Решение от 20 октября 2021 г. по делу № А12-18726/2021

Арбитражный суд Волгоградской области

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

город Волгоград

«20 » октября 2021 г.

Дело № А12-18726/2021

Арбитражный суд Волгоградской области

в составе судьи Загоруйко Т.А.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Самойловой Е.А.,

рассмотрев в судебном заседании дело по иску Публичного акционерного общества «Волгоградэнергосбыт» (ИНН <***>; ОГРН <***>; 400001, <...>) к обществу с ограниченной ответственностью «СВ-Доннефтепродукт» (ИНН <***>; ОГРН <***>; 404507, Волгоградская область, <...>) о взыскании 50 000 руб., третье лицо: Акционерное общество «Волгоградские межрайонные электрические сети» (ИНН <***>; ОГРН <***>; 400017, <...>),

при участии в судебном заседании:

от истца – ФИО1, доверенность № 271 от 23.12.2020 г., после перерыва- не явилась;

от ответчика – ФИО2, доверенность №15 от 12.03.2021 г., после перерыва- не явилась;

от третьего лица – ФИО3, доверенность № 356 от 15.10.2021 г. после перерыва-не явился, ФИО4, доверенность № 253 от 31.12.2020 г.,

У С Т А Н О В И Л:

Публичное акционерное общество «Волгоградэнергосбыт» обратилось с иском к обществу с ограниченной ответственностью «СВ-Доннефтепродукт» о взыскании 50 000 руб. задолженности за безучетно потребленную электроэнергию по договору энергоснабжения №5023910/12 от 01.11.2011 за расчетный период апрель 2021 г, рассчитанной на основании акта о неучтенном потреблении электроэнергии №000031 от 14.04.2021.

Определением суда от 26.07.2021 г. принято увеличение суммы исковых требований до 193 078 руб. 32 коп.

Ответчик возражает против удовлетворения иска ПАО «Волгоградэнергосбыт» по доводам, изложенным в возражениях и письменных пояснениях. Указывает на отсутствие уведомления о проверке и составление акта в отсутствие уполномоченного представителя. Ссылается на выводы завода-изготовителя об отсутствии признаков вмешательства в работу счетчика, изложенные в техническом акте от 25.08.2021 №152/291, а также на выводы заключения эксперта от 02.06.2021 №576 об отсутствии нарушения пломб и необоснованность расчета объема безучетного потребления. Указывает также на отсутствие в акте о неучтенном потреблении электроэнергии №000031 от 14.04.2021 сведений о том, какие именно действия ответчика привели к искажению данных об объеме потребления электроэнергии.

3-е лицо АО «ВМЭС» поддерживает исковые требования ПАО «Волгоградэнергосбыт» .

Изучив представленные доказательства, выслушав доводы участвующих в деле лиц, исходя из требований ст.ст. 309,310, 539,544 ГК РФ и условий заключенного договора, суд приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела и не оспорено участвующими в деле лицами, ПАО «Волгоградэнергосбыт» (гарантирующий поставщик) и ООО «СВ-Доннефтепродукт» (потребитель) заключен договор энергоснабжения №5023910/12 от 01.11.2011, согласно которому истец обязался осуществлять продажу электроэнергии (мощности) покупателю в точках поставки, определенных в Приложении 3 к договору, а так же самостоятельно или через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и иные услуги, а потребитель обязался оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги (пункт 1.1 договора).

В пункте 1.2 договора определено, что система коммерческого учета электрической энергии и мощности, приборы коммерческого учета, измерительные комплексы (СКУЭ) – это совокупность технических средств учета (счетчиков энергии, трансформаторов тока и напряжения, цепей вторичной коммутации и т.д.), позволяющих учитывать количество принятой потребителем энергии (мощности).

Согласно пункту 2.3.3 договора, покупатель обязан обеспечить работоспособность СКУЭ, обеспечивать сохранность пломбировки и знаков визуального контроля. В течение 24 часов с момента выявления фактов неисправности или утраты, истечения срока межповерочного интервала, и/или ее элементов, выявления нарушения пломбировки или знаков визуального контроля извещать гарантирующего поставщика об утрате (неисправности) СКУЭ (элементов СКУЭ) или нарушении пломб и знаков визуального контроля.

