Решение от 10 февраля 2021 г. по делу № А51-252/2021

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ПРИМОРСКОГО КРАЯ

690091, г. Владивосток, ул. Октябрьская, 27

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело № А51-252/2021
г. Владивосток
10 февраля 2021 года
Резолютивная часть решения объявлена 04 февраля 2021 года .

Полный текст решения изготовлен 10 февраля 2021 года.

Арбитражный суд Приморского края в составе судьи Н.Н.Куприяновой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1 ,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению :

общества с ограниченной ответственностью «Зарубинская база флота» (ИНН <***>, ОГРН <***>, дата государственной регистрации 19.12.2002, адрес 692725, Приморский край, Хасанский район, пгт. Зарубино, ул. Нагорная, 8)

к Приморскому территориальному управлению Федерального агентства по рыболовству (ИНН 2536212515, ОГРН <***>, дата государственной регистрации 21.01.2009, адрес 690091, <...>)

Третье лицо: Федеральная антимонопольная служба (ИНН: <***>, ОГРН: <***>, дата государственной регистрации 19.04.2004, юридический адрес: 123001, <...>)

о признании незаконным отказа Приморского территориального управления Федерального агентства по рыболовству в выдаче разрешения на добычу (вылов) водных биологических ресурсов при осуществлении прибрежного рыболовства, содержащегося в письме от 28.09.2020 года №03-41/5190;

При участии в заседании: не явились, извещены.

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Зарубинская база флота» (далее – Заявитель, Общество, ООО «Зарубинская база флота») обратилось в суд с заявлением о признании незаконным отказа Приморского территориального управления Федерального агентства по рыболовству (далее –Приморское ТУ Росрыболовства , ПТУ ФАР , Административный орган) в выдаче разрешения на добычу (вылов) водных биологических ресурсов при осуществлении промышленного рыболовства, содержащегося в письме 28.09.2020 года № 03-41/5192 ; об обязании Приморское территориальное управление Росрыболовства выдать ООО «Зарубинская база флота» разрешение на вылов добычу ВБР в соответствии с заявлением поданным 17.09.2020 года (вх. номер 028500).

Стороны, извещенные надлежащим образом о месте и времени судебного разбирательства, в заседание суда своих представителей не направили , в связи с чем суд не усматривает препятствий для проведения судебного заседания и рассматривает дело по имеющимся доказательствам в отсутствие указанных лиц, в порядке части 3 статьи 156, части 3 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).

Суд также учитывает, что определением суда от 15.01.2021 сторонам было указано на возможность проведения судебного разбирательства в судебном заседании 04.02.2018 при отсутствии возражений сторон относительно рассмотрения дела в их отсутствие.

Из текста письменного заявления Общество следует, что на дату подачи заявления оно не находилось под контролем иностранного инвестора, в связи с чем, отказ ПТУ ФАР в выдаче разрешения на добычу (вылов) водных биологических ресурсов (далее – ВБР) при осуществлении промышленного рыболовства незаконен.

Общество считает , что в связи с изменениями в числе конечных бенифициаров ООО «Зарубинская база флота» заключение ФАС России от 31.01.2017 № ЦА/5398/17 не актуально , иного заключения указанного органа в подтверждение довода , приведенного в оспариваемом ненормативном акте , не имеется.

Заявитель указал, что безосновательно отказывая в выдаче разрешения на добычу (вылов) ВБР при осуществлении промышленного рыболовства ПТУ ФАР нарушает права и охраняемые законом имущественные интересы ООО «Зарубинская база флота» в сфере предпринимательской деятельности, фактически поставив под запрет ее осуществление по основному виду деятельности .

Приморское ТУ Росрыболовства требования Заявителя оспорило, сослалось на то, что отказ в выдаче разрешения на добычу (вылов) водных биологических ресурсов при осуществлении промышленного рыболовства законодательно обусловлен и соответствует установленным полномочиям Управления ; в рассматриваемой ситуации отказ основан на позиции Федеральной антимонопольной службы России, указывающей на наличие контроля иностранного инвестора над Обществом , что подтверждается ответом ФАС России от 14.01.2021 №ЦА/1316/21.

ФАС России письменных пояснений по существу рассматриваемого спора не представило.

Изучив материалы дела, суд установил следующее.

17.09.2020 года ООО «Зарубинская база флота» обратилось в ПТУ ФАР с заявлением с целью получения разрешения на добычу (вылов) водных биологических ресурсов при осуществлении промышленного рыболовства в отношении минтая в объеме 400 тонн и трески в объеме 200 тонн.

