Решение от 8 января 2023 г. по делу № А82-10816/2022

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЯРОСЛАВСКОЙ ОБЛАСТИ

150999, г. Ярославль, пр. Ленина, 28 http://yaroslavl.arbitr.ru


Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А82-10816/2022
г. Ярославль
08 января 2023 года
Резолютивная часть решения объявлена 12 декабря 2022 года


Арбитражный суд Ярославской области в составе судьи Марусина В.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, помощником судьи Чудайкиной О.Ю.,

рассмотрев в судебном заседании заявление Регионального фонда содействия капитальному ремонту многоквартирных домов Ярославской области (ИНН <***>, ОГРН <***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области (ИНН <***>, ОГРН <***>)

третьи лица: Общество с ограниченной ответственностью Производственное объединение "Евролифтмаш" (ИНН <***>, ОГРН <***>), Общество с ограниченной ответственностью "Трансэнерго" (ИНН <***>, ОРГН 1035006119587), Общество с ограниченной ответственностью "Стартен" (ИНН <***>, ОГРН <***>), Акционерное общество "Ярославльлифт" (ИНН <***>, ОГРН <***>)

о признании незаконным решения № 076/01/17-1238/2021 от 06.06.2022,


при участии:

от заявителя – ФИО2, представитель по доверенности от 07.09.2022;

от ответчика – ФИО3, представитель по доверенности от 24.08.2022;

от третьего лица (Акционерного общества "Ярославльлифт") – ФИО4, представитель по доверенности от 08.02.2022;

от третьего лица (Общества с ограниченной ответственностью Производственное объединение "Евролифтмаш") – ФИО5, представитель по доверенности от 01.02.2022;

от третьего лица (Общества с ограниченной ответственностью "Трансэнерго") – ФИО6, представитель по доверенности от 21.06.2021;

от третьего лица (Общества с ограниченной ответственностью "Стартен") – не явились;

установил:

Региональный фонд содействия капитальному ремонту многоквартирных домов Ярославской области обратился в Арбитражный суд Ярославской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области о признании незаконным решения № 076/01/17-1238/2021 от 06.06.2022.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Общество с ограниченной ответственностью Производственное объединение "Евролифтмаш", Общество с ограниченной ответственностью "Трансэнерго", Общество с ограниченной ответственностью "Стартен", Акционерное общество "Ярославльлифт".

Представитель заявителя в судебном заседании требования поддержал.

Представитель ответчика требования не признал, представил отзыв на заявление и копии материалов дела № 076/01/17-1238/2021.

Представитель третьего "Трансэнерго" лица поддержал правовую позицию заявителя.

Представитель АО «Ярославльлифт» оставил решение по делу на усмотрение суда, дал пояснения по обстоятельствам дела.

Представитель ООО ПО "Евролифтмаш" поддержал правовую позицию антимонопольного органа.

Третье лицо ООО «Стартен», надлежащим образом извещенное о времени и месте судебного разбирательства, явку своего представителя в судебное заседание не обеспечило, отзыв по существу спора в суд не направило, в связи с чем дело, в порядке статьи 156 АПК РФ, рассматривается в отсутствие представителя данного третьего лица.

Рассмотрев материалы дела, заслушав представителей сторон и третьих лиц, суд установил следующее.

Дело № 076/01/17-1238/2021 возбуждено ответчиком по заявлению ООО ПО "Евролифтмаш".

В ходе рассмотрения дела Комиссией Ярославского УФАС установлены следующие обстоятельства.

29.10.2021 Региональным фондом содействия капитальному ремонту многоквартирных домов Ярославской области в ЕИС размещено извещение о проведении электронного аукциона на оказание услуг и (или) выполнение работ по оценке технического состояния конструктивных элементов лифтовой шахты, разработке проектной документации на ремонт (замену, модернизацию) лифтов, выполнение работ по ремонту (замене, модернизации) лифтов многоквартирных домов на территории Ярославской области (изв. № 207150000012100040).

Рынок оказания услуг по подготовке проектной документации на замену лифтов и выполнение работ по их замене является высоко конкурентным и представлен следующими хозяйствующими субъектами: ООО «Региональное управление КМЗ», ООО «Элевейтинг», ООО ПО «Евролифтмаш», ООО «Трансэнерго», ООО «ИМПОРТ-ЛИФТ», ООО «ЛИФТ-СТРОЙ КОМПАНИЯ», ООО «РУСЛИФТ», ООО «ПРОЕКТ», ООО «ЩЛЗ», ООО «ИНЖЕНЕРНЫЙ ЦЕНТР «ЛИФТ-ДИАГНОСТИКА», ООО «ЭНЕРГОЭФФЕКТИВНЫЕ ТЕХНОЛОГИИ» и др.

Аукцион проводился в соответствии с постановлением Правительства РФ от 01.07.2016 N 615 "О порядке привлечения подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме и порядке осуществления закупок товаров, работ, услуг в целях выполнения функций специализированной некоммерческой организации, осуществляющей деятельность, направленную на обеспечение проведения капитального ремонта общего имущества в многоквартирных домах" (далее по тексту также «Постановление № 615).

В закупке приняло участие только ООО «Трансэнерго», с которыми был заключен договор от 02.12.2021 № 17гп/2021.


1. Комиссией Ярославского УФАС установлено, что приложением № 3 документации установлен график выполнения работ, предусматривающий, что датами предоставления Заказчику Актов обмера (обследования) являются конкретные календарные даты, а именно: 07.12.2021, 09.12.2021, 10.12.2021.

Извещением предусмотрено, что дата проведения электронного аукциона - 22 ноября 2021 года.

Согласно пункту 197 Постановления № 615 договор о проведении капитального ремонта не может быть заключен ранее чем через 10 дней и позднее чем через 20 дней со дня размещения на официальном сайте протокола проведения электронного аукциона, или протокола рассмотрения заявок на участие в электронном аукционе, в котором содержится информация о признании электронного аукциона несостоявшимся, или акта об уклонении победителя электронного аукциона от заключения договора о проведении капитального ремонта, или акта об отказе от заключения договора о проведении капитального ремонта с победителем электронного аукциона. Действие настоящего пункта не распространяется на случаи заключения договора о проведении капитального ремонта с единственной подрядной организацией.

