Решение от 1 августа 2018 г. по делу № А46-18227/2016

36/2018-91186(1)

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОМСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Учебная, д. 51, г. Омск, 644024; тел./факс (3812) 31-56-51/53-02-05; http://omsk.arbitr.ru, http://my.arbitr.ru

Именем Российской Федерации
Р Е Ш Е Н И Е

город Омск № дела 02 августа 2018 года А46-18227/2016

Резолютивная часть решения объявлена 26.07.2018. Решение в полном объёме изготовлено 02.08.2018.

Арбитражный суд Омской области в составе судьи Ярковой С.В., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Ширяй И.Ю.,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело

по заявлению индивидуального предпринимателя ФИО1 (ИНН <***>, ОГРН <***>)

к Администрации города Омска (ИНН <***>, ОГРН <***>),

при участии в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмет спора, департамента архитектуры и градостроительства Администрации города Омска, Министерства культуры Омской области, ФИО2, общества с ограниченной ответственностью «Элиз» и муниципального предприятия города Омска «Муниципальная недвижимость»,

об оспаривании постановления, в судебном заседании приняли участие:

от заявителя – ФИО3 по доверенности от 05.09.2016 № 5-5553,

от Администрации города Омска – ФИО4 на основании доверенности от 15.01.2018 № Исх-АГ/03-61,

от департамента архитектуры и градостроительства Администрации города Омска – ФИО5 по доверенности от 03.11.2017 № 02/11824,

остальные участники – не явились, извещены,

УСТАНОВИЛ:

индивидуальный предприниматель ФИО1 (далее также заявитель, Предприниматель) обратился в Арбитражный суд Омской области с заявлением о признании недействительным постановления Администрации города Омска (далее – заинтересованное лица, Администрация) от 29.11.2016 № 1446-п «Об отказе в предоставлении разрешения на условно разрешённый вид использования земельного участка с кадастровым номером 55:36:09 01 01:5529». В качестве способа восстановления нарушенного права просит обязать Администрацию в трёхдневный срок со дня вступления судебного акта в законную силу принять решение о предоставлении разрешения на условно разрешённый вид использования земельного участка с кадастровым номером 55:36:09 01 01:5529, местоположение: Омская область, город Омск, Центральный административный округ, улица Ленина, вблизи строения 38, для размещения столовых, кафе, закусочных.

Определением суда от 12.01.2017 к участию в настоящем деле в порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, были привлечены департамент архитектуры и градостроительства Администрации города Омска (далее - Департамент), Министерство культуры Омской области, ФИО2, общество с ограниченной ответственностью «Элиз» и муниципальное предприятие города Омска «Муниципальная недвижимость».

Определением суда от 07.04.2017 производство по настоящему делу приостанавливалось до вступления в законную силу итогового судебного акта Арбитражного суда Омской области по делу А46-2674/2017. Поскольку обстоятельства,

послужившие основанием приостановления производства по делу были устранены, суд определением от 05.06.2018 возобновил производство по настоящему делу.

В судебном заседании представитель заявителя требование поддержал.

Представители Администрации и департамента архитектуры и градостроительства Администрации города Омска возражали против удовлетворения заявленных требований.

Иные лица, надлежащим образом извещённые о месте и времени судебного разбирательства, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, в связи с чем спор рассмотрен по существу по правилам части 2 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по имеющимся в деле доказательствам.

Рассмотрев представленные в материалы дела документы, выслушав доводы участвующих в деле лиц, суд установил следующие обстоятельства.

Распоряжением Департамента от 20.06.2013 № 1257-р утверждена схема расположения земельного участка на кадастровом плане территории по улице Ленина в Центральном административном округе города Омска.

Распоряжением Департамента от 17.10.2013 № 2701-р ФИО1 предварительно согласовано место размещения пристройки торгового зала кафетерия вблизи строения № 38 по улице Ленина в Центральном административном округе города Омска; предпринимателю предложено обеспечить проведение работ по формированию земельного участка и постановке его на государственный кадастровый учёт. Указанное распоряжение было признано утратившим силу распоряжением Департамента от 24.12.2013 № 3552-р, которое впоследствии было признано недействительным решением Арбитражного суда Омской области от 05.11.2014 по делу № А46-9690/2014. Во исполнение решения суда 05.03.2015 Департамент распоряжением № 462-р «восстановил» действие распоряжения от 17.10.2013 № 2701-р о предварительном согласовании места размещения объекта.