Заявление подано на основании заключенных с Росрыболовством договоров о закреплении долей квот добычи (вылова) ВБР от 30.08.2018 г. № ДВ-М-2181 и от 05.09.2018 г. № ДВ-М-1305 о закреплении доли квоты добычи (вылова) ВРБ, а также на основании Приказа Федерального агентства по рыболовству от 13.12.2019 г. № 668.

Данным приказом Обществу установлены квоты при осуществлении промышленного рыболовства на вылов минтая в объеме 813,902 тонн, а на вылов трески в объеме 434,841 тонн.

В тексте указанного заявления Общество указало, что оно не находится под контролем иностранного инвестора, приложив пояснения об отсутствии над ООО «Зарубинская база флота» указанного контроля.

Письмом от 28.09.2020 №03-41/5190 Управление отказало Обществу в выдаче государственной услуги по выдаче, приостановлению действия и аннулированию разрешений на добычу (вылов) водных биологических ресурсов при осуществлении промышленного рыболовства, мотивируя свой отказ ссылкой на подпункт 4 пункта 42 Административного регламента, утвержденного Приказом Министерства сельского хозяйства РФ от 24 декабря 2015г. № 660, а также подпункты «а» и «д» пункта 13 Правил ,утвержденных Постановлением Правительства РФ от 22 октября 2008г. № 775.

Полагая, что отказ в выдаче разрешения на добычу (вылов) водных биологических ресурсов при осуществлении промышленного рыболовства, оформленный письмом от 28.09.2020 №03-41/5190, не соответствует закону и нарушает права и законные интересы Общества в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, ООО «Зарубинская база флота» обратилась в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Исследовав материалы дела, заслушав в судебном заседании пояснения сторон, суд считает, что требования Заявителя подлежат удовлетворению в связи со следующим.

Согласно части 1 статьи 198, части 4 статьи 200, частям 2 и 3 статьи 201 АПК РФ для признания недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов и их должностных лиц необходимо наличие в совокупности двух условий: несоответствия оспариваемого ненормативного правового акта, решений и действий (бездействия) закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Отношения в области рыболовства и сохранения водных биологических ресурсов (далее - водные биоресурсы) регулируются Федеральным законом от 20.12.2004 № 166-ФЗ «О рыболовстве и сохранении водных биологических ресурсов» (далее - Закон № 166-ФЗ).

В соответствии с пунктом 9 статьи 1 указанного Закона под рыболовством понимается деятельность по добыче (вылову) водных биоресурсов и в предусмотренных настоящим федеральным законом случаях по приемке, обработке, перегрузке, транспортировке, хранению и выгрузке уловов водных биоресурсов, производству рыбной и иной продукции из водных биоресурсов.

В соответствии с пунктом 10 статьи 1 Закона № 166-ФЗ под промышленным рыболовством понимается предпринимательская деятельность по поиску и добыче (вылову) водных биоресурсов, по приемке, обработке, перегрузке, транспортировке, хранению и выгрузке уловов водных биоресурсов, производству рыбной и иной продукции из водных биоресурсов, производству на судах рыбопромыслового флота рыбной и иной продукции из этих водных биоресурсов.

Для осуществления промышленного рыболовства в морских водах и в районах действия международных договоров в отношении видов водных биоресурсов, общий допустимый улов которых устанавливается, указанные водные биоресурсы предоставляются в пользование на основании договоров, предусмотренных статьей 33.1 настоящего Федерального закона, за исключением случаев, установленных частью 3 настоящей статьи ( часть 2 статьи 19 Закона №166-ФЗ) .

В соответствии с частью 3 статьи 33.1 Закона о рыболовстве по договору о закреплении долей квот добычи (вылова) водных биоресурсов одна сторона - орган государственной власти обязуется предоставить право на добычу (вылов) водных биоресурсов другой стороне - юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю.

Так, в силу требований части 4 статьи 34 Федерального закона от 20.12.2004 № 166-ФЗ Закона о рыболовстве в отношении каждого судна, осуществляющего рыболовство, выдается разрешение на добычу (вылов) водных биоресурсов.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 22.10.2008 № 775 утверждены Правила оформления, выдачи, регистрации, приостановления действия и аннулирования разрешений на добычу (вылов) водных биологических ресурсов, а также внесения в них изменений (далее - Правила).