Аналогичное положение установлено пунктом 45 Документации об аукционе.

Согласно пункту 184 Постановления № 615 в течение одного часа после размещения на электронной площадке протокола проведения электронного аукциона оператор электронной площадки обязан направить протокол проведения электронного аукциона заказчику, который в течение следующего рабочего дня размещает указанный протокол на официальном сайте.

Таким образом, если протокол будет размещен на официальном сайте 22 ноября 2021 года, договор о проведении капитального ремонта может быть заключен не ранее 02.12.2021 года (четверг) и не позднее 12.12.2021 года.

Обращаясь с жалобой в УФАС, третье лицо указывало, что в закупочной документации при проведении закупки № 207150000012100040 установлены даты выполнения работ (07.12.2021, 09.12.2021, 10.12.2021), относящиеся к временным границам периода, в который у заказчика возникает обязанность заключить договор с победителем закупки. Следовательно, на момент участия в закупке хозяйствующему субъекту не представляется возможным определить срок, в течение которого подрядчик будет обязан предоставить акты, поскольку заказчик может подписать договор как 02.12.2021, так и в последующие дни, например, 06.12.2021 (за один день до предоставления актов обмера (обследования). Изложенное свидетельствует об ограничении конкуренции, так как заказчик имеет возможность установить срок, в течение которого подрядчик должен выполнить работы, в зависимости от даты подписания договора, учитывая, что даты выполнения работ - 07.12.2021, 09.12.2021, 10.12.2021, то в зависимости от дня подписания договора срок выполнения работ варьируется от максимального, соответственно 5, 7, 8 дней (в случае подписания договора 02.12.2021 года), до минимального – 1 день.

Комиссия Ярославского УФАС, оценив данные обстоятельства, пришла к выводу о том, что по общему правилу заказчиками предусматривается график выполнения работ, который предполагает срок выполнения работ, исчисляемый количеством календарных дней с момента подписания договора сторонами (например, закупки № 202020000012100075, № 202170000012100098, № 204850000012100113 и другие).

При этом в рамках проведения закупки заказчику поступали запросы на разъяснение положений документации по электронному аукциону от ООО «Региональное управление КМЗ» и ООО «Элевейтинг», в которых содержались также доводы о том, что заказчиком установлены даты выполнения работ (07.12.2021, 09.12.2021, 10.12.2021), попадающие во временные границы периода, в который у заказчика возникает обязанность заключить договор с победителем закупки.

В ответ на данные запросы заказчик пояснил, что начальный срок для заключения договора - 03.12.2021 года, в связи с чем внесение изменений в график выполнения работ не требуется. Кроме того, подрядчик вправе привлекать субподрядные организации для выполнения работ на объекте.

Вместе с тем, из ответов заказчика на указанные запросы не следует, что договор будет подписан 03.12.2021. В данном случае речь идет именно о возникновении возможности заключить договор, начиная с 03.12.2021.

Также Комиссией установлено, что ни одно лицо, из подавших запрос разъяснений положений документации, заявку на участие в данной закупке не подало.

Ярославским УФАС России в адрес данных лиц – ООО «Региональное управление КМЗ», ООО «Элевейтинг» были направлены запросы о причинах их отказа от участия в закупке № 207150000012100040.

ООО «Элевейтинг» (вх. № 12030 от 29.11.2021) пояснило, что из ответа на запрос № 413342 следует, что заказчик не намерен вносить изменения в аукционную документацию и устанавливать реальные для выполнения работ сроки. Условия документации в части сроков выполнения работ по проектированию не позволяют исполнить договор, поскольку договор может быть заключен позже наступления срока выполнения работ, в связи с чем ООО «Элевейтинг» приняло решение отказаться от участия в данной закупке.

ООО «Региональное управление КМЗ» (вх. № 12298 от 03.12.2021) пояснило, что его отказ от участия в закупке также связан с невозможностью исполнить договор в сроки, указанные в аукционной документации. Общество указало, что заказчик вправе заключить договор с победителем аукциона в период с 02.12.2021 по 12.12.2021, что противоречит отдельным этапам выполнения работ и позволяет заказчику подписать договор после истечения отдельного этапа выполнения работ.

Комиссия согласилась с доводами ООО «Региональное управление КМЗ» и ООО «Элевейтинг» и пришла к выводу о том, что полагает, что установление дат выполнения работ (07.12.2021, 09.12.2021, 10.12.2021) предоставляет заказчику возможность своими действиями воздействовать на возможность / невозможность выполнения подрядчиком работ в сроки, установленные документацией.

Также Комиссией установлено, что при заключении договора в наиболее раннюю дату (03.12.2021) срок производства работ по обследованию (замерам) лифтового оборудования составляет:

- по 44 МКД – 99 лифтов 5 дней (до 07.12.2021);

- по 45 МКД – 86 лифтов 7 дней (до 09.12.2021);

- по 23 МКД – 49 лифтов 8 дней (до 10.12.2021).

ООО «Трансэнерго» поясняло, что в среднем один сотрудник за 1 рабочий 8 часовой день способен снять замеры с 10-13 лифтов. Таким образом, указанные сроки выполнения обмеров достаточны для выполнения объема работ, предусмотренного данной закупкой.