Заявитель в 2015 году приступил к осуществлению процедур по обеспечению проведения работ по формированию земельного участка, и 07.10.2015 во исполнение пункта 3 распоряжения от 17.10.2013 № 2701-р ФИО1 обратился в Филиал Федерального государственного бюджетного учреждения «Федеральная кадастровая палата Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии» по Омской области с заявлением о постановке объекта на кадастровый учёт. Последним было разъяснено (решение от 10.11.2015), что согласно сведениям, содержащимся в государственном кадастре недвижимости, формируемый земельный участок расположен в территориальной зоне Ж3.554 – зоне жилой застройки средней этажности. Вид разрешённого использования, указанный в распоряжении Департамента от 20.06.2013 № 1257-р (размещение кафе, столовых и закусочных), является условно-разрешённым видом использования в данной территориальной зоне, в связи с чем было рекомендовано предоставить в орган кадастрового учёта разрешение на условно разрешённый вид использования спорного земельного участка.

В связи с указанным, для получения разрешения на условно разрешённый вид использования, предприниматель 07.06.2016 обратился в адрес Департамента в Комиссию по подготовке проекта Правил землепользования и застройки г.Омска с заявлением о предоставлении разрешения на условно разрешённый вид использования земельного участка с кадастровым номером 55:36:09 01 01:5529 для размещения столовых, кафе, закусочных.

29.09.2016 по указанному вопросу состоялись публичные слушания. Письмом от 05.10.2016 № Исх-ОГ-ДАГ/935 Департамент сообщил, что Комиссией по подготовке проекта Правил землепользования и застройки г.Омска рекомендовано предоставить разрешение на условно разрешённый вид использования земельного участка с кадастровым номером 55:36:09 01 01:5529 для размещения столовых, кафе, закусочных; рекомендации по вопросу предоставления разрешения на условно разрешённый вид использования земельного участка в соответствии с частью 9 статьи 30 Градостроительного кодекса Российской Федерации направлены главе Администрации для принятия решения, результаты которого заявитель может получить после 20.10.2016.

Также, письмом от 18.10.2016 № Исх-ОГ-ДАГ/1504 Департамент сообщил, что заключение и рекомендации Комиссии направлены в структурные подразделения

Администрации для принятия главой местного самоуправления соответствующих решений.

Однако, постановлением Администрации от 29.11.2016 № 1446-п ФИО1 отказано в предоставлении разрешения на условно разрешённый вид использования земельного участка с кадастровым номером 55:36:09 01 01:5529 для размещения столовой, кафе, закусочной.

Полагая отказ Администрации незаконным, ФИО1 обратился в суд с настоящим требованием за защитой нарушенного права.

Оценив доводы участвующих в деле лиц, исследовав представленные доказательства в их совокупности и взаимной связи, суд находит требования предпринимателя подлежащими удовлетворению, исходя из следующего.

По смыслу главы 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для признания ненормативного правового акта недействительным, действий (бездействия) незаконными необходимо соблюдение двух условий: несоответствие оспариваемого акта закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя, незаконно возлагающее на него какие-либо обязанности, создание иных препятствий.

Отсутствие хотя бы одного из указанных выше условий является основанием для отказа в удовлетворении заявленных требований.

В силу части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации бремя доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возложено на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

При этом законность и обоснованность вынесенных актов (совершённых действий) проверяются исходя из законодательства и обстоятельств, существовавших на момент принятия оспариваемых ненормативных правовых актов (совершения действий). Указанный вывод согласуется с правовой позицией Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 18 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.12.2005 № 99 и в пункте 3 Постановления Пленума от 18.12.2007 № 65.

Порядок предоставления земельных участков для строительства из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности, а также регулирование застройки территорий городских и сельских поселений регламентируется Земельным кодексом Российской Федерации (далее по тексту ЗК РФ) и Градостроительным кодексом Российской Федерации (далее – ГрК РФ).

В соответствии с пунктами 1, 5 статьи 30 ЗК РФ (в редакции, действующей в период возникновения спорных правоотношений) предоставление земельных участков для строительства из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется с проведением работ по их формированию: без предварительного согласования мест размещения объектов; с предварительным согласованием мест размещения объектов.

Предоставление земельного участка для строительства с предварительным согласованием места размещения объекта осуществляется в следующем порядке: выбор земельного участка и принятие в порядке, установленном статьёй 31 настоящего Кодекса, решения о предварительном согласовании места размещения объекта; выполнение в отношении земельного участка кадастровых работ, осуществление его государственного кадастрового учёта; принятие решения о предоставлении земельного участка для строительства в соответствии с правилами, установленными статьёй 32 настоящего Кодекса.