Согласно пункту 3 указанных Правил, выдача разрешений производится территориальными органами Федерального агентства по рыболовству на основании заявлений, представленных российскими юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями и гражданами, а также иностранными пользователями с учетом требований, правил и ограничений рыболовства, установленных законодательством Российской Федерации.

Пунктом 13 Правил предусмотрены основания для отказа в выдаче разрешения на добычу (вылов) водных биологических ресурсов, в том числе таким основанием является : подпункт «а» - несоответствие заявления и (или) порядка его подачи требованиям, установленным пунктами 8 - 10 настоящих Правил, а также правилами и ограничениями рыболовства, установленными законодательством Российской Федерации и подпункт «д» - наличие в представленных документах недостоверной, искаженной или неполной информации;

В соответствии со статьей 11 Закона о рыболовстве юридические лица, зарегистрированные в Российской Федерации в соответствии с Федеральным законом от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» и находящиеся под контролем иностранного инвестора, не вправе осуществлять добычу (вылов) водных биоресурсов.

В силу статьи 1 , части 9 статьи 2 Федерального закона от 29 апреля 2008 года № 57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества , имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» (далее - Закон № 57-ФЗ) изменение в результате перехода под контроль российских инвесторов состава участников (инвесторов) в хозяйственном обществе, имеющем стратегическое значение для обороны страны и безопасности государства, снимает установленные данным Федеральным законом и Законом о рыболовстве ограничения.

Таким образом, законодательство Российской Федерации при осуществлении рыболовства содержит ограничения и запреты в отношении юридических лиц, находящихся под контролем иностранного инвестора.

С учетом приведенных норм факт нахождения или не нахождения лица под контролем иностранного инвестора устанавливается Управлением Росрыболовства непосредственно на момент подачи заявления о выдаче разрешения на добычу (вылов) водных биологических ресурсов , на основании документов, предоставленных юридическим лицом, т.е. предполагается, в том числе проверка актуальности заключения антимонопольного органа, выданного ранее.

Доказательств, подтверждающих, что иностранный инвестор ФИО2 сохраняет над Обществом косвенный контроль, заинтересованными лицами суду не представлено.

Так, из материалов дела следует, что в соответствии п. 7 ч. 2 ст. 13 Закона № 166-ФЗ принудительное прекращение права на добычу (вылов) водных биоресурсов осуществляется в случаях, если лицо, у которого имеется право на добычу (вылов) водных биоресурсов, находилось под контролем иностранного инвестора до получения таким лицом указанного права.

Из приведенных норм права следует, что уполномоченный орган отказывает в заключении договора только по основаниям указанным в п. 7 Правил, а также в случае нахождения заявителя под контролем иностранного инвестора. При этом значение имеет только то обстоятельство, находится ли Заявитель под контролем иностранного инвестора именно в момент подачи заявления. Именно эта информация предоставляется Заявителем непосредственно в заявлении на выдачу разрешения на добычу (вылов) ВБР.

В случае , если на момент обращения с заявлением на выдачу разрешения на добычу (вылов) ВБР, Заявитель не находится под контролем иностранного инвестора, не имеет значения и не является основанием для отказа в заключении договора то обстоятельство, что ранее (например несколько месяцев или несколько лет назад) такой контроль осуществлялся.

Пункт 7 части 2 статьи 13 Закона 166-ФЗ содержит положения о принудительном расторжении уже заключенных договоров пользования и не регулирует отношение связанные с порядком подготовки и заключения договора пользования водными биоресурсами договоров пользования , то есть применяется в случае, если договор уже заключен с заявителем , находившимся под контролем иностранного инвестора (при получении права (разрешения) на добычу (вылов) ВБР).

В качестве основания для отказа Управлением в письме от 28.09.2020 №03-41/5190 указано, что в своих заявлениях ООО «Зарубинская база флота» предоставила сведения о том, что не находится под контролем иностранного инвестора, в то время как , согласно писем ФАС РФ от 26.12.2019 № ЦА/114130/19, от 19.02.2020 №ЦА/12461/20, от 14.01.2021 №ЦА/1316/21, Общество в настоящее время продолжает находиться под контролем иностранного инвестора, в соответствии со статьей 142 Федерального закона от 20.12.2004 № 166-ФЗ «О рыболовстве и сохранении водных биологических ресурсов» и статьей 5 Федерального закона от 29.04.2008 № 57-ФЗ «О порядкё осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение».