Однако Комиссия Ярославского УФАС отметила полагает возможной такую ситуацию, когда договор будет подписан заказчиком, например, 05.12.2021 или 06.12.2021, в таком случае у подрядчика будет всего 1 или 2 дня на производство работ по обследованию лифтов. Таким образом, на момент принятия решения о наличии / отсутствии возможности участия в закупке № 207150000012100040 у хозяйствующего субъекта отсутствует достоверная информация о сроках, в течение которых он должен будет выполнить работу, предусмотренную договором, поскольку время, предоставленное на выполнение работ, напрямую зависит от момента подписания договора заказчиком и может быть сокращено им до объективно невыполнимого срока. Рассматриваемая неопределенность не позволяет потенциальному участнику закупки оценить свои возможности по надлежащему исполнению договора, заключаемого по результатам проведения указанной закупки. Данное обстоятельство не позволило заинтересованным хозяйствующим субъектам, в частности ООО «Региональное управление КМЗ», ООО «Элевейтинг» и ООО ПО «Евролифтмаш», принять участие в рассматриваемой закупке.

При этом потенциальный участник не может знать, что в ситуации победы в закупке он может приступить к выполнению своих обязанностей по договору до заключения самого договора. Данная информация не содержится в аукционной документации. Более того, в адрес заказчика ООО «Региональное управление КМЗ» и ООО «Элевейтинг» направлялись запросы на разъяснения положений документации, в которых были поставлены вопросы о зависимости сроков выполнения обследования объектов от даты подписания заказчиком договора, а также о возникающих вследствие этого проблемах, связанных с выполнением рассматриваемых работ надлежащим образом. В частности, ООО «Региональное управление КМЗ» просило внести изменения в график выполнения работ по обследованию путем указания вместо конкретных календарных дат количества дней на выполнение работ.

Однако, несмотря на поступление нескольких запросов, непосредственно связанных со сроком выполнения обследования объектов, заказчик в ответах не указал на возможность начать проведение работ после признания участника закупки победителем и до заключения соответствующего договора.

Кроме того, потенциальный участник не может знать о том, получит ли он доступ в шахты лифтов, машинные помещения многоквартирных домов в отсутствие заключенного договора, так как такой доступ не может быть предоставлен соответствующими организациями в отсутствие обоснованных причин.

В свою очередь, осуществление обследования в иное время, предшествовавшее объявлению информации о проведении рассматриваемой закупки, противоречит самой сути ведения предпринимательской деятельности. Речь идет о транспортных издержках, затратах на составление актов обмера, иных затратах в ситуации отсутствия гарантированной уверенности в победе в закупке. Такое поведение потенциального участника ничем не обосновано.

В связи с этим Ярославское УФАС пришло к выводу о том, что установление Фондом в закупочной документации при проведении закупки № 207150000012100040 дат выполнения работ (07.12.2021, 09.12.2021, 10.12.2021), относящихся к временным границам периода, в который у заказчика возникает обязанность заключить договор с победителем закупки в соответствии с требованием пункта 197 Постановления № 615, содержит признаки нарушения, предусмотренного частью 1 статьи 17 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».


2. Комиссией Ярославского УФАС России также установлено следующее.

Перечень многоквартирных домов Ярославской области, в отношении лифтового оборудования которых предусматривается выполнение работ по оценке технического состояния конструктивных элементов лифтовой шахты, разработке проектной документации на ремонт (замену, модернизацию) лифтов, выполнение работ по ремонту (замене, модернизации) лифтов представлен в приложении № 2 к рассматриваемой документации.

В соответствии с абзацем 2 подпункта 1.1 пункта 28 аукционной документации по итогам обследования строительной части здания в месте замены лифтового оборудования подрядчиком предоставляется заказчику акт обмера (обследования), содержащий указание на возможность (невозможность) выполнения работ в соответствии с техническим заданием.

Согласно пункту 5.4.7 проекта договора, являющегося неотъемлемой частью аукционной документации, подрядчик обязан представить заказчику акт обмера (обследования) по форме согласно приложению № 10 к договору, с приложением материалов фотофиксации и чертежами.

Согласно абзацу 2 пункта 7.1 проекта договора по итогам обследования строительной части здания в месте замены лифтового оборудования подрядчиком предоставляется заказчику акт обмера (обследования), содержащий указание на возможность (невозможность) выполнения работ в соответствии с техническим заданием.

Данные положения в неизменном виде представлены в договоре 17гп/2021 от 02.12.2021, заключенном между Фондом и ООО «Трансэнерго» (далее – договор) в пункте 5.4.7, абзаце 2 пункта 7.1 соответственно.

Региональным фондом содействия капитальному ремонту многоквартирных домов Ярославской области в адрес Ярославского УФАС России представлены акты обмера (обследования), составленные ООО «Трансэнерго», а также фотографии, являющиеся частью рассматриваемых актов обмера (файлы формата .jpg).

На основании сведений, указанных в разделе «Свойства» рассматриваемых файлов фотографий, Комиссией установлено, что даты съемки фотографий лифтового оборудования не относятся к периоду проведения работ по обследованию строительной части зданий в месте замены лифтового оборудования (далее также – обследование лифтового оборудования) и представления соответствующих актов обмера (с момента заключения договора по 07.12.2021, 09.12.2021, 10.12.2021).

Комиссией установлено, что дата съемки рассматриваемых фотографий относится к периоду с июля 2020 года по апрель 2021 года.

Комиссией также установлено наличие отдельных фотографий, датированных 07.12.2021. Вместе с тем, количество таких фотографий по отношению к общему количеству фотографий является минимальным (1-2 фотографии по 12 многоквартирным домам при общем количестве многоквартирных домов в списке в количестве 112 штук), на данных фотографиях, как правило, представлены шахты лифтов, в связи с чем невозможно установить их местонахождение. Кроме того, в материалах фотофиксации лифтового оборудования и шахт лифтов по адресу: <...> представлены две одинаковые фотографии шахты лифта, датированные 09.02.2021 и 07.12.2021 соответственно, в связи чем есть основания предполагать о последующем изменении дат съемки.

На основании вышеизложенного, а также учитывая иные доказательства, имеющиеся в материалах дела, Комиссия не принимает рассматриваемые фотографии, датированные 07.12.2021, в качестве доказательств выполнения ООО «Трансэнерго» или иными организациями обследования лифтового оборудования, шахт лифтов в даты, установленные договором для такого обследования.