В силу положений статьи 36 Градостроительного кодекса Российской Федерации

правовой режим земельных участков определяется градостроительным регламентом.

Последние устанавливаются с учётом:

1) фактического использования земельных участков и объектов капитального строительства в границах территориальной зоны;

2) возможности сочетания в пределах одной территориальной зоны различных видов существующего и планируемого использования земельных участков и объектов капитального строительства;

3) функциональных зон и характеристик их планируемого развития, определённых документами территориального планирования муниципальных образований;

4) видов территориальных зон;

5) требований охраны объектов культурного наследия, а также особо охраняемых природных территорий, иных природных объектов.

Согласно статье 37 названного кодекса разрешённое использование земельных участков и объектов капитального строительства может быть следующих видов: 1) основные виды разрешённого использования; 2) условно разрешённые виды использования; 3) вспомогательные виды разрешённого использования, допустимые только в качестве дополнительных по отношению к основным видам разрешённого использования и условно разрешённым видам использования и осуществляемые совместно с ними.

Виды разрешённого использования земельных участков устанавливаются применительно к каждой территориальной зоне (пункт 2 статьи 37 ГрК РФ).

Из содержания вышеизложенных норм земельного и градостроительного законодательства следует, что орган местного самоуправления, для того, чтобы осуществить выбор земельного участка и предварительное согласование места размещения объекта с учётом градостроительных условий использования соответствующей территории, должен располагать информацией о наличии у заинтересованного лица разрешения на условно разрешённый вид использования земельного участка (зонального согласования).

Согласно статье 32 ЗК РФ решение о предварительном согласовании места размещения объекта является основанием установления в соответствии с заявками граждан или юридических лиц, заинтересованных в предоставлении земельного участка для строительства, и за их счёт границ такого земельного участка и его государственного кадастрового учёта в порядке, установленном федеральными законами.

Федеральный закон от 24.07.2007 № 221-ФЗ «О государственном кадастре недвижимости» в число сведений, вносимых в государственный кадастр недвижимости (статья 7), отнёс сведения о разрешённом использовании, если объектом недвижимости является земельный участок.

Сведения о разрешённом использовании земельного участка на основании данных государственного кадастра недвижимости указываются в кадастровом паспорте земельного участка.

В соответствии с пунктом 2 статьи 31 ЗК РФ на орган местного самоуправления возложена обязанность по обеспечению выбора земельного участка, что корреспондируется с правом заявителя требовать осуществления данной процедуры в соответствии с законом.

Выбор представляет собой ряд последовательных юридически значимых действий со стороны администрации, указанных в пунктах 2, 3, 5 статьи 31 ЗК РФ, и определяет возможность строительства объекта конкретного назначения с учётом градостроительных условий использования земельного участка.

Согласно пункту 2 статьи 31 ЗК РФ орган местного самоуправления обеспечивает выбор земельного участка на основе документов государственного кадастра недвижимости с учётом экологических, градостроительных и иных условий использования соответствующей территории и недр в её границах посредством определения вариантов размещения объекта и проведения процедур согласования в случаях, предусмотренных федеральными законами.

Необходимая информация о разрешённом использовании земельных участков и об обеспечении этих земельных участков объектами инженерной, транспортной и социальной инфраструктур, технические условия подключения (технологического присоединения)

объектов к сетям инженерно-технического обеспечения предоставляются бесплатно соответствующими государственными органами, органами местного самоуправления, муниципальными организациями в двухнедельный срок со дня получения запроса от органа местного самоуправления.

Следующим действием по процедуре выбора является публикация информационного сообщения о предстоящем предоставлении земельного участка для строительства. Данное положение призвано обеспечить участие населения в вопросах застройки территории, в связи с чем, вид разрешённого использования должен быть определён в соответствии с действующим законодательством.

Более того, при утверждении схемы расположения земельного участка органом местного самоуправления - Главой города указываются данные о категории земель, виде разрешённого использования земельного участка.

Результаты выбора земельного участка оформляются актом о выборе земельного участка для строительства, а в необходимых случаях и для установления его охранной или санитарно-защитной зоны. К данному акту прилагаются утверждённые органом местного самоуправления схемы расположения каждого земельного участка на кадастровом плане или кадастровой карте соответствующей территории в соответствии с возможными вариантами их выбора.

В случаях, предусмотренных федеральным законом, допускается утверждение схемы расположения земельного участка на кадастровом плане или кадастровой карте соответствующей территории органом государственной власти субъекта Российской Федерации.

