Постановление от 5 декабря 2023 г. по делу № А40-62810/2023

785/2023-336898(1)



ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru


ПОСТАНОВЛЕНИЕ № 09АП-73715/2023

Дело № А40-62810/23
г. Москва
05 декабря 2023 года
Резолютивная часть постановления объявлена 04 декабря 2023 года Постановление изготовлено в полном объеме 05 декабря 2023 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Фриева А.Л., судей: Новиковой Е.М., Тетюка В.И.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "СЕМБИЗСТРОЙ" на Решение Арбитражного суда г. Москвы от 11.09.2023 по делу № А40-62810/23 по иску ООО "АЛЬТСТРОЙ" (ОГРН: <***>, ИНН: <***>) к ООО "СЕМБИЗСТРОЙ" (ОГРН: <***>, ИНН: <***>) о взыскании 25293925 руб. 43 коп.,

при участии в судебном заседании: от истца: ФИО2 по доверенности от 13.11.2023, от ответчика: не явился, извещен,

У С Т А Н О В И Л:

ООО «АЛЬТСТРОЙ» (далее – истец) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением к ООО «СЕМБИЗСТРОЙ» (далее – ответчик) о взыскании неосновательного обогащения по договору подряда № 27/06/2022-935 от 27.06.2022 в размере 23 793 925,43 руб., неустойку в размере 1 500 000 руб.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 11.09.2023 исковые требования удовлетворены.

Ответчик, не согласившись с решением суда, обратился с апелляционной жалобой, в которой просил решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт, которым в иске отказать.

Суд апелляционной инстанции, рассмотрев апелляционную жалобу, а также исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, считает, что основания для отмены или изменения решения Арбитражного суда г. Москвы от 11.09.2023 отсутствуют.

Как следует из материалов дела, между ООО «Альтстрой» (далее «Генподрядчик») и ООО «СемБизСтрой» (далее - Подрядчик) был заключен Договор подряда № 27/06/2022-935 от 27.06.2022 на выполнение комплекса работ по внутренней

отделке 3-ей и 4-ой секции без подвальной части указанных секций (далее «Работы») на объекте «Жилой дом с инженерными сетями и благоустройством территории», расположенного по адресу: г. Москва, район Старое Крюково, г. Зеленоград, Солнечная аллея, к. 935 (Зеленоградский административный округ) (далее Объект).

Пунктом 4.1 Договора предусмотрено, что работы по настоящему Договору Подрядчик начинает с даты подписания настоящего Договора. Общий срок выполнения всех работ, предусмотренных п. 1.1 настоящего Договора, а также передача полного пакета исполнительной документации, необходимой для сдачи Объекта в эксплуатацию - до 30.08.2022.

Подписав настоящий Договор, Подрядчик подтверждает, что тщательно изучил и проверил Проектную Документацию и полностью ознакомлен со всеми условиями, связанными с выполнением Работ, и принимает на себя все расходы, риск и трудности выполнения Работ (п. 15.5.1). Подрядчик изучил все материалы Договора и получил полную информацию по всем вопросам, которые могли бы повлиять на сроки, стоимость и качество Работ (п. 15.5.2).

Пунктом 14.6 Договора предусмотрено право Генподрядчика отказаться от исполнения Договора в одностороннем внесудебном порядке, если Подрядчиком допущено нарушение срока выполнения работ более чем на десять календарных дней, либо если Подрядчик выполняет работы настолько медленно, что окончание работ к сроку становится явно невозможным.

Во всех случаях, указанных в пункте 14.6 Договор считается расторгнутым с даты получения Подрядчиком уведомления Генподрядчика об отказе от Договора.

В пункте 15.3 стороны предусмотрели, что юридически значимые документы, направленные сторонам посредством электронной почты, указанной в настоящем Договоре имеют юридическую силу и считаются поступившими стороне в день их отправки.

В этой связи на основании пункта 14.6 Договора и согласно пункту 2 статьи 715 ГК Российской Федерации уведомлением № 483 от 14.02.2023 договор расторгнут в одностороннем внесудебном порядке с 16.02.2023.

