Постановление от 26 ноября 2024 г. по делу № А44-7608/2023

АРБИТРАЖНЫЙ СУД СЕВЕРО-ЗАПАДНОГО ОКРУГА

ул. Якубовича, д.4, Санкт-Петербург, 190121

http://fasszo.arbitr.ru


ПОСТАНОВЛЕНИЕ

27 ноября 2024 года

Дело №

А44-7608/2023

Арбитражный суд Северо-Западного округа в составе председательствующего Толкунова В.М., судей Алешкевича О.А., Мунтян Л.Б.,

при участии от ФИО1 ФИО2 (доверенность от 12.07.2024), от общества с ограниченной ответственностью «Мед-Фуд» ФИО2 (доверенность от 31.05.2024),

рассмотрев 25.11.2024 в открытом судебном заседании кассационные жалобы общества с ограниченной ответственностью «Мед-Фуд» и ФИО1 на решение Арбитражного суда Новгородской области от 17.03.2024 и постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.06.2024 по делу № А44-7608/2023,

у с т а н о в и л:

ФИО1, ИНН <***>, обратился в Арбитражный суд Новгородской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Новгородской области, адрес: 173002, Великий Новгород, Воскресенский б-р, д. 3, ОГРН <***>, ИНН <***> (далее – УФАС, Управление), о признании недействительным решения от 06.06.2023 № 053/01/11-643/2022.

Судом к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Управление Министерства внутренних дел Российской Федерации по Новгородской области, адрес: 173007, Великий Новгород, ул. Людогоща, д. 5/68, ОГРН <***>, ИНН <***> (далее – УМВД), общество с ограниченной ответственностью (далее – ООО) «Мед-Фуд», адрес: 111398, Москва, ул. Плеханова, д. 22, корп. 4, эт. 1, пом. I, ОГРН <***>, ИНН <***>, ООО «Климовский», адрес: 111398, Москва, ул. Плеханова, д. 22, корпус 4, ОГРН <***>, ИНН <***>.

Решением суда первой инстанции от 17.03.2024, оставленным без изменения постановлением суда апелляционной инстанции от 27.06.2024, в удовлетворении заявленных требований отказано.

В кассационной жалобе ФИО1 просит отменить состоявшиеся судебные акты и направить дело на новое рассмотрение, указывая, что Управление не проводило анализ характера взаимоотношений обществ в разрезе конкретного товарного рынка и не оценивало их поведение на предмет наличия элемента конкуренции в их действиях. Вопрос вхождения ООО «Мед-Фуд» и ООО «Климовский» в группу лиц по смыслу части 1 статьи 9 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон № 135-ФЗ, Закон о защите конкуренции) ни Управлением, ни судами не исследовался, между тем ООО «Мед-Фуд» и ООО «Климовский» не являются конкурентами друг другу.

В кассационной жалобе ООО «Мед-Фуд» просит отменить состоявшиеся судебные акты и направить дело на новое рассмотрение, ссылаясь на то, что необоснованности начальной цены контракта ни антимонопольный орган, ни суды не установили. Суды не учли, что законодательство не устанавливает обязанности снижать участниками торгов обоснованную начальную цену контракта до цены экономически невыгодной, не отвечающей интересам субъекта предпринимательской деятельности. Суды не обосновали влияние конкретных действий обществ на формирование цены по данным торговым процедурам.

Управление в отзыве просит оставить кассационные жалобы без удовлетворения.

В судебном заседании представитель ФИО1 и ООО «Мед-Фуд» поддержала доводы, изложенные в кассационных жалобах.

Управление и иные лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы извещены надлежащим образом, однако своих представителей в судебное заседание не направили, что в соответствии с частью 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) не является препятствием для рассмотрения жалоб в их отсутствие.

Дополнительные доказательства судом кассационной инстанции не принимаются и не рассматриваются (глава 35 АПК РФ).

Законность обжалуемых судебных актов проверена в кассационном порядке.

Как следует из материалов дела и установлено судами, в УФАС из Следственного управления УМВД поступили материалы уголовного дела № 12101490040000433, возбужденного по факту достижения ограничивающего конкуренцию соглашения (картеля), запрещенного в соответствии с антимонопольным законодательством, с целью извлечения дохода в крупном размере между ООО «Климовский» и ООО «Мед-Фуд».

