвующие в производстве по делу об административном правонарушении, а также свидетели, эксперты, специалисты и переводчики извещаются или вызываются в суд, орган или к должностному лицу, в производстве которых находится дело, заказным письмом с уведомлением о вручении, повесткой с уведомлением о вручении, телефонограммой или телеграммой, по факсимильной связи либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование извещения или вызова и его вручение адресату.

Пунктом 4 части 1 статьи 29.7 КоАП РФ установлено, что при рассмотрении дела об административном правонарушении должностное лицо выясняет, извещены ли участники производства по делу в установленном порядке, а также причины их неявки и принимает решение о рассмотрении дела в отсутствие указанных лиц либо об отложении рассмотрения дела.

Вместе с тем, извещение о получении электронного документа само по себе не свидетельствует о надлежащем извещении Общества о времени и месте рассмотрения в отношении Общества дела об административном правонарушении, поскольку не позволяет идентифицировать как документ, направленный в электронном виде, так и лицо его получившее.

Кроме того, в отношении ООО «БК «Олимп» дело об административном правонарушении возбуждено и принято решение о проведении административного расследования 28 февраля 2018 года до выявления административного правонарушения.

ООО «БК «Олимп» вменяется принятие интерактивной ставки от инспектора ФИО2 28 февраля 2018 г. в 9 ч.41 мин. без его идентификации, что установлено в ходе проведения проверочных мероприятий в рамках административного расследования (л.1 Постановления), ход проверочных мероприятий изложен в докладной записке, а указанные проверочные мероприятия проведены после возбуждения дела об административном правонарушении.

 На недопустимость возбуждения дела об административном правонарушении до совершения правонарушения указывает и Конституционный суд РФ в определении от 28.09.2017 № 1813-0.

Из абзаца 2 пункта 2 указанного определения следует, что, связывая возможность возбуждения дела об административном правонарушении с наличием достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения, Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях исключает возможность начала производства по делу об административном правонарушении, в частности, в случае отсутствия события административного правонарушения и отсутствия состава административного правонарушения (часть 1 статьи 24.5).

Из имеющейся в материалах дела докладной записки следует, что старшим государственным налоговым инспектором отдела выездных проверок МИФНС России №9 по Саратовской области ФИО2 самостоятельно осуществлена интерактивная ставка на сайте ООО «БК «Олимп», таким образом, Инспекцией совершены действия по созданию ситуации для совершении сделки (осуществления интерактивной ставки) в целях проверки соблюдения ООО «БК «Олимп» требований законодательства РФ.

Из Постановления следует, что ФИО2 прошел идентификацию на официальном сайте ООО «БК «Олимп» и только после этого получил возможность сделать интерактивную ставку на сайте Общества.

Вместе с тем, в протоколе отсутствует информация о том, что ФИО2 также предъявлялся паспорт с целью удостоверения его личности и идентификации представителю ООО «БК «Олимп» в пункте приема ставок общества по адресу: <...> КПСС, д. 24.

В подтверждение этого довода ООО «БК Олимп» прилагает к заявлению анкету клиента, которая в соответствии с правилами внутреннего контроля Общества заполняется в электронном виде при идентификации.

Поскольку перед осуществлением интерактивной ставки паспорт ФИО2 предъявлялся сотруднику ООО «БК «Олимп», который провел идентификацию ФИО2, в деяниях общества не доказан состав вменяемого административного правонарушения.

В соответствии с п. 4 ч. 1 ст. 30.7 КоАП РФ основанием для отмены постановления по делу об административном правонарушении является существенное нарушение процессуальных требований, установленных КоАП РФ, в случае, если указанное обстоятельство не позволило всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело.

Нарушение административным органом процедуры привлечения Общества к ответственности в силу п. 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 г. N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях", является самостоятельным основанием для удовлетворения заявленных по делу требований.

В свою очередь, процессуальное нарушение административным органом требований ст. 28.2 КоАП РФ носит существенный характер, является неустранимым при производстве по данному делу об административном правонарушении и не позволяет всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело.

При указанных обстоятельствах оспариваемое постановление подлежит признанию незаконным и отмене.

Согласно п. 4 ст. 208 АПК РФ, заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

На основании ст.ст. 1.5, 2.1, 4.5, 14.5, 15.1, 23.5, 24.1, 25.1, 25.4, 26.1-26.3, 29.5, 29.10 КоАП РФ и руководствуясь ст.ст. 64, 65, 75, 110, 167-170, 176, 198, 208, 210, 211 АПК РФ, суд 

РЕШИЛ:

Признать незаконным и отменить постановление МИФНС России №9 по Саратовской области от 08.05.2018 г. № 01о назначении административного наказания, предусмотренного ч. 1 ст. 15.27 КоАП РФ, в отношении ООО «БК «ОЛИМП».

Решение подлежит немедленному исполнению, может быть обжаловано в течение 10-ти дней со дня принятия в арбитражный суд апелляционной инстанции.


СУДЬЯ:                                                                                                   Л.А. Дранко