Таким образом, фотографии, приложенные к актам обмера (обследования), представленным ООО «Трансэнерго», не относятся к периоду исполнения ООО «Трансэнерго» договора, заключенного по результатам проведения рассматриваемой закупки.

ООО «Трансэнерго» в письменных пояснениях, направленных в адрес Ярославского УФАС России (вх. № 1618 от 21.02.2022), указало, что предпроектные работы, в которые входит обследование лифтового оборудования, были проведены ООО «Реновация» на основании договора № 4-0730/1-2021 от 30.07.2021. Исходя из представленного ООО «Трансэнерго» акта-приема передачи, являющегося приложением к указанному договору, результаты работ были переданы Обществу 11.08.2021.

Вместе с тем, Комиссией установлено, что даты съемки фотографий, являющихся частью представленных заказчику актов обмера (обследования) и на которых непосредственно запечатлено лифтовое оборудование, не относятся к периоду исполнения ООО «Реновация» договора.

АО «Ярославльлифт» в ответ на запрос ООО ПО «Евролифтмаш» (исх. № 1159/1 от 27.12.2021) указало, что обслуживает лифтовое оборудование по всем адресам из указанного выше списка, за исключением многоквартирных домов, расположенных в г. Рыбинске, г. Ростове, а также по адресу: <...>.

Комиссией установлено, что лифтовое оборудование в многоквартирных домах, расположенных в г. Рыбинске обслуживает ООО «Рыбинсклифт», в г. Ростове - ООО «Ярославльлифтремонт». Многоквартирный дом, расположенный по адресу: <...> обслуживает ООО «Лифтремонт».

АО «Ярославльлифт» в письменных пояснениях, направленных в адрес Ярославского УФАС России (вх. № 1486 от 17.02.2022), указало, что осуществление доступа представителей сторонних организаций для проведения обследований, производства ремонтных работ строительных конструкций и т. п. производится на основании направляемого в адрес АО «Ярославльлифт» письма-уведомления о необходимости предоставления доступа с указанием адреса, даты, вида работ, а также с подтверждением потребности в таком доступе для выполнения работ (договор или согласование с организацией, осуществляющей управление МКД, или Региональным фондом содействия капитальному ремонту многоквартирных домов Ярославской области).

Вместе с тем, согласно письменным пояснениям АО «Ярославльлифт» (вх. № 4245 от 15.04.2022) в случае направления письма-уведомления со стороны Фонда (в том числе для предоставления доступа третьим лицам) документы, подтверждающие потребность в таком доступе Фондом не предоставляются.

ООО «Рыбинсклифт» указало в письменных пояснениях (вх. № 4319 от 18.04.2022), что доступ в машинные помещения и шахты лифтов при получении писем-уведомлений Фонда предоставляется только в сопровождении представителя ООО «Рыбинсклифт».

Согласно письменным пояснениям ООО «Лифтремонт» (вх. № 4432 от 20.04.2022) Общество предоставляет доступ к лифтовому оборудованию на основании обращения, строгая форма которого не установлена. Аналогичную информацию представило ООО «Ярославльлифтремонт»(вх. № 4433 от 20.04.2022).

АО «Ярославльлифт» также представило Комиссии информацию, согласно которой в период с 01.11.2021 по 28.12.2021 гг. ООО «Трансэнерго» и иные организации по вопросу допуска в машинные помещения и шахты лифтов многоквартирных домов в г. Ярославле, обслуживаемых Обществом, не обращались, обследование лифтового оборудования не проводилось. В период с 01.07.2021 по 31.08.2021 гг., в рамках которого, согласно позиции ООО «Трансэнерго», по договору между ООО «Трансэнерго» и ООО «Реновация» последнее выполняло работы по обследованию, доступ предоставлялся исключительно ООО ПО «Евролифтмаш» (в рамках исполнения договора, заключенного по результатам проведения закупки № 207150000012100019).

ООО «Ярославльлифтремонт» указало, что в периоды с 01.07.2021 по 31.08.2021 гг. и с 01.11.2021 по 28.12.2021 гг. письменные обращения сторонних организаций, связанные с предоставлением доступа в машинные помещения и шахты лифтов, в адрес Общества не поступали. Аналогичную информацию представило ООО «Лифтремонт».

ООО «Рыбинсклифт» указало, что информация об организациях, которым в данные периоды был предоставлен доступ к лифтовому оборудованию, у Общества отсутствует. Письма-уведомления Фонда не сохранились в связи с затоплением помещения ООО «Рыбинсклифт», в котором находилась документация.

Следовательно, ни ООО «Трансэнерго», ни ООО «Реновация» не запрашивали и соответственно не получали доступ к лифтовому оборудованию многоквартирных домов для проведения обследования, предусмотренного аукционной документацией.

АО «Ярославльлифт» в письменных пояснениях указало, что Общество в период с июля 2020 года по май 2021 года предоставляло доступ в машинные помещения и шахты лифтов многоквартирных домов на основании писем Регионального фонда содействия капитальному ремонту многоквартирных домов Ярославской области в следующие даты: 23.07.2020, 29.07.2020, 05.08.2020, 18.08.2020, 09.02.2021, 17.02.2021, 25.02.2021, 05.03.2021, 10.03.2021, 12.03.2021, 23.04.2021.

Следовательно, указало Ярославское УФАС, материалы фотофиксации, произведенной 23.07.2020, 05.08.2020 и в другие даты, были подготовлены в результате допуска в машинные помещения и шахты лифтов многоквартирных домов, полученного на основании писем Фонда, в период до исполнения ООО «Реновация» договора № 4-0730/1-2021 от 30.07.2021 и исполнения ООО «Трансэнерго» договора 17гп/2021 от 02.12.2021.

ООО «Лифтремонт» сообщило, что 16.03.2021 доступ в машинные помещения и шахты лифтов, расположенные по адресу: <...>, предоставлялся Фонду. Данная дата соответствует дате создания фотографий лифтового оборудования.