Исполнительный орган государственной власти или орган местного самоуправления, предусмотренные статьёй 29 Земельного кодекса Российской Федерации, принимает решение о предварительном согласовании места размещения объекта, утверждающее акт о выборе земельного участка в соответствии с одним из вариантов выбора земельного участка, или об отказе в размещении объекта.

Решение о предварительном согласовании места размещения объекта является основанием последующего принятия решения о предоставлении земельного участка для строительства и действует в течение трёх лет.

В силу изложенного суд считает, что разрешение на условно разрешённый вид использования земельного участка должно быть получено по результатам публичных слушаний на стадии подготовительных работ по формированию земельного участка для надлежащего разрешения вопроса о предварительном согласовании места размещения объекта и утверждении акта выбора земельного участка с учётом градостроительных условий использования территории (статья 31 ЗК РФ) с целью обеспечения правомерности дальнейшего предоставления и использования земельного участка строго по целевому назначению.

Указанное согласуется с ныне действующей редакцией Земельного кодекса Российской Федерации: подпунктом 10 пункта 9 статьи 39.15 определено, что в случае, если испрашиваемый земельный участок предстоит образовать, в решении о предварительном согласовании предоставления земельного участка указываются, в том числе, территориальная зона, в границах которой будет образован испрашиваемый земельный участок и на которую распространяется градостроительный регламент, или вид, виды разрешённого использования испрашиваемого земельного участка.

Распоряжением Департамента от 17.10.2013 № 2701-р утверждён акт о выборе земельного участка для строительства пристройки торгового зала кафетерия вблизи строения № 38 по ул. Ленина в Центральном административном округе г. Омска. Предварительно согласовано место размещения пристройки торгового зала кафетерия вблизи строения № 38 по ул. Ленина в Центральном административном округе г. Омска согласно схеме расположения земельного участка на кадастровом плане территории, утверждённой распоряжением Департамента от 20.06.2013 № 1257-р; ФИО1 рекомендовано обеспечить проведение работ по формированию земельного участка и постановке его на

государственный кадастровый учёт в порядке, установленном законодательством.

При проведении работ по формированию земельного участка было установлено, что согласно карте градостроительного зонирования территорий города Омска, содержащейся в Правилах землепользования и застройки, утверждённых решением Омского городского Совета от 10.12.2008 № 201, земельный участок с кадастровым номером 55:36:09 01 01:5529 расположен в территориальной зоне Ж-3, предназначенной для размещения жилой застройки средней этажности.

Виды разрешённого использования земельных участков и объектов капитального строительства (основной, условно-разрешённый и вспомогательный) в указанной территориальной зоне принимаются в соответствии с таблицей № 1 статьи 42.

Для территориальной зоны Ж-3 размещение столовых, кафе, закусочных является условно разрешённым видом использования (строка 2 раздел 14 таблицы № 1).

В связи с тем, что на стадии утверждения акта о выборе земельного участка уполномоченным органом не был установлен вид его разрешённого использования, Предприниматель обратился в Администрацию с соответствующим заявлением.

Так, статьёй 39 ГрК РФ установлена обязанность физического или юридического лица, заинтересованного в предоставлении разрешения на условно разрешённый вид использования земельного участка, направить соответствующее заявление о предоставлении разрешения на условно разрешённый вид использования в комиссию.

Вопрос о предоставлении разрешения на условно разрешённый вид использования подлежит обсуждению на публичных слушаниях. Порядок организации и проведения публичных слушаний определяется уставом муниципального образования и (или) нормативными правовыми актами представительного органа муниципального образования с учётом положений настоящей статьи (пункт 2 статьи 39 ГрК РФ).

Заключение о результатах публичных слушаний является основанием для подготовки комиссией рекомендаций о предоставлении разрешения на условно разрешённый вид использования или об отказе в предоставлении такого разрешения с указанием причин принятого решения, на основании которых глава местной администрации, в свою очередь, принимает решение о предоставлении разрешения на условно разрешённый вид использования или об отказе в предоставлении такого разрешения (пункты 6, 8, 9 статьи 39 ГрК РФ).

Указанное решение подлежит опубликованию в порядке, установленном для официального опубликования муниципальных правовых актов, иной официальной информации, и размещается на официальном сайте муниципального образования (при наличии официального сайта муниципального образования) в сети Интернет (пункт 9 статьи 39 ГрК РФ).

Публичные слушания по вопросу предоставления разрешения на условно разрешённый вид использования земельных участков, в том числе, земельного участка с кадастровым номером 55:36:09 01 01:5529 (подпункт 6 пункта 1 постановления) были назначены постановлением Мэра города Омска от 08.08.2016 № 32-пм на 29.09.2016, то есть практически через три года, после утверждения акта о выборе земельного участка.