По результатам рассмотрения материалов дела № 053/01/11-643/2022 Управлением вынесено решение от 06.06.2023, которым в действиях ООО «Климовский» и ООО «Мед-Фуд» признано нарушение пунктов 1, 2 части 1 статьи 11 Закона № 135-ФЗ, выразившееся в заключении соглашения хозяйствующими субъектами, являющимися конкурентами, которое имело своей целью и привело к установлению или поддержанию цен (тарифов), скидок, надбавок (доплат) и (или) наценок; повышению, снижению или поддержанию цен на торгах.

В связи с прекращением нарушения предписание решено не выдавать.

Не согласившись с решением УФАС, ФИО1, работавший в должности директора Новгородского филиала ООО «Мед-Фуд», оспорил его в судебном порядке.

Суд первой инстанции в удовлетворении заявленных требований отказал.

Суд апелляционной инстанции с позицией суда первой инстанции согласился.

Суд кассационной инстанции, изучив доводы жалобы, проверив правильность применения судами норм материального и процессуального права, не находит оснований для удовлетворения кассационной жалобы.

В соответствии с частью 1 статьи 11 Закона № 135-ФЗ признаются картелем и запрещаются соглашения между хозяйствующими субъектами-конкурентами (то есть между хозяйствующими субъектами, осуществляющими продажу товаров на одном товарном рынке, или между хозяйствующими субъектами, осуществляющими приобретение товаров на одном товарном рынке), если такие соглашения приводят или могут привести к установлению или поддержанию цен (тарифов), скидок, надбавок (доплат) и (или) наценок (пункт 1), к повышению, снижению или поддержанию цен на торгах (пункт 2).

Соглашения, ограничивающие конкуренцию, поименованные в статье 11 Закона о защите конкуренции, в том числе устные соглашения, являются общественно опасными, признаются картелями и запрещены сами по себе, независимо от наступивших последствий.

Согласно пункту 7 статьи 4 Закона № 135-ФЗ под конкуренцией понимается соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.

Признаки ограничения конкуренции раскрыты в пункте 17 статьи 4 Закона о защите конкуренции.

Под соглашением понимается договоренность в письменной форме, содержащаяся в документе или нескольких документах, а также договоренность в устной форме (пункт 18 статьи 4 Закона № 135-ФЗ).

При анализе вопроса о том, являются ли действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке согласованными (статья 8 Закона № 135-ФЗ), арбитражным судам следует учитывать: согласованность действий может быть установлена и при отсутствии документального подтверждения наличия договоренности об их совершении. Вывод о наличии одного из условий, подлежащих установлению для признания действий согласованными, а именно: о совершении таких действий было заранее известно каждому из хозяйствующих субъектов, - может быть сделан исходя из фактических обстоятельств их совершения. Например, о согласованности действий, в числе прочих обстоятельств, может свидетельствовать тот факт, что они совершены различными участниками рынка относительно единообразно и синхронно при отсутствии на то объективных причин. При этом правовое значение придается также взаимной обусловленности действий участников аукциона при отсутствии внешних обстоятельств, спровоцировавших синхронное поведение участников рынка.

Соглашение в устной или письменной форме предполагает наличие договоренности между участниками рынка, которая может переходить в конкретные оговоренные действия. Кроме того, для констатации антиконкурентного соглашения необходимо проанализировать ряд косвенных доказательств, сопоставив каждое из них с другими и не обременяя процесс доказывания обязательным поиском хотя бы одного прямого доказательства. По итогам доказывания совокупность косвенных признаков соглашения и (или) согласованных действий (при отсутствии доказательств обратного) может сыграть решающую роль.

Применительно к рассматриваемой ситуации суды двух инстанций, тщательным, всесторонним и объективным образом оценив представленные сторонами доказательства и приводимые им доводы, правомерно резюмировали, что при проведении проверки и рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства УФАС установлена достаточная совокупность прямых и косвенных доказательств, подтверждающих заключение ООО «Климовский» и ООО «Мед-Фуд» соглашения, запрещенного пунктами 1 и 2 части 1 статьи 11 Закона № 135-ФЗ, и участие в нем.

Принято также во внимание наличие поданного в Федеральную антимонопольную службу в порядке статьи 44.1 Закона о защите конкуренции заявления ООО «Мед-Фуд» и ООО «Климовский» о добровольном раскрытии картельного сговора.