Кроме того, Комиссией также установлено, что перечень многоквартирных домов, содержащийся в документации по рассматриваемой закупке, не является полностью идентичным перечням, представленным в документациях по закупкам № 207150000012100012, № 207150000012100019.

Так, в рассматриваемой закупке отсутствуют следующие адреса: <...>; <...>, но добавлен многоквартирный дом по адресу: <...>.

В перечне многоквартирных домов, являющемся приложением № 1 к договору № 4-0730/1-2021 от 30.07.2021, представлены многоквартирные дома, соответствующие перечню, указанному в рассматриваемой закупке, размещенной в ЕИС только 29.10.2021.

Таким образом, в период проведения работ по обследованию строительной части зданий в месте замены лифтового оборудования и представления соответствующих актов обмера в соответствии с договором (с момента заключения договора по 07.12.2021, 09.12.2021, 10.12.2021) рассматриваемые работы не проводились. Также работы не проводились ООО «Реновация» на основании договора № 4-0730/1-2021 от 30.07.2021 с ООО «Трансэнерго».

При этом исходя из положений аукционной документации, акт обмера (обследования) содержит указание на возможность (невозможность) выполнения работ в соответствии с техническим заданием (абзац 2 пункта 7.1 проекта договора).

В соответствии с пунктом 2.5 технического задания на основании выполненного обследования уточняется задание на проектирование, согласуются изменения в задание с заказчиком.

Следовательно, без наличия акта обмера (обследования) невозможно осуществлять иные работы по договору, так как результаты обследования непосредственно влияют на объем последующих работ. Кроме того, несмотря на то, что сами по себе акты не оплачиваются, от них зависит дальнейшая оплата за другие работы.

Согласно пункту 2.1 технического задания в состав работ по обследованию, в частности входят:

- анализ причин появления дефектов и повреждений в конструкциях и разработка решения для их устранения;

- определение действительного технического состояния конструктивных элементов, получение количественной оценки фактических показателей качества конструкций с учетом изменений, произошедших в ходе эксплуатации, для установления состава и объема работ по ремонту лифтовой шахты и замене лифтов.

В соответствии с абзацем 3 подпункта 1 пункта 3 аукционной документации подрядчик несет ответственность за полноту и достоверность акта обмера (осмотра) конструктивных элементов многоквартирного дома, в отношении которых планируется проведение капитального ремонта (ведомость объемов работ, составленную по результатам технического обследования многоквартирного дома) с приложением материалов фотофиксации.

Таким образом, в соответствии с положениями документации, подрядчик обязан предоставлять акты обследования, содержащие полные и достоверные сведения. В противном случае для подрядчика наступает гражданская ответственность, вплоть до расторжения заказчиком договора. Согласовывая рассматриваемые акты заказчик должен проверять их содержание на полноту и достоверность, устанавливать действительное техническое состояние не только лифтового, но и иного оборудования (например, электротехнического).

По мнению Комиссии, акты обмера (обследования), содержащие результаты обследования, произведенного до возникновения соответствующей обязанности по договору, не соответствуют требованиям полноты и достоверности, установленным документацией в целом и абзацем 3 подпункта 1 пункта 3 документации в частности.

Вместе с тем, Комиссией установлено следующее.

Акты обмеров (обследования), представленные заказчику ООО «Трансэнерго» содержат стандартизированную информацию о выявленных дефектах конструктивных элементов многоквартирных домов.

Например, в акте обмера конструктивных элементов многоквартирного дома по адресу: <...> указано следующее:

- плита перекрытия имеет дефекты: «Сколы, масляные пятна»;

- окно, дверь «не соответствуют требованиям нормативной документации, износ, деформации»;

- светильники в МП, светильнике в шахте имеют дефекты: «Истечение срока эксплуатации, повреждение отдельных осветительных приборов» и т. д.

Аналогичная информация с частичными изменениями представлена во всех актах обмера.

Также в материалах фотофиксации конструктивных элементов многоквартирного дома, расположенного по адресу <...> подъезд 3, указано следующее: «ФИО7 39 п 3 не попали в мп».

Однако, соответствующий акт обмера (обследования) был представлен ООО «Трансэнерго» заказчику, информация о дефектах соответствует аналогичным сведениям, представленным в других актах обмера (обследования).

Вместе с тем, акты обмера (обследования) от 07.12.2021, содержащие результаты обследования конструктивных элементов многоквартирных домов, расположенных в г. Переславле-Залесском, г. Рыбинске, г. Тутаеве, г. Ярославле, в общем количестве 38 шт. (без учета количества подъездов) подписаны одним и тем же сотрудником ООО «Трансэнерго».

Кроме того, Комиссия, ознакомившись с постановлением Правительства Ярославской области (далее - Правительства ЯО) от 31.12.2013 № 1779-п «О региональной программе капитального ремонта общего имущества в многоквартирных домах Ярославской области на 2014 – 2043 годы» (с учетом изменений, внесенных постановлением Правительства ЯО от 28.04.2022 № 308-п) и постановлением Правительства ЯО от 15.12.2021 № 894-п «Об утверждении регионального краткосрочного плана реализации региональной программы капитального ремонта общего имущества в многоквартирных домах Ярославской области на 2014 – 2043 годы на 2022 – 2024 годы» (с учетом изменений, внесенных постановлением Правительства ЯО от 31.12.2021 № 1012-п), пришла к выводу об отсутствии в данных документах перечня многоквартирных домов, идентичного перечню, установленному документацией о закупке.

В связи с этим Комиссия пришла к выводу о том, что, представляя Фонду акты обмера (обследования), содержащие результаты обследования, произведенного до возникновения соответствующей обязанности по договору, ООО «Трансэнерго» изначально обладало информацией о том, что данные акты будут приняты заказчиком во исполнение обязанности по проведению обследования и составлению данных актов.