В соответствии с пунктами 4.1-4.3 договора перечень, расположение и индивидуальные характеристики СКУЭ приведены в приложениях к договору. Все элементы СКУЭ подлежат обязательной пломбировке с составлением соответствующего акта.

Условиями пункта 5.1 договора установлено, что определение количества потреблённой в расчётном периоде энергии (мощности) производится поставщиком на основании ведомости (приложение 4,4а), актов о неучётнном потребления и замещающей информации о потреблении энергии (мощности) (при её наличии) в точках поставки.

В приложении к договору стороны согласовали договорные величины поставки энергии, перечень точек поставки и приборов коммерческого учёта.

В соответствии с п.5.7 договора при наличии актов о неучтенном потреблении энергии (мощности), предусмотренных п.п. 4.6 и 5.1 договора, объем энергии (мощности), потребленной с нарушениями определяется комиссионно в соответствии с Правилами в порядке, определенном пунктами 5.7.1-5.7.4 договора.

В соответствии с Федеральным законом от 26.03.2003 «Об электроэнергетике» №35-ФЗ от 26.03.2003 АО «ВМЭС» является сетевой организацией, оказывающей услуги по передаче электроэнергии с использованием объектов электросетевого хозяйства.

Как усматривается из материалов дела, в результате проведённой проверки учета электрической энергии на эксплуатируемом ответчиком объекте (АЗС) по адресу <...> АО «ВМЭС» выявлен факт безучетного потребления электрической энергии: вмешательство в работу прибора учета путем установки в него не предусмотренного заводом-изготовителем оборудования с целью хищения электрической энергии; пломбы ОТК и госповерителя имеют признаки не заводского исполнения, прибор учета учитывает не весь объем потребляемой электроэнергии. Фактически замеренная эл. изм. клещами нагрузка значительно (более 30%) отличается от значений отображенной на дисплее прибора учета: по ПУ Фа-9,5А, Фв-9А, Фс-9,5А, по эл.изм клещам Фа-13А, Фв-14А, Фс-15А.

Являвшийся объектом проверки прибор учета электроэнергии тип счетчика СЕ 303S31 746 JAVZ заводской №007701061000030 включен сторонами в Приложение №3 к указанному в обоснование иска договору энергоснабжения №5023910/12 от 01.11.2011 в редакции дополнительного соглашения от 14.01.2013.

Результаты проверки оформлены актом о неучтенном потреблении электроэнергии №000031 от 14.04.2021.

Сетевой организацией 14.04.2021 оформлены также акт проверки и акт замены прибора учета с приложением материалов фото и видеофиксации.

По результатам проверки спорный прибор учета был демонтирован, упакован, опломбирован (акт от 14.04.2021 г.) и передан потребителю с последующим направлением для исследования на завод-изготовитель ЗИП «Энергомера» филиал АО «Электротехнические заводы «Энергомера».

По результатам проверки также демонтированы, упакованы, опломбированы (акт от 14.04.2021 г.) и изъяты сетевой организацией с последующим направлением для исследования на завод-изготовитель ООО «Альфа-Силтэк» пломбы 349972, 12*0045970, 12*0045971, С8*0198962.

На основании указанного акта о неучтённом потреблений электроэнергии истцом определён объём безучётного потребления в количестве 19281 кВт ч, согласно расчету сетевой организации со ссылкой на п.п.187,195 Основных положений №442 за период с 16.10.2020 (учитывая дату предыдущей проверки 15.06.2020) по 14.04.2021 (за минусом оплаченной электроэнергии за указанный период -24519 кВтч).

В соответствии с п.1 ст. 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно пункту 1 статьи 541 ГК РФ количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении. Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 1 статьи 544 ГК РФ).

В силу пунктов 1, 3 статьи 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

Правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики и потребителей электрической энергии установлены гражданским законодательством, Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442, Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 .

Постановлением Правительства Российской Федерации № 554 от 18.04.2020 в Основные положения № 442 внесены изменения, новая редакция Основных положений № 442 вступила в силу 01.07 2020.