При этом Управление и суды двух инстанций исходили из следующего.

Из положений Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (в редакции, действовавшей до 29.12.2021) следовало, что в 2020 – 2021 годах заказчику предоставлялся выбор способа определения поставщика на поставку питания, в том числе в медицинские учреждения. Заказчик мог провести конкурс с ограниченным участием либо электронный аукцион. Проведение конкурса с ограниченным участием позволяло заказчику предъявлять к участникам нестоимостные критерии оценки.

В рамках антимонопольного дела Управлением отмечено, что до 2020 года проведенные лечебными учреждениями Новгородской области закупочные процедуры на право заключения услуг по приготовлению и поставке лечебного питания проводились в форме конкурса с ограниченным участием и при этом единственным участником и победителем в таких процедурах являлось ООО «Мед-Фуд».

По результатам анализа поступившего из УМВД материалов уголовного дела № 12101490040000433, возбужденного по факту достижения ограничивающего конкуренцию соглашения (картеля), запрещенного в соответствии с антимонопольным законодательством, с целью извлечения дохода в крупном размере между ООО «Климовский» и ООО «Мед-Фуд», Управлением установлено: с начала октября 2020 года ООО «Мед-Фуд» становится известно о том, что на территории Новгородской области ряд лечебных учреждений, ранее заключавших государственные контракты с ООО «Мед-Фуд» на приготовление и доставку лечебного питания посредством проведения конкурсов с ограниченным участием, планируют перейти на практику проведения электронных аукционов.

Учитывая характер проводимых на территории Новгородской области конкурсных процедур в целях закупки услуг по организации лечебного питания в предшествующее рассматриваемому периоду время, а именно в 2016 – 2020 годы, ООО «Мед-Фуд» и ООО «Климовский» были полностью информированы о том, что проведение конкурсов фактически обеспечит одному из участников соглашения – ООО «Мед-Фуд». Соглашение между указанными лицами в итоге было направлено на принятие всех возможных мер для возврата заказчиков к процедуре конкурсов с ограниченным участием (вместо ряда проведенных аукционов) и сохранению прежней цены заключаемых государственных контрактов, поскольку конкуренция на право заключения контрактов на приготовление и поставку лечебного питания будет отсутствовать.

Устойчивое преимущественное положение ООО «Мед-Фуд» в случае проведения конкурсных процедур подтверждается статистикой данных процедур, прошедших ранее, и являлось очевидным для ООО «Мед-Фуд» и ООО «Климовский». Действия этой группы были скоординированы, что подтверждается сведениями телефонных переговоров, поведением на торгах, проработкой вопроса о поведении в случае участия конкурентов в торгах, а также дальнейших действий со стороны ООО «Мед-Фуд» и ООО «Климовский».

Как отмечено в решении УФАС, из содержания телефонных переговоров следует, что ООО «Климовский» выступало в качестве «второго игрока», то есть заблаговременно не предполагалось заключение данным хозяйствующим субъектом государственных контрактов, а сторонами реализовано ограничивающее конкуренцию соглашение путем:

- ценового демпинга на электронных аукционах, который привел к заключению государственных контрактов лечебными учреждениями региона с ООО «Климовский»;

- последующего одностороннего расторжения ООО «Климовский» государственных контрактов непосредственно перед, но до начала их исполнения;

- последующее заключение ООО «Мед-Фуд» контрактов с лечебными учреждениями в качестве единственного поставщика и (или) заключение таковых по результатам вновь проведенных открытых конкурсов с ограниченным участием.

Из сведений телефонных переговоров судами и Управлением верно установлено, что для ООО «Мед-Фуд» являлась крайне негативной перспектива участия в аукционах. В качестве варианта действий разработана стратегия победы в электронных аукционах путем максимального снижения цен силами иного хозяйствующего субъекта, «второго игрока» с последующим расторжением (до начала исполнения) с ним государственных контрактов, в том числе со ссылкой на такие обстоятельства как невозможность качественно исполнить контракт в связи с экономической конъюнктурой.