Следовательно, информация о возможности принятия актов обмера (обследования), содержащих результаты обследования, произведенного до возникновения соответствующей обязанности по договору, было доведена Фондом до ООО «Трансэнерго» еще до проведения закупки, в результате чего ООО «Трансэнерго» были созданы преимущественные условий участия в рассматриваемой закупке, что свидетельствует о наличии признаков нарушения пункта 2 части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции.

Решением от 06.06.2022 по делу № 076/01/17-1238/2021 Региональный фонд содействия капитальному ремонту многоквартирных домов Ярославской области признан нарушившим часть 1 статьи 17, пункта 2 части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции.

Оспаривая данное решение в полном объеме, заявитель не согласен с выводами антимонопольного органа. В частности, заявитель указывает следующее.

1. Дело №076/01/17-1238/2021 было возбуждено Ярославским УФАС России на основании заявления общества с ограниченной ответственностью Производственное объединение «Евролифтмаш», не являвшегося участником электронного аукциона №207150000012100040. однако подавшего жалобу на действия Регионального фонда после размещения итогового протокола.

2. Заявитель указывает, что ни Постановление №615, ни иной нормативный правовой акт не содержит конкретных требований к установлению заказчиком (организатором электронного аукциона) срока выполнения работ (оказания услуг) по договору. Установление срока выполнения работ (оказания услуг) по договору определяется правом заказчика (организатора электронного аукциона) и устанавливается заказчиком по своему усмотрению в целях создания условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей в оказании услуг и (или) выполнении работ, необходимых для своевременного проведения капитального ремонта общего имущества многоквартирных домов силами квалифицированной подрядной организации.

Кроме того, обращает внимание заявитель, сроки выполнения работ (в том числе предельные сроки предоставления актов обмеров (обследований) - 07.12.2021, 09.12.2021, 10.12.2021) установлены одинаковыми для всех возможных участников закупки, в связи с чем данные положения аукционной документации не нарушают действующее законодательство и не создают угрозы ограничения конкуренции между участниками закупки.

3. Фонд также отрицает совершение каких-либо действия, направленных на создание преимущественных условий для ООО «Трансэнерго».

Заявитель указывает, что обязанность по предоставлению заказчику актов обмера (обследования) по форме, согласно Приложения №10 к Договору, с приложением материалов фотофиксации и чертежами, была исполнена ООО «Трансэнерго» согласно графику 07.12.2021, 09.12.2021, 10.12.2021. В указанные сроки в адрес Регионального фонда поступили соответствующие материалы на бумажном носителе. Оснований не доверять данным, содержащимся в предоставленных подрядчиком актах обмера (обследования), у Регионального фонда не было поскольку акты обмера (обследования) соответствовали требованиям договора и содержали информацию о выявленных дефектах и объемах работ по их устранению. Предоставленные на бумажном носителе материалы фотофиксации не содержали информации о дате съемки, а сам по себе факт наличия фотоматериалов свидетельствовал о фактически произведенном подрядной организацией обследовании.

По мнению заявителя, обследование само по себе направлено на сбор данных о технических характеристиках объекта и, в отличие от строительно-монтажных работ, не влияет (не изменяет) исходные данные объекта обследования. Таким образом выполнение работ по обследованию и фотофиксации до объявления торгов и (или) до заключения договора любым из потенциальных участников закупки не ведет к ограничению доступа иных хозяйствующих субъектов к выполнению аналогичных работ. В противном случае, факт обследования лифтового оборудования ООО ПО «Евролифтмаш» в рамках договора, заключенного по результатам проведения закупки №207150000012100019, препятствовал бы участию в закупке № 20715000001210040 иных контрагентов.

При этом Региональный фонд не отрицает возможность любого из потенциальных подрядчиков, в том числе ООО «Трансэнерго» провести сбор и анализ информации в отношении объектов запланированных к проведению работ в сроки, установленные Региональной программой.

Ссылку ответчика на письменные пояснения АО «Ярославльлифт» и иных обслуживающих организаций в части порядка осуществления допуска к лифтовому оборудованию, Фонд считает несостоятельной, не соответствующей фактическим обстоятельствам дела и по сути противоречит имеющимся в деле материалам (в том числе фотоматериалам).

Так, указывает заявитель, согласно сообщению АО «Ярославльлифт» от 15.02.2022 исх. №158, осуществление доступа сторонних организаций к лифтовому оборудованию осуществляется на основании «письма-уведомления» от организации. «Письмо на допуск предоставляется в канцелярию офиса АО «Ярославльлифт» по адресу: <...>». Указанное письмо должно визироваться главным инженером. После чего заявителю сообщается о принятом решении о предоставлении допуска к лифтовому оборудованию или об отказе в доступе. Без визы главного инженера на письме-уведомлении допуск не предоставляется. АО «Ярославльлифт» предоставило комиссии Ярославского УФАС России информацию, согласно которой в период с 01.11.2021 по 28.12.2021 ООО «Трансэнерго» и иные организации по вопросу допуска в машинные помещения и шахты лифтов многоквартирных домов в г. Ярославле не обращались, обследование лифтового оборудования не проводилось.

Между тем, материалы дела представлены фотографии в том числе машинных помещений и шахт лифтов многоквартирных домов в г. Ярославле, которые датированы периодом действия договора, заключенного по результатам закупки № 20715000001210040. Данный факт сам по себе свидетельствует либо о несоблюдении работниками обслуживающих организаций разработанного ими Положения о порядке хранения, учета выдачи и возврата ключей от машинных, блочных и других помещений, используемых для размещения оборудования лифтов (объектов), либо о ненадлежащей организации работы по беспрепятственному доступу к опасным объектам - лифтам. В подтверждение последнего следует обратить внимание на факты систематического проникновения посторонних лиц в машинные помещения и хищения находящегося там оборудования.