Согласно части 4 ГК РФ акты гражданского законодательства не имеют обратной силы и применяются к отношениям, возникшим после введения их в действие. Действие закона распространяется на отношения, возникшие до введения его в действие, только в случаях, когда это прямо предусмотрено законом. По отношениям, возникшим до введения в действие акта гражданского законодательства, он применяется к правам и обязанностям, возникшим после введения его в действие.

Таким образом, новая редакция, введенная Постановлением Правительства Российской Федерации № 554 от 18.04.2020, распространяется на ранее заключенные договоры, применительно к правоотношениям, возникшим после вступления ее в силу (то есть с 01.07.2020).

В рассматриваемом споре проверка расчётного прибора учёта электрической энергии на объекте ответчика проведена и спорный акт о неучтенном потреблении электроэнергии составлен 14.04.2021, в связи с чем к правоотношениям сторон подлежат применению Основные положения № 442 в редакции Постановления Правительства Российской Федерации № 554 от 18.04.2020.

Действующее законодательство обязывает потребителей осуществлять расчеты за поставленные энергетические ресурсы на основании данных об их количественном значении, определенных при помощи приборов учета используемых энергетических ресурсов (пункт 2 статьи 13 Федерального закона от 23.11.2009 N 261-ФЗ "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации").

В соответствии с пунктом 44 Основных положений N 442 ( в редакции на дату возникновения спорных правоотношений сторон) определение объема покупки электрической энергии (мощности), поставленной гарантирующим поставщиком в точках поставки по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) за расчетный период, осуществляется на основании данных об объемах потребления электрической энергии (мощности), определенных в соответствии с разделом X настоящего документа с использованием приборов учета или расчетных способов .

В силу пункта 140 Основных положений N 442 определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании: показаний приборов учета, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета и приборов учета электрической энергии, присоединенных к интеллектуальным системам учета электрической энергии (мощности), и интеллектуальных систем учета электрической энергии (мощности); при отсутствии актуальных показаний или непригодности к расчетам приборов учета, измерительных комплексов - на основании расчетных способов, которые определяются замещающей информацией или иными расчетными способами, предусмотренных настоящим документом и приложением N 3.

Достоверность данных учета потребленных энергетических ресурсов обеспечивается путем соблюдения нормативно установленных требований к техническим характеристикам приборов учета (определенным законодательством об электроэнергетике, об обеспечении единства измерений, нормативно-технических документов и государственных стандартов); правильностью установки приборов учета (место установки, схема подключения); допуском соответствующих приборов учета в эксплуатацию в установленном порядке; надлежащей эксплуатацией приборов учета; периодичностью поверки и соблюдением режима потребления энергии; обеспечением целостности и сохранности прибора учета, а также средств маркировки/контрольных пломб и (или) знаков визуального контроля (статья 9 Федерального закона от 26.06.2008 N 102-ФЗ "Об обеспечении единства измерений", требования Основных положений N 442).

Согласно п. 141 Основных положений N 442, для целей определения объемов потребления электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства используются показания приборов учета, соответствующих требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, требованиям, предусмотренным настоящим разделом, в том числе к месту установки и классу точности, имеющих неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля, допущенных в эксплуатацию в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации об электроэнергетике на дату допуска.

С учетом требований ст.ст. 539 и 543 ГК РФ и п.139 Основных положений N 442, обязанность по обеспечению сохранности и целостности прибора учета и (или) иного оборудования, используемых для обеспечения коммерческого учета электрической энергии (мощности), а также пломб и (или) знаков визуального контроля возлагается на собственника (владельца) энергопринимающих устройств, объектов по производству электрической энергии (мощности), объектов электросетевого хозяйства (в отношении граждан - потребителей электрической энергии - собственника (владельца) земельного участка), в границах балансовой принадлежности которых установлены приборы учета и иное оборудование, которое используется для обеспечения коммерческого учета электрической энергии (мощности).

В соответствии с пунктом 2.11.6 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утв. приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6, все средства измерений и учета электрической энергии, а также информационно-измерительные системы должны быть в исправном состоянии и готовыми к работе.

Обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

В соответствии с пунктами 1.2.1, 1.2.2, 1.2.3, 2.11.16 Правил N6, потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил и других нормативно-технических документов. Ответственность за их сохранность несет персонал энергообъекта. При этом, потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию о возникновении неисправностей и иных дефектах системы учета.

Организация эксплуатации средств учета электроэнергии должна вестись в соответствии с требованиями действующих нормативно-технических документов и инструкций завода-изготовителя (п.2.11.4 ПТЭЭП).

С учетом абзацев 3 и 4 п.145 Правил №442, пунктов 1.2.2, 2.11.17 Правил №6, невыполнение обязанностей по поддержанию в надлежащем техническом состоянии приборов учета электроэнергии лишает силы учет электроэнергии, осуществляемый расчетным прибором учета, приводит к искажению данных об ее объеме, что в соответствии с пунктом 2 Правил № 442 квалифицируется как безучетное потребление и влечет применение к такому потребителю последствий, установленных для случаев безучетного потребления.

Согласно правовой позиции Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в Определении от 27.09.2017 N 301-ЭС17-8833, безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета. Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем. Ко второй группе относятся иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учета, действия потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

Таким образом, состав безучетного потребления образуют как активные действия потребителя, направленные на нарушение учета электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета, так и бездействие, выражающееся в отсутствии надлежащей технической эксплуатации, в том числе осмотров приборов учета, с целью своевременного выявления недостатков учета и сообщения об этом энергоснабжающей организации.

Требования пункта 175 и иные нормы Основных положений №442, направлены на стимулирование потребителей (абонентов) определять объем получаемых ресурсов с использованием приборов учета, следить за их исправностью, не допускать несанкционированного вмешательства в работу приборов учета и в случае обнаружения каких-либо нарушений в их работе незамедлительно сообщать гарантирующему поставщику или сетевой организации.

Согласно п. 169 Основных положений N442 сетевые организации и гарантирующие поставщики проверяют соблюдение требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления в части организации коммерческого учета, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного потребления и бездоговорного потребления электрической энергии.

На основании пунктов 173,177 Основных положений №442 результаты проверки приборов учета сетевая организация оформляет актом проверки расчетных приборов учета, который подписывается сетевой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке.

Акт составляется в количестве экземпляров по числу лиц, принимавших участие в проверке, по одному для каждого участника. При отказе лица, принимавшего участие в проверке, от подписания акта, в нем указывается причина такого отказа.

Результатом проверки является заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета утраченным.

Факт выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии фиксируется в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составляемом сетевой организацией (пункт 177 Основных положений N 442), который должен соответствовать требованиям, установленным в пункте 178 Основных положений N 442 .

Пунктом 178 Основных положений N 442 предусмотрено, что в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, за исключением случая составления такого акта при выявлении бездоговорного потребления в период приостановления поставки электрической энергии по договору в связи с введением полного ограничения режима потребления электрической энергии, должны содержаться данные, в том числе : о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации). При этом составляющее акт лицо прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. Уведомление потребителя о дате и времени составления акта осуществляется способом, определенным договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии), а в случае, когда указанным договором такой порядок не определен или договор отсутствует, - любым позволяющим подтвердить доставку указанного уведомления способом. В случае составления акта на месте выявления безучетного потребления или бездоговорного потребления электрической энергии в отсутствие лица, допустившего безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии, акт составляется с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки и (или) видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии. Отказ лица, осуществляющего безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта фиксируется с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии.

В силу п. 170 Основных положений №442, проверки расчетных приборов учета осуществляются в плановом и внеплановом порядке. Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, в том числе соответствия пломб поверителя оттиску в свидетельстве о поверке и (или) записи в паспорте (формуляре) средства измерений, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка проводится не реже одного раза в год и может осуществляться в виде инструментальной проверки.Для целей настоящего документа под инструментальной проверкой понимается процесс оценки работоспособности прибора учета (измерительных трансформаторов и других элементов), заключающийся в проведении визуальной проверки и проверки характеристик элементов измерительного комплекса, устройств сбора и передачи данных, схемы их соединения с помощью инструментов и дополнительного оборудования. Плановые проверки приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, на основании плана-графика проведения проверок расчетных приборов учета, разработанного и согласованного в соответствии с настоящим документом.