Благодаря реализации данной схемы, разработанной ООО «Мед-Фуд» с ООО «Климовский», последним удалось заключить по результатам электронных аукционов государственные контракты на оказание услуг по приготовлению и доставке лечебного питания. Письма о расторжении контрактов направлены ООО «Климовский» заказчикам в предшествии законодательно установленных выходных праздничных дней, а именно 10.12.2020, 15.12.2020, 22.12.2020 и 23.12.2020, при этом фактически сроки исполнения предшествующих заключенных с ООО «Мед-Фуд» контрактов, в основном заканчивались 31.12.2020, что полностью исключало возможность проведения конкурентной процедуры в столь сжатые сроки, что отвечало интересам ООО «Мед-Фуд».

В связи с этим в период с конца 2020 года – начало 2021 года заказчики государственное областное бюджетное учреждение здравоохранения (далее – ГОБУЗ) «Старорусская ЦРБ», ГОБУЗ «Новгородская областная клиническая больница», ГОБУЗ «Центральная городская клиническая больница» провели закупки путем проведения конкурсов с ограниченным участием в электронной форме, что также соответствовало интересам ООО «Мед-Фуд».

Управлением установлено, что 22.11.2021 в Единой информационной системе в сфере закупок (далее - ЕИС) опубликовано извещение № 0150200003920001289 о проведении конкурса с ограниченным участием в электронной форме на оказание услуг по приготовлению и доставке лечебного питания в ГОБУЗ «Новгородская областная клиническая больница», с начальной (максимальной) ценой контракта (далее - НМЦК) 63 288 960 руб.

В 13 ч 20 мин 30.11.2021 ООО «Мед-Фуд» подана единственная заявка на участие в конкурсе с предложением о цене, равной НМЦК (63 288 960 руб.), по итогам конкурса с ООО «Мед-Фуд» заключен государственный контракт.

В ЕИС 01.02.2021 опубликовано извещение № 0150200003921000018 о проведении конкурса с ограниченным участием в электронной форме на оказание услуг по приготовлению и доставке лечебного питания ГОБУЗ «Центральная городская клиническая больница», НМЦК 32 032 280 руб., в ходе которого 02.02.2021 в 13 ч 20 мин ООО «Мед-Фуд» подана единственная заявка на участие в конкурсе с предложением о цене, равной НМЦК, и по итогам конкурса с ООО «Мед-Фуд» заключен государственный контракт на сумму 32 032 280 руб. (113 250 койко-дней по 310 руб. 24 коп. за единицу).

В ЕИС 12.02.2021 опубликовано извещение № 0150200003921000045 о проведении конкурса с ограниченным участием в электронной форме на оказание услуг по приготовлению и доставке лечебного питания в стационар ГОБУЗ «Старорусская ЦРБ» с НМЦК 8 500 576 руб.

В ходе проведения аукциона 01.03.2021 поданы заявки ООО «Мед-Фуд» и акционерным обществом (далее – АО) «Курорт Старая Русса», при этом победителем признано ООО «Мед-Фуд», сделавшее окончательное предложение по цене в 4 649 232 руб. (27 400 койко-дней по 169 руб. 69 коп. за единицу), снижение НМЦК составило порядка 45 %.

Участие в конкурсе также приняли ООО «Климовский» с окончательным ценовым предложением 6 531 338 руб. и АО «Курорт Старая Русса», в итоге предложившее 8 357 000 руб., то есть ООО «Климовский» предложил цену со снижением НМЦК в 23 %, АО «Курорт Старя Русса» в 1,7 %.

Таким образом, будучи оповещенным о наличии иного участника конкурса, помимо ООО «Климовский», ООО «Мед-Фуд» существенно снизило окончательное ценовое предложение.

С учетом соблюдения соглашения между ООО «Мед-Фуд» и ООО «Климовское» фактически формировалась на торгах цена, актуальная для этих лиц, и в итоге достигнута цель – поддержание цен на услуги по приготовлению и доставке лечебного питания в учреждения здравоохранения Новгородской области и устранение от дальнейшего участия в аукционах других хозяйствующих субъектов – участников такого рынка.