На дату направления уведомления о расторжении Договора (14.02.2023) стоимость подтвержденных работ согласно подписанными сторонами актами о приёмке выполненных работ и справками о стоимости выполненных работ и затрат составила 33 888 178,46 руб., что также подтверждается актом КС-2 № 4 от 30.11.2022 и справкой по форме КС-3 № 4 от 30.11.2022.

Вместе с тем, уведомлением № 483 от 14.02.2023 Подрядчик был извещен о необходимости явки на Объект на дату 15.02.2023 к 11 часам для составления комиссионного акта фактически выполненных работ по настоящему Договору. Подрядчику было предложено представить для приёмки документы, предусмотренные пунктом 2.2, 7.1-7.3 Договора.

В назначенное время представитель Подрядчика (генеральный директор ФИО3) на объект явился, однако от участия в работе комиссии, состоящей из представителей Генподрядчика и представителя организации, осуществляющей авторский надзор, отказался, при этом находился на Объекте. В этой связи комиссионный акт о фактических объемах выполненных Подрядчиков работ по настоящему Договору был составлен с участием Генподрядчика и представителей проектной организации. Факт отказа генерального директора от участия в комиссионном обследовании и подписании акта также засвидетельствован членами комиссии в указанном акте.

Согласно комиссионному акту от 15.02.2023,1 подписанному инженером строительного контроля ООО «Альтстрой» ФИО4, главным специалистом организации осуществляющей авторский надзор АО «Зеленоградпроект имени Покровского И. А Ворсло Н. А., руководителя строительства ООО «Альтстрой»

Гомцяна А. К., стоимость работ, выполненных в соответствии с условиями Договора, а также соответствующих строительным нормам и правилам и подлежащих приёмке составила 38 242 376,02 руб.. с НДС, стоимость некачественно выполненных и не подлежащих приёмке работ составила 7 192 144,58 руб. с НДС.

Расчет стоимости выполненных работ приведен в приложении № 1 к комиссионному акту от 15.02.2023, и в котором также отражены работы, не подлежащие приёмке с указанием оснований (причин) для отказа от их приёмки.

Согласно пункту 2.2 оплата за выполненные работы производится Генподрядчиком ежемесячно в размере до 95% от стоимости фактически выполненных работ.

Пунктом 2.8 Договора предусмотрено, что оставшаяся часть суммы 5 % за все выполненные Подрядчиком и принятые Генподрядчиком Работы по Договору уплачивается в следующем порядке:

п.п. 2.8.1. 3 % от суммы за все выполненные Подрядчиком и принятые Генподрядчикам Работы по Договору оплачиваются в течение 10 банковских дней с момента получение Генподрядчиком разрешения на ввод Объекта в эксплуатацию.

п.п. 2.8.2.2 % от суммы за все выполненные Подрядчиком и принятые Генподрядчиком Работы по Договору оплачиваются в течение 10 банковских дней с момента истечения гарантийного срока (п. 11.2. настоящего Договора).

Таким образом, сумма гарантийных удержаний согласно пунктам 2.8.1 и 2.8;2 Договора составляет 1 147 271,29 руб. и 764 847,52 руб. соответственно.

Согласно пункту 2.14 Договора Подрядчик обязуется оплачивать услуги Генподрядчика, в которые входит координация работ, выполняемых Подрядчиком обеспечение пожарносторожевой охраны; вывоз мусора, образовавшегося при производстве Подрядчиком работ; установка санитарных кабин (из расчета 1 шт. на 10 человек) с последующим их обслуживанием; электроэнергия, водоснабжение.

В соответствии с вторым абзацем пункта 2.14 Договора в случае, если по итогам работ Подрядчика в период действия настоящего Договора затраты Генподрядчика на содержание строительного Объекта не будут покрыты за счет услуг Генподрядчика в размере 3 (Три) % от стоимости принятых работ с учетом стоимости материальных ресурсов, согласно п. 2.14 настоящего Договора Подрядчик обязуется компенсировать Генподрядчику разницу затрат Генподрядчика на содержание строительного Объекта.

Стоимость генподрядных услуг, а также затраты Генподрядчика, понесенные в интересах Подрядчика по настоящему Договору, составили 1 147 271,28 руб., что подтверждается подписанными сторонами актами на оказание услуг.