Изложенное в Определении Верховного Суда Российской Федерации от 27.09.2017 № 301-ЭС17-8833 толкование пункта 2 Основных положений № 442, не указывает на безусловное применение расчетного способа к потребителю, допустившему вменяемые ему в вину нарушения и влекут предусмотренные действующим законодательством последствия только при отсутствии опровергающих данное обстоятельство доказательств со стороны ответчика.

То есть характер действий потребителя в зависимости от очевидности вмешательства в работу прибора учета влияет на распределение бремени доказывания между гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей, сетевой организацией) и потребителем относительно корректности работы прибора учета.

Судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности. Лица, участвующие в деле, должны доказать обстоятельства, на которые они ссылаются как на основание своих требований и возражений, и несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (статьи 9, 65 АПК РФ).

В силу части 1 статьи 64 и статей 71, 168 АПК РФ арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании представленных доказательств, при оценке которых руководствуется статьями 67 и 68 АПК РФ об относимости и допустимости доказательств.

Исходя из буквального содержания указанных норм права, при наличии акта о неучтенном потреблении, составленного с соблюдением пунктов 2, 177-178 Основных положений N 442, факт выявленного безучетного потребления электрической энергии сетевой организацией считается подтвержденным.

Вместе с тем, исходя из требований статей 64, 68, 71 АПК РФ, акт о неучтенном потреблении подлежит оценке судом с точки зрения требований, предъявляемых к доказательствам в арбитражном процессе на предмет достоверности и допустимости, соответствия его требованиям Основных положений N 442.

Потребителем могут быть представлены доказательства, оценка которых позволит исключить возможность применения расчетного способа исчисления объема потребленной электроэнергии. Потребитель, на которого возложена обязанность по обеспечению целостности и сохранности прибора учета, должен доказать отсутствие со своей стороны факта вмешательства и нарушения порядка учета электрической энергии, а именно принятие всех необходимых мер для надлежащего исполнения данной обязанности, требуемой от него по характеру обязательства.

Оценивая возражения ответчика в части первоначальных доводов об отсутствии уведомления о проведении проверки и составлении акта в отсутствие уполномоченного представителя потребителя, суд отмечает следующее.

Проверка на объекте ответчика 14.04.2021 проведена в соответствии с представленным сетевой организацией планом-графиком на апрель 2021.

Ответчику по адресу его государственной регистрации направлено письменное уведомление от 23.03.2021 №1130-ц/20 о проведении плановой проверки 14.04.2021 .

Сетевой организацией представлен отчет об отслеживании почтовой корреспонденции, в котором содержатся сведения о вручении почтовой корреспонденции адресату 06.04.2021.

Указанные документы ответчиком в установленном законом порядке не оспорены и надлежащими доказательствами не опровергнуты.

В оформленных по результатам проверки актах от 14.04.2021, в т.ч. акте о неучтенном потреблении №000031 и акте проверки указано на проведение проверки с участием представителя потребителя энергетика ФИО5, который от подписания актов отказался.

Указанные обстоятельства зафиксированы в представленных суду видео и фото материалах проверки.

Ответчиком не оспорено также участие указанного лица в качестве энергетика ООО «СВ-Доннефтепродукт» в проверке на том же объекте ответчика 15.06.2020 с оформлением соответствующего акта проверки.

Кроме того, в акте замены спорного прибора учета от 14.04.2021 указано на наличие подписи от имени потребителя энергетиком ФИО5

При таких обстоятельствах отсутствуют основания полагать, что проверка проведена с нарушением порядка уведомления и в отсутствие представителя потребителя.

Вместе с тем, учитывая все представленные доказательства в их совокупности, суд приходит к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения иска.

Основными положениями № 442 не регламентировано проведение проверки прибора учета и (или) установленных на нем пломб не в месте его (их) установки, в том числе посредством передачи прибора на исследование (экспертизу), что само по себе не исключает такой возможности в ситуации, когда у сетевой организации имеются обоснованные сомнения в исправности прибора, соответствии установленных пломб оригиналу и нет технической возможности выявить неисправность на месте.