По мнению ФАС РФ, заключение от 24.01.2017 № ЦА/3859/17 до настоящего времени является актуальным.

Как следует из материалов дела, в заключении ФАС России от 24.01.2017 № ЦА/3589/17 установлено, что на дату его вынесения , 99% долей в уставном капитале ООО «Зарубинская база флота» принадлежало ФИО3 (ИНН <***>).

При этом ранее 100% долей ООО «Зарубинская база флота» с 19.12.2002 по 04.02.2011 распоряжалось ООО «Владорион» (ИНН <***>), которое в свою очередь находилось под контролем ФИО2 (ИНН <***>).

ФИО3 является дочерью ФИО2 и согласно антимонопольному законодательству указанные физические лица признаются группой лиц.

По информации ФСБ России , ФИО2, помимо российского гражданства, также имеет гражданство Украины , с декабря 2012 года постоянно проживает на территории иностранного государства и не является резидентом РФ.

Косвенный контроль над ООО «Зарубинская база флота», осуществляющим добычу водных биологических ресурсов и имеющим стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства , ФИО2, являющимся в понимании Федерального закона от 29.04.2008 № 57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» (далее Закон № 57-ФЗ) иностранным инвестором , установлен до получения ООО «Зарубинская база флота» права на добычу водных биологических ресурсов на основании разрешений на добычу ВБР в рамках заключенных договоров о закреплении долей квот добычи ВБР от 05.09.2018 г. № ДВ-М-1305 и от 30.08.2018 г. № ДВ-М-2181.

Вместе с тем , судом установлено, что на дату подачи спорного заявления о выдачи разрешения на добычу (вылов) водных биологических ресурсов при осуществлении промышленного рыболовства , на 17.09 2020 года, в соответствии со сведениями, содержащимися в Едином государственном реестре юридических лиц, участниками ООО «Зарубинская база флота» на момент подачи заявления и на сегодняшний день являются граждане Российской Федерации: ФИО4 (доля 0,006%), ФИО5 (доля 1%), ФИО6 (доля 98,994%).

Информация о том, что указанные лица в заключении ФАС России от 24.01.2017 № ЦА/3589/17, являются в понимании Закона №57-ФЗ иностранными инвесторами, либо лицами входящими в группу лиц с участием иностранных инвесторов, не содержится.

Иных заключений Федеральной антимонопольной службы, подтверждающих факт того, что вышеуказанные граждане с точки зрения Закона №57-ФЗ являются иностранными инвесторами, Управление не представило.

В соответствии с п. 5(1) Правил уполномоченный орган в течение 1 рабочего дня со дня представления заявления и прилагаемых к нему документов запрашивает посредством межведомственного запроса , в том числе в электронной форме с использованием единой системы межведомственного электронного взаимодействия, в отношении заявителя следующие сведения: из Единого государственного реестра юридических лиц - в Федеральной налоговой службе.

В соответствии с информацией, содержащейся в ЕГРЮЛ на момент подачи заявлений о заключении договоров пользования, участник общества ФИО6 владеет долей в уставном капитале в размере 98,994 %. Данную информацию Приморское территориальное управление Федерального агентства по рыболовству обязано было получить посредством межведомственного запроса. Каких-либо оснований утверждать, что Общество находится под контролем иностранного инвестора, не имеется.

По смыслу статьи 1, части 9 статьи 2 Закона № 57-ФЗ в их совокупном толковании, изменение состава участников (инвесторов) в хозяйственных обществах, имеющих стратегическое значение для обороны страны и безопасности государства, ограничительные изъятия в правоспособности российских юридических лиц установленные вышеуказанным законом не распространяются на общества, с даты таких изменений, поскольку с этой даты прежние владельцы акций, долей в уставном капитале хозяйственных обществ, теряют статус иностранных инвесторов, непосредственно само хозяйственное общество выбывает из под их контроля.

Суд полагает, что ни Законом №57-ФЗ , ни Законом № 166-ФЗ не установлены ограничения разрешительного либо уведомительного порядка по отчуждению акций, долей в уставном капитале хозяйственных обществ, от иностранных инвесторов в пользу российских граждан и юридических лиц, не находящихся под контролем иностранных инвесторов.

Такие отчуждения могут производиться в любое время по взаимному согласованию сторон при совершении сделок. Соответственно, с даты регистрации таких сделок , либо внесение сведений в реестрах акционеров, либо в ЕГРЮЛ, на хозяйственные общества не распространяются запреты и ограничения, установленные вышеперечисленными федеральными законами.