Затраты Генподрядчика составили 418 102 руб., что также подтверждается подписанными сторонами актами на возмещение затрат. Досудебной претензией № 602 от 27.02.2023 Подрядчику для подписания был направлен акт на возмещение затрат по тепловой энергии за январь 2023 года на сумму 278 355 руб.

Поскольку от Подрядчика возражений касательно направленного документа не поступило, указанный акт по затратам Генподрядчика на сумму 278 355 руб. считается принятым и подписанным.

Таким образом, затраты Генподрядчика, произведённые в интересах Подрядчика составляют 696 457 руб.

Кроме того, Подрядчику были переданы товарно-материальные ценности на общую сумму 7 614 540 руб., что также подтверждается подписанными сторонами универсальными передаточными актами № 1012 от 30.09.2022, на сумму 6 134 810 руб., № 1186 от 21.11.2022 на сумму 163 990 руб., № 1244 от 05.12.2022 на сумму 78 000 руб. и № 1196 от 23.11.2023 на сумму 1 237 740 руб.

В период действия Договора Подрядчиком были допущены нарушения требований охраны труда и культуры производства работ, в связи с чем, в порядке, предусмотренном статьей 5 Договора и приложения № 3 к Договору, Подрядчику были

направлены требования об оплате штрафа, что подтверждается претензиями № 2681 от 22.07.2022, 3207 от 02.09.2022, 3304 от 12.09.2022, 3679 от 18.10.2022, № 293 от 30.01.2023.

Общая сумма штрафов составляет 329 306 руб.

В соответствии с пунктами 2.21 Генподрядчик вправе произвести зачет на сумму выставленного счета на услуги Генподрядчика и иных компенсационных удержаний, указанных в Договоре, а также на сумму неустоек (штрафов и пеней), начисленных Подрядчику за ненадлежащее исполнение своих обязательств по Договору, в порядке ст. 410 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Пунктом 2.22 также предусмотрено, что Генподрядчик вправе в одностороннем порядке удержать сумму неустоек (штрафов и пеней) в счет оплаты за выполненные Работы при окончательных расчетах. В этом случае обязательства Генподрядчика по оплате выполненных работ прекращаются путем удержания суммы неустойки при окончательных расчетах по Договору.

Пунктом 12.36 также предусмотрено, что Генподрядчик вправе уменьшить стоимость выполненных работ на сумму начисленных Подрядчику неустоек, штрафов, пеней.

В силу статьи 410 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. В случаях, предусмотренных законом, допускается зачет встречного однородного требования, срок которого не наступил. Для зачета достаточно заявления одной стороны.

В этой связи уведомлением № 602 от 27.02.2023 Генподрядчик уведомил Подрядчика о зачёте взаимных однородных требований в следующем порядке.

Подлежащее зачёту требование Генподрядчика к Подрядчику об оплате штрафа в сумме 329 306 руб., стоимости генподрядных услуг в сумме 1 147 271,28 руб., возмещений затрат в сумме 696 457 руб.

С учетом произведенного зачета и согласно пункту 12.36 Договора, стоимость работ, выполненных Подрядчиком по настоящему Договору, составляет 36 069 341,74 руб.

В период действия Договора в интересах Подрядчика были произведены авансовые платежи, общая сумма которых составляет 61 630 183,68 руб., что также подтверждаема платежными поручениями. Стоимость товарно-материальных ценностей, оплаченных Генподрядчиком на основании письменных заявок Подрядчика и которые Генподрядчиком приняты в счет уменьшения задолженности, составила 11 293 575,32 руб. Опись ТМЦ с указанием номенклатуры, количества и стоимости материалов была направлена Подрядчику письмом № 588 от 22.02.2023.

С учетом изложенного задолженность Подрядчика составляет 23 793 925,43 руб.

Поскольку денежные средства возвращены не были, истец обратился в суд с настоящим исковым заявлением.

Правоотношения, сложившиеся между сторонами подлежат регулированию общими нормами Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и специальными нормами, содержащимися в главе 37 ГК РФ.

Из п. 1 ст. 702 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчик) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В соответствии с п. 3 ст. 450 Гражданского кодекса Российской Федерации договор считается расторгнутым в случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон.

В силу пункта 2 статьи 715 Гражданского кодекса Российской Федерации если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

Таким образом, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что договор