Как усматривается из материалов дела, по результатам проверки прибор учета ответчика был демонтирован, упакован, опломбирован (акт от 14.04.2021 г.) и передан потребителю с последующим направлением для исследования на завод-изготовитель ЗИП «Энергомера» филиал АО «Электротехнические заводы «Энергомера».

Согласно выводам завода-изготовителя ЗИП «Энергомера» филиал АО «Электротехнические заводы «Энергомера», изложенным в техническом акте от 25.08.2021 №152/291, исследуемый счетчик СЕ 303 S31 746-JAVZ заводской №007701061000030 поступил от ООО «СВ-Доннефтепродукт» в упаковочной коробке, опечатанной пломбами визуального контроля ВМЭС №№97*0164388,97*0164389,97*0164390, целостность упаковки и пломб не нарушена. Оттиски пломб, установленных на счетчике, схожи по начертанию знаков с оттисками клейм, применяемых на заводе-изготовителе. Установить подлинность пломб и оттисков не представляется возможным в виду отсутствия оборудования. На пломбах обнаружены следы механического воздействия, при этом целостность пломбировочного узла не нарушена- пломбы обеспечивают препятствие доступа к узлам учета регулировки и элементам конструкции счетчика. Пломбировочная проволока визуально соответствует материалам, применяемым при изготовлении счетчика. Повреждений винтов и корпуса счетчика не выявлено. Внутри корпуса счетчика не установлено устройств и радиодеталей, не предусмотренных конструкторской документацией завода-изготовителя, следов установки и последующего демонтажа вышеуказанных устройств не обнаружено. Вмешательства в работу счетчика на программном уровне не выявлено.

Таким образом, по результатам неоспоренного участвующими в деле лицами исследования спорного прибора учета сделан однозначный вывод об отсутствии вменяемого в вину потребителю нарушения в виде вмешательства в работу прибора учета путем установки в него не предусмотренного заводом-изготовителем оборудования с целью хищения электрической энергии.

Указано также на схожесть установленных на счетчике пломб с оттисками клейм, применяемых на заводе-изготовителе и визуальное соответствие пломбировочной проволоки материалам, применяемым при изготовлении счетчика.

Ссылки представителя 3-го лица на наличие в техническом акте от 25.08.2021 №152/291 вывода об обнаружении на пломбах следов механического воздействия, не могут подтверждать обоснованности вменяемого в вину ответчику состава безучетного потребления, поскольку в акте о неучтенном потреблении электроэнергии №000031 от 14.04.2021 не указано на выявление нарушения в виде следов механического воздействия на пломбы, а зафиксирован опровергаемый техническим актом от 25.08.2021 №152/291 факт вмешательства в работу прибора учета путем установки в него не предусмотренного заводом-изготовителем оборудования и признаки не заводского исполнения пломб ОТК и госповерителя.

Кроме того, при наличии выводов относительно целостности пломбировочного узла и обеспечения пломбами препятствий для доступа к узлам учета регулировки и элементам конструкции счетчика, указанные сведения акта от 25.08.2021 №152/291 не могут придавать доказательственного значения акту о безучетном потреблении.

Ссылки сетевой организации на имеющиеся в техническом акте от 25.08.2021 №152/291 сведения о непригодности счетчика к эксплуатации также не могут являться основанием для расчета объема потребления электроэнергии ответчиком по правилам безучетного.

Указанные сведения основаны на информации электронных журналов, согласно которым 14.04.2021 произошел сбой в работе микросхемы памяти и сбой часов реального времени (текущая дата и время в счетчике 01.01.2020 01:34:01)

14.04.2021 счетчик зафиксировал многократное срабатывание электронной пломбы, в этот же период в Журнале программирования отражена запись технологических параметров и всплеск мощности в Журнале профили нагрузки.

В акте приведены данные указанных Журналов, согласно которым первая фиксация вскрытия электронной пломбы произведена 14.04.2021 в 13.20, сброс индикации 14.04.2021 в 13.40, всплеск мощности 14.04.2021 в 14.00.

Согласно указанному акту, счетчик при подключении ведет учет электроэнергии с погрешностью -36%, время возникновения указанного дефекта, согласно журнала программирования - 14.04.2021 . Вероятная причина сбоя в работе микросхем памяти присутствие в сети электромагнитной помехи, превышающей нормируемые значения, установленные ГОСТ 31818.11-2012.