Кроме того, отмечает заявитель, согласно пояснений обслуживающих организаций (ООО «Ярославльлифтремонт», ООО «Лифтремонт») доступ в машинные помещения в периоды с 01.07.2021 по 31.08.2021 и с 01.11.2021 по 28.12.2021 сторонним организациям не предоставлялся. Между тем, в период с 16.07.2021 по 06.08.2021 имели место договорные отношения между Региональным фондом и ООО ПО «Евролифтмаш» по аналогичному предмету закупки, в соответствии с которыми ООО ПО «Евролифтмаш» должно было произвести обследование лифтового оборудования в срок до 18.07.2021 и. согласно позиции ООО ПО «Евролифтмаш» реализовало данное обязательство, предоставив в Региональный фонд акты обмера (обследования) и материалы фотофиксации.

Представитель третьего ООО "Трансэнерго" в письменных и устных пояснениях согласился с указанными доводами, указал, что спорные фотографии действительно получены им от подрядчика ООО «Стартен», и были получены в целях подготовки к участию в ранее проводимом аукционе.

Представитель АО «Ярославльлифт» пояснил, что с рассматриваемые периоды времени доступ к лифтовому имуществу предоставлялся только самому Фонду и ООО ПО "Евролифтмаш".

Представитель ООО ПО "Евролифтмаш" поддержал правовую позицию антимонопольного органа, пояснил, что фотографии лифтового оборудования, изготовленные данной организацией при выполнении предыдущего контракта, в отчетах, изготовленных ООО "Трансэнерго" и переданных Фонду, отсуствуют.

Оценив доводы сторон, третьих лиц, представленные доказательства, суд пришел к следующим выводам.

Согласно пункту 1 статьи 2 и части первой статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим Кодексом.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В рассматриваемом случае ответчиком возбуждено и рассмотрено дело о нарушении антимонопольного законодательства в порядке главы 9 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции".

Одним из оснований для возбуждения и рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства является заявление физического или юридического лица, указывающее на признаки нарушения антимонопольного законодательства (пункт 2 части 2 статьи 39 Закона N 135-ФЗ).

Таким образом, тот факт, что ООО ПО «Евролифтмаш», не являлось участником электронного аукциона, и обратилось в УФАС после размещения итогового протокола, не имеет правового значения для рассматриваемого дела.

Оспариваемым решением в действиях Фонда выявлены 2 нарушения антимонопольного законодательства.

Нарушение части 1 стати 17 Закона о защите конкуренции выразилось, по мнению ответчика, в установлении Фондом в закупочной документации при проведении закупки № 207150000012100040 дат выполнения работ (07.12.2021, 09.12.2021, 10.12.2021), относящихся к временным границам периода, в который у заказчика возникает обязанность заключить договор с победителем закупки в соответствии с требованием пункта 197 Постановления № 615.

Как следует из содержания оспариваемого решения, ответчик полагает, что в рассматриваемом случае участники закупки лишены достоверных сведений о дате заключения договора заказчиком и, соответственно, об имеющемся у них периоде времени для надлежащего исполнения условий договора.

Однако частью 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции установлено, что при проведении торгов, запроса котировок цен на товары (далее - запрос котировок), запроса предложений запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции.

Согласно статье 4 указанного Закона признаки ограничения конкуренции - сокращение числа хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, на товарном рынке, рост или снижение цены товара, не связанные с соответствующими изменениями иных общих условий обращения товара на товарном рынке, отказ хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, от самостоятельных действий на товарном рынке, определение общих условий обращения товара на товарном рынке соглашением между хозяйствующими субъектами или в соответствии с обязательными для исполнения ими указаниями иного лица либо в результате согласования хозяйствующими субъектами, не входящими в одну группу лиц, своих действий на товарном рынке, иные обстоятельства, создающие возможность для хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товара на товарном рынке, а также установление органами государственной власти, органами местного самоуправления, организациями, участвующими в предоставлении государственных или муниципальных услуг, при участии в предоставлении таких услуг требований к товарам или к хозяйствующим субъектам, не предусмотренных законодательством Российской Федерации.

В рассматриваемом случае из аукционной документации следует, что как сроки заключения договора, так и сроки выполнения работ по составлению актов обследования для всех участников закупки являлись одинаковыми.

Более того, срок заключения договора по результатам аукциона (не ранее чем через 10 дней и позднее чем через 20 дней со дня размещения на официальном сайте протокола проведения электронного аукциона) установлен пунктом 197 Постановления № 615.

В то же время установление в договорах конкретных сроков выполнения работ (этапов работ) гражданским законодательством не запрещено.

Кроме того, все участники закупки имели и представление об имеющемся в их распоряжении временном периоде для составления актов осмотра в зависимости от даты заключения договора.

При том суд соглашается с доводом ответчика о том, что своими действиями (а именно датой подписания договора) Фонд фактически определял оставшееся у победителя количество времени для составления актов.

Однако доказательства того, что Фонд имел намерение заключить договор в различные даты в зависимости от того, кто станет победителем аукциона, в материалах дела отсутствуют.

Отсутствует в решении антимонопольного органа и вывод о том, что сроки составления актов были установлены Фондом исключительно в расчете на заключение договора с ООО "Трансэнерго".

Таким образом, в рассматриваемой части условиями аукциона и договора все участники закупки были поставлены в равное положение.

При этом суд отмечает, что в случае заключения фондом договора по истечении срока для выполнения работ по договору (то есть позднее 07.12.2021) подлежали бы применению положения статьи 406 Гражданского кодекса РФ, согласно которым кредитор считается просрочившим, если он отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение или не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства.

При таких обстоятельствах суд не усматривает в действиях Фонда нарушения части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции.

В то же время суд соглашается с выводом Ярославского УФАС о нарушении заявителем пункта 2 части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции.

Согласно указанной норме закона при проведении торгов, запроса котировок цен на товары (далее - запрос котировок), запроса предложений запрещается. Среди прочего, создание участнику торгов, запроса котировок, запроса предложений или нескольким участникам торгов, запроса котировок, запроса предложений преимущественных условий участия в торгах, запросе котировок, запросе предложений, в том числе путем доступа к информации, если иное не установлено федеральным законом.