Согласно пункту 4.1 Заключения о результатах публичных слушаний по вопросу предоставления разрешений на условно разрешённый вид использования некоторых земельных участков и объектов капитального строительства в ходе проведения публичных слушаний участниками высказаны возражения по вопросу предоставления разрешения на условно разрешённый вид использования земельного участка с кадастровым номером 55:36:09 01 01:5529, указанного в подпункте 6 пункта 1 заключения относительно предоставления специального разрешения. Отмечено, что в ходе подготовки к проведению публичных слушаний в Комиссию поступили письменные возражения Министерства культуры Омской области, смежных землепользователей - общества с ограниченной ответственностью «Элиз», индивидуального предпринимателя ФИО2, муниципального предприятия города Омска «Муниципальная недвижимость», мотивированные тем, что пристройка заявителя будет располагаться на существующей

единственной в данном микрорайоне парковке, рядом расположено здание, являющееся памятником архитектуры.

При существующих возражениях, Комиссией по подготовке проекта Правил землепользования и застройки г.Омска рекомендовано предоставить разрешение на условно разрешённый вид использования земельного участка с кадастровым номером 55:36:09 01 01:5529 для размещения столовых, кафе, закусочных, о чём Департамент сообщил предпринимателю письмами от 05.10.2016 № Исх-ОГ-ДАГ/935 и от 18.10.2016 № Исх-ОГ- ДАГ/1504.

Однако, несмотря на положительное заключение Комиссии по подготовке проекта Правил землепользования и застройки города Омска 29.11.2016 Администрацией было издано постановление № 1446-п, в пункте 1 которого было отказано в предоставлении разрешения на условно разрешённый вид использования земельного участка с кадастровым номером 55:36:09 01 01:5529 для размещения столовой, кафе, закусочной.

Выше отмечалось, что акт о выборе земельного участка утверждается, в силу положений статьи 31 Земельного кодекса Российской Федерации, уже после выяснения мнения заинтересованных лиц относительно формирования испрашиваемого участка.

Нарушение прохождения регламентированных процедур предоставления земельного участка для строительства с предварительным согласованием места размещения объекта свидетельствует о незаконности действий Администрации и о нарушении прав Предпринимателя на приобретение земельного участка в установленном порядке.

Поскольку действие Распоряжения Департамента от 17.10.2013 № 2701-р об утверждении акта о выборе земельного участка для строительства пристройки торгового зала кафетерия вблизи строения № 38 по улице Ленина в Центральном административном округе города Омска в настоящее время восстановлено вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Омской области от 21.02.2018 по делу А46-2674/2017 сроком на 1 год 2 месяца 12 дней, обжалуемый отказ препятствует Предпринимателю в оформлении документов в порядке статьи 31 ЗК РФ, а, следовательно, нарушает права и законные интересы заявителя.

В силу части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

С учётом изложенных обстоятельств требования Предпринимателя подлежат удовлетворению в полном объёме.

В связи с удовлетворении заявленных требований бремя несения судебных расходов возлагается на Администрацию.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

требования индивидуального предпринимателя ФИО1 (ИНН <***>, ОГРН <***>) удовлетворить.

Признать недействительным постановление Администрации города Омска (ИНН <***>, ОГРН <***>) от 29.11.2016 № 1446-п «Об отказе в предоставлении разрешения на условно разрешённый вид использования земельного участка с кадастровым номером 55:36:09 01 01:5529».

Обязать Администрацию города Омска (ИНН <***>, ОГРН <***>) принять в течение 30 дней со дня вступления судебного акта в законную силу решение о предоставлении разрешения на условно разрешённый вид использования земельного участка с кадастровым номером 55:36:09 01 01:5529, местоположение: Омская область, город Омск, Центральный административный округ, улица Ленина, вблизи строения 38, для размещения

столовых, кафе, закусочных.

Взыскать с Администрации города Омска (ИНН <***>, ОГРН <***>) в пользу индивидуального предпринимателя ФИО1 (ИНН <***>, ОГРН <***>) 300 руб. государственной пошлины.

Решение вступает в законную силу по истечении месяца со дня принятия, может быть обжаловано в течение месяца со дня принятия путём подачи апелляционной жалобы в Восьмой арбитражный апелляционный суд.

Информация о движении дела может быть получена путем использования сервиса «Картотека арбитражных дел» http://kad.arbitr.ru в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

Судья С.В. Яркова