Таким образом, из акта усматривается, что выявленные неисправности счетчика, влекущие погрешность учета потребляемой электроэнергии на момент его исследования заводом- изготовителем, возникли 14.04.2021 не ранее 13.20 часов.

В то же время, из материалов проверки, в том числе видеозаписи следует, что счетчик демонтирован и передан потребителю до момента возникновения указанных неисправностей - 14.04.2021 не позднее 13 час.14 мин.

С учетом изложенного, содержащиеся в акте от 25.08.2021 №152/291 сведения о погрешности учета электроэнергии вследствие неисправности счетчика, возникшей не ранее 13.20 часов 14.04.2021 (то есть, после его демонтажа) не могут подтверждать достоверность указанного в акте о безучетном потреблении нарушения в виде недоучета потребляемой электроэнергии на момент проведения проверки (до его демонтажа и указанного в акте от 25.08.2021 №152/291 времени возникновения указанной неисправности.

Указанные в акте от 25.08.2021 №152/291 сведения о срабатывании электронной пломбы актом о неучтенном потреблении не зафиксированы и данное событие также имело место по окончании проверки.

В техническом акте от 25.08.2021 №152/291 содержится категоричный вывод об отсутствии внутри счетчика устройств и деталей, не предусмотренных заводом-изготовителем, а также следов их установки и демонтажа и отсутствии вмешательства в работу счетчика на программном уровне.

В заключении эксперта ООО «Альфа-Силтэк» №576 от 02.06.2021, оформленном на основании письма АО «ВМЭС» об экспертизе пломбировочных устройств, в отношении изъятых в ходе проверки согласно акту от 14.04.2021 г пломб 349972, 12*0045970, 12*0045971, С8*0198962 указано следующее.

В конструкцию пластиковой пломбы 349972 вмешательства не производилось. Целостность пломбировочной проволоки не нарушена.

На пломбах-наклейках 12*0045970, 12*0045971, С8*0198962 присутствует заводское термохромное покрытие. Материалы и герметичные размеры пломб соответствуют оригинальным образцам завода-изготовителя ООО «Альфа-Силтэк». Маркировка пломб соответствует оригинальной технологии и утвержденному макету производства. Термоиндикаторная сетка на наклейках присутствует и соответствует технологии ООО «Альфа-Силтэк».

Каких-либо следов несанкционированного вмешательства в конструкцию представленных пломб 349972, 12*0045970, 12*0045971, С8*0198962 не обнаружено, что указывает на то, что данные пломбы не подвергались вскрытию и повторной установке.

Согласно выводам исследования, все представленные на исследование пломбы оригинальные и изготовлены на производстве ООО «Альфа-Силтэк».

Суд учитывает, что данное Экспертное заключение, являющееся внесудебным исследованием, не относится к числу доказательств, предусмотренных ст.86 АПК РФ.

Вместе с тем, и технический акт ЗИП «Энергомера» филиал АО «Электротехнические заводы «Энергомера» от 25.08.2021 №152/291 и заключение ООО «Альфа-Силтэк» №576 от 02.06.2021 отвечают признакам иного письменного доказательства и подлежат оценке наряду с другими доказательствами по рассматриваемому делу.

Истцом и 3 лицом не опровергнуты доводы ответчика о том, что указанные в акте о безучетном потреблении нарушения при наличии указанных выводов заводов-изготовителей в техническом акте от 25.08.2021 №152/291 и заключении ООО «Альфа-Силтэк» №576 от 02.06.2021 безусловно не свидетельствуют о вмешательстве потребителя в работу прибора учета.

При таких обстоятельствах, изложенные в указанных документах выводы опровергают событие вменяемого ответчику состава неучтенного потребления в виде вмешательства в работу прибора учета путем установки в него не предусмотренного заводом-изготовителем оборудования с целью хищения электрической энергии; наличия признаков не заводского исполнения пломб госповерителя, а также недоучета прибором учета объема потребляемой электроэнергии (на момент проверки - до его демонтажа и передачи потребителю).