В пункте 40 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 04.03.2021 N 2 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением судами антимонопольного законодательства" разъяснено, что пунктами 1, 2 и 4 части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции установлены запреты на осуществление организатором обязательных процедур, конкурентных закупок или заказчиком действий, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, включая запреты на координацию деятельности участников, создание преимущественных условий участия для отдельных ее участников (в том числе посредством открытия доступа к информации), нарушение порядка определения победителя.

Из материалов дела следует, что единственным участником проведенного Фондом аукциона явилось третье лицо - ООО "Трансэнерго", с которым был заключен договор, условиями которого, среди прочего, предполагалось (пункт 5.4.7) представление заказчику актов обмера (обследования) по форме согласно приложению № 10 к договору, с приложением материалов фотофиксации и чертежами.

При этом исходя из установленных договором сроков выполнения указанных работ, подрядчик обязан был осмотреть лифтовое оборудование и составить акты обследования в следующих объемах:

- по 44 МКД – 99 лифтов 5 дней (до 07.12.2021);

- по 45 МКД – 86 лифтов 7 дней (до 09.12.2021);

- по 23 МКД – 49 лифтов 8 дней (до 10.12.2021).

При рассмотрении дела в УФАС представители ООО "Трансэнерго" поясняли, что данные сроки являются достаточными для осмотра лифтов во всех указанных МКД.

Однако суду представляется очевидным, что данные сроки явно недостаточны для проведения комплекса работ по получению доступа, обследованию лифтового оборудования в каждом доме, фиксации его состояния, и подготовки отчета по форме, установленной договором, содержащего, согласно Техническому заданию, анализ причин появления дефектов и повреждений в конструкциях и разработка решения для их устранения, - определение действительного технического состояния конструктивных элементов, получение количественной оценки фактических показателей качества конструкций с учетом изменений, произошедших в ходе эксплуатации, для установления состава и объема работ по ремонту лифтовой шахты и замене лифтов.

Данный вывод суда подтверждается установленными в оспариваемом решении фактами: большинство фотографий лифтового оборудования фактически выполнены до даты заключения договора (в 2020-2021 годах), содержание актов обследования в ряде случаев является однотипным, даже и при отсутствии доступа в МКД.

Также из приведенных выше письменных пояснений организаций, обслуживающих лифтовое оборудование, следует, что ни в период после 02.12.2021 (дата заключения договора между Фондом и ООО "Трансэнерго"), ни до этого времени доступ в лифтовые помещения МКД сотрудникам ООО "Трансэнерго" и (или) подрядной организации ООО «Стартен» не предоставлялся.

При этом, как следует из пояснений одной из таких организаций - АО "Ярославльлифт", в 2021 году доступ к лифтовому имуществу в многоквартирных домах предоставлялся только самому Фонду, а также ООО ПО «Евролифтмаш».

При этом в материалах дела отсутствуют какие-либо обращения Фонда, ООО "Трансэнерго" или ООО «Стартен» в обслуживающие организации по вопросу обеспечения доступа к лифтовому имуществу МКД.

На вопрос суда каким образом со стороны Фонда или подрядчика ООО "Трансэнерго" в период после 02.12.2021 последнему был обеспечен доступ в лифтовые помещения многоквартирных домов, представители указанных лиц в судебном заседании ответ не дали.

Факт того, что фотографии, выполненные ранее ООО ПО «Евролифтмаш», были использованы ООО "Трансэнерго" для составления актов обследования, все участники спора отрицают.

Таким образом, из совокупности доказательств по делу следует, что при составлении Актов обследования лифтового оборудования ООО "Трансэнерго" использованы фотографии, выполненные ранее даты проведения аукциона сотрудниками Фонда или по заданию сотрудников Фонда иным лицом.

Не исключает суд и того факта, что сами Акты обследования составлены не ООО "Трансэнерго" в период после заключения договора 02.12.2021.

В связи с этим, учитывая, что обследование лифтового оборудования МКД после 02.12.2021 подрядчиком ООО "Трансэнерго" фактически не проводилось, а Фонд знал об этом и обеспечил тем или иным способом подрядчика материалами для составления Актов обследования, принял данные Акты обследования без замечаний, несмотря на их формальный, в раде случаев шаблонный характер, антимонопольный орган, по мнению суда, имел достаточные основания полагать, что уже при проведении аукциона информация о возможности принятия актов обмера (обследования), использующих материалы, изготовленные ранее самим заказчиком или по его инициативе, была доведена до ООО «Трансэнерго», в результате чего последнему были созданы преимущественные условия участия в торгах.

Не исключает суд и того, что обладание этой информацией и явилось основанием для участия ООО «Трансэнерго» в торгах на условиях, которые иные участники рынка посчитали для себя неприемлемыми.

При таких обстоятельствах заявленные требования подлежат удовлетворению частично.

Руководствуясь статьями 110, 167-170,201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

Признать недействительным решение Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области (ИНН <***>, ОГРН <***>) № 076/01/17-1238/2021 от 06.06.2022 в части признания нарушения части 1 статьи 17 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", выразившегося в создании правовой неопределенности путем установления конкретных дат выполнения работ по договору.

В удовлетворении остальной части требований отказать.

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области (ИНН <***>, ОГРН <***>) в пользу Регионального фонда содействия капитальному ремонту многоквартирных домов Ярославской области (ИНН <***>, ОГРН <***>) 3000,00 рублей в возмещение расходов на оплату госпошлины. Исполнительный лист выдать по ходатайству взыскателя после вступления решения в законную силу.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства во Второй арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня его принятия (изготовления его в полном объеме). Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Ярославской области на бумажном носителе или в электронном виде, в том числе в форме электронного документа, ( через систему «Мой арбитр» (http://my.arbitr.ru).



Судья Марусин В.А.