Учитывая изложенное , суд приходит к выводу о том , что на дату обращения ООО «Зарубинская база флота» в Приморское территориальное управление Росрыболовства с заявлением о выдачи разрешения на добычу (вылов) водных биологических ресурсов, Общество не находилось под контролем иностранного инвестора , ограничения в ведении деятельности по добыче (вылову) водных биологических ресурсов, установленные частью 2 статьи 11 Закона №166-ФЗ , на Заявителя не распространяются.

Также суд полагает , что письма ФАС России от 26.12.2019 №ЦА/114130/19, от 19.02.2020 №ЦА/12461/20, от 14.01.2021 №ЦА/1316/21 на которые ссылается Управление , как на обоснование принятия оспариваемого отказа , не являются заключением о выявлении факта установления над юридическим лицом контроля иностранного инвестора, поскольку из текста указанных писем, следует, что антимонопольный орган лишь подтверждает актуальность ранее выданного заключения ФАС России от 24.01.2017 № ЦА/3589/17.

При этом, решением Арбитражного суда Приморского края, а также постановлениями Пятого арбитражного апелляционного суда и Арбитражного суда Дальневосточного округа по делу №А51-7594/2019 было установлено , что заключение ФАС России от 24.01.2017 №ЦА/3589/17 утратило актуальность после произошедших в 2018 году изменений в составе участников ООО «Зарубинская база флота» и не должно применяться при рассмотрении вопроса о получении Обществом «нового» права на вылов (добычу) водных биологических ресурсов.

Кроме того, Определением Верховного суда Российской Федерации от 21.04.2020 по делу № А51-7594/2019 подтверждены выводы нижестоящих судов о неактуальности заключения ФАС России от 24.01.2017 №ЦА/3589/17 после изменения в составе участников Общества.

При таких обстоятельствах у Приморского территориального управления Росрыболовства отсутствовали законные основания для отказа в выдачи разрешения на добычу (вылов) водных биологических ресурсов при осуществлении промышленного рыболовства, вследствие чего, заявленные требования ООО «Зарубинская база флота» подлежат удовлетворению в полном объеме.

В силу пункта 3 части 5 статьи 201 АПК РФ суд в резолютивной части решения об удовлетворении требования Заявителя о признании незаконными действий (бездействия) государственного органа , отказа в совершении действий, принятии решений указывает на обязанность соответствующих государственных органов совершить определенные действия, принять решения или иным образом устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя в установленный судом срок.

По смыслу главы 24 АПК РФ возложение обязанности совершить определенные действия не является самостоятельным требованием, а рассматривается в качестве способа устранения нарушения прав и законных интересов заявителя и должно быть соразмерно нарушенному праву с учетом обстоятельств дела.

Избранный способ защиты должен быть соразмерен нарушению и не должен выходить за пределы, необходимые для его применения. Суд вправе самостоятельно определять способ восстановления нарушенного права заявителя.

Учитывая изложенное, суд не может обязать Приморское территориальное управление Федерального агентства по рыболовству устранить допущенное нарушение, выдать ООО «Зарубинская база флота» разрешение на вылов, добычу ВБР, в соответствии с поданным Обществом заявлением от 17.09.2020 года (вх. номер 028500) , поскольку сроки добычи, установленные ранее указанными договорами, истекли.

Расходы по уплате государственной пошлины в соответствии со статьей 110 АПК РФ относятся судом на Приморское территориальное управление Росрыболовства .

Руководствуясь статьями 110 ,112 , 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса РФ , суд

р е ш и л :

Признать незаконным отказ Приморского территориального Управления Федерального агентства по рыболовству в выдаче разрешения на добычу (вылов) водных биологических ресурсов при осуществлении промышленного рыболовства, содержащийся в письме от 28.09.2020 года № 03-41/5192.

Взыскать с Приморского территориального управления Федерального агентства по рыболовству в пользу ООО «Зарубинская база флота» расходы по уплате государственной пошлины в размере 3 000 (три тысячи) рублей.

Исполнительный лист выдать после вступления решения в законную силу.

Решение подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия через Арбитражный суд Приморского края в Пятый арбитражный апелляционный суд и в Арбитражный суд Дальневосточного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу, при условии, что оно было предметом рассмотрения апелляционной инстанции.


Судья Н.Н.Куприянова