Иных доказательств совершения ответчиком указанных в акте о безучетном потреблении нарушений, в т.ч. вмешательства потребителя в работу измерительного комплекса и совершения иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии, суду не представлено.

Суд учитывает также, что, вопреки требованиям Основных положений № 442, в акте о неучтенном потреблении электроэнергии №000031 от 14.04.2021 и соответствующем акте проверки не указаны номера пломб, в отношении которых фиксируются признаки незаводского исполнения, не содержится изначального описания пломб и конкретных признаков несоответствия, описания способа выявления такого несоответствия, сведений кем, где и когда были изготовлены такие пломбы, характеристики изготавливаемых в этот период соответствующим производителем пломб, а равно доказательств того, что при выявлении нарушения сетевой организацией производилось визуальное сличение спорных пломб с соответствующим образцом (оригиналом). Отсутствует информация о совершении потребителем иных действий, направленных на искажение данных об объеме потребления.

Представленные материалы фото и видео фиксации также не подтверждают достоверности изложенных в акте о безучетном потреблении сведений, не содержат достаточно информации об обстоятельствах начала и хода проводимой проверки.

Таким образом, указанный в обоснование иска акт о неучтенном потреблении не позволяет достоверно установить факт безучетного потребления ответчиком электроэнергии

Учитывая, что акт о неучтенном потреблении электрической энергии не является безусловным и исключительным доказательством безучетного потребления электроэнергии, суд, по результатам оценки в совокупности всех представленных по делу доказательств, приходит к выводу об отсутствии оснований для определения объема потребленной электрической энергии по правилам безучетного потребления в спорный расчетный период в виду недоказанности совершения ответчиком вменяемых ему в вину действий по нарушению порядка учета энергопотребления.

Суд учитывает также представленный ответчиком расчет суммы подлежащего оплате объема электроэнергии за апрель 2021, приложенный к письменной позиции по делу и дополнениям к письменной позиции. Указанный расчет объема потребления 3488,4 кВтч определен ответчиком с учетом предусмотренного договором расчетного множителя – 0,01, исходя из сведений ведомости СКУЭ за март 2021 (конечные показания спорного счетчика 007701061000030), ведомости за апрель 2021 ( начальные показания спорного счетчика 007701061000030), соответствующие конечным за март - 25283245, а также показаний указанного счетчика на дату проверки и демонтажа - 25476607 (соответствующие акту проверки от 14.04.2021); а также показаний вновь установленного счетчика 011702159325246 – 154600. Стоимость потребленной электроэнергии по расчету ответчика составила - 29110,45 руб.

Суд учитывает, что ответчиком при определении стоимости указанного объема не учтен НДС, что составит 5822 руб.

Вместе с тем, указанное обстоятельство не влияет на выводы суда об отсутствии оснований для удовлетворения иска.

Согласно неоспоренным истцом актам сверки, на 31.03.2021 у ответчика отсутствовала задолженность и имелась переплата. Кроме того, 12.04.2021 ответчиком оплачено по платежному поручению №124 от 12.04.2021 в сумме 46000 руб. и направлено письмо от 15.10.2021 о зачете указанного платежа в счет оплаты за апрель 2021.

Истец после перерыва в судебное заседание не явился и указанные обстоятельства спорных взаиморачетов сторон не опроверг.

Таким образом, надлежащих доказательств, обосновывающих исковые требования, ПАО «Волгоградэнергосбыт» суду не представил, в связи с чем, суд не усматривает оснований для удовлетворения заявленных исковых требований.

В силу ст.ст.106-110 АПК РФ судебные расходы по оплате госпошлины в связи с отказом в удовлетворении иска относятся на истца.

Руководствуясь ст.ст. 102, 110, 169, 170 АПК РФ, суд,

РЕШИЛ:

Исковые требования оставить без удовлетворения.

Взыскать с Публичного акционерного общества «Волгоградэнергосбыт» (ИНН <***>; ОГРН <***>; 400001, <...>) в доход федерального бюджета госпошлину в сумме 4792 руб.

Решение может быть обжаловано в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца после его принятия через арбитражный суд Волгоградской области.

Судья Т.А. Загоруйко