Наличие соглашения между ООО «Мед-Фуд» и ООО «Климовское» помимо приведенных выше фактов подтверждается также и тем, что с марта 2018 года по апрель 2022 года ООО «Мед-Фуд» 11 раз перечисляло денежные средства на общую сумму 11,8 млн. руб. ООО «Климовский» в качестве беспроцентных займов, в том числе в период проведения аукционов. В ноябре 2020 года ООО «Мед-Фуд» предоставило беспроцентный заем генеральному директору ООО «Климовский» ФИО3

Управлением проанализирована информация, представленная электронными торговыми площадками по участию в аукционах ООО «Мед-Фуд», ООО «Климовский», и выявлено, что указанными обществами использовалась общая инфраструктура: единые IP-адреса при подаче заявок; синхронность в подаче заявок на аукционы № 0150200003920000918, № 0150200003920000935, № 0150200003920000944 (разница во времени подачи менее чем полчаса); общее авторство у файлов заявок.

В тех закупках, в которых принимали участие иные лица, кроме рассматриваемых обществ, ООО «Мед-Фуд» производило куда более существенное снижение цены заявки.

В поведении рассматриваемых обществ в закупочных процедурах Управление доказало скоординированные действия, осуществление единой стратегии поведения участников соглашения (являющихся между собой конкурентами), способной извлечь экономические выгоды из картеля, наличие причинно-следственной связи между действиями участников торгов и искусственным (нерыночным) поддержанием цен на торгах на максимальном уровне.

Управлением в соответствии с частью 5.1 статьи 45 Закона о защите конкуренции и пунктом 10.3 Порядка проведения анализа состояния конкуренции на товарном рынке, утвержденного приказом Федеральной антимонопольной службы от 28.04.2010 № 220 (далее – Порядок № 220), проведен анализ состояния конкуренции на товарном рынке услуг по организации (приготовлению и доставке) лечебного питания, по результатам которого сделан вывод о том, что на товарном рынке услуг по приготовлению и поставке лечебного питания установлено наличие конкурентных отношений между ООО «Мед-Фуд», ООО «Климовский» на рассмотренных торгах на право заключения контрактов на организацию лечебного питания, а также на рынке организации лечебного питания на территории Российской Федерации. Анализ проведен в объеме, необходимом для полного, всестороннего и объективного рассмотрения дела № 053/01/11-643/2022 и принятия решения о наличии или об отсутствии нарушений антимонопольного законодательства, нарушений Порядка № 220 не выявлено.

Судами при разрешении спора учтены разъяснения, данные в Постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 04.03.2021 № 2 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением судами антимонопольного законодательства».

С учетом положений частей 7 и 8 статьи 11 Закона № 135-ФЗ, а также позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении от 30.03.2023 № 12-П нижестоящие суды согласились с выводами УФАС, что ООО «Климовский» и ООО «Мед-Фуд» не находятся и не находились в 2020 – 2021 годах под контролем одного лица в смысле и задачах регулирования положений части 8 статьи 11 Закона о защите конкуренции и на их действия не распространяются иммунитет и исключения, предусмотренные частью 7 статьи 11 этого Закона.

Анализ состояния конкуренции, проведенный в соответствии с Порядком № 220, а также материалы дела опровергают довод подателей жалоб об отсутствии конкуренции между ними.

Доводы кассаторов о неисследовании рыночности изначальных НМЦК отклонены судами ранее, поскольку совокупность установленных по делу обстоятельств и собранных доказательств свидетельствует о безусловном подтверждении вмененных обществам нарушений Закона № 135-ФЗ.

Учитывая в совокупности вышеизложенное, суд кассационной инстанции соглашается с позицией судов двух инстанций об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных требований. Нарушений норм материального и процессуального права, влекущих отмену судебных актов, не допущено, оценка доказательств произведена согласно требованиям статей 9, 65-71 АПК РФ в их совокупности и взаимной связи.

Доводы кассационных жалоб, по существу, направлены на переоценку доказательств по делу и установленных судами двух инстанций фактических обстоятельств, что в полномочия суда кассационной инстанции не входит (часть 3 статьи 286, часть 2 статьи 287 АПК РФ).

Основания для изменения либо отмены обжалованных судебных актов отсутствуют (статья 288 АПК РФ).

Руководствуясь статьей 286, пунктом 1 части 1 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Западного округа

п о с т а н о в и л:

решение Арбитражного суда Новгородской области от 17.03.2024 и постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.06.2024 по делу № А44-7608/2023 оставить без изменения, а кассационные жалобы общества с ограниченной ответственностью «Мед-Фуд» и ФИО1 – без удовлетворения.


Председательствующий

В.М. Толкунов

Судьи

О.А. Алешкевич

Л.Б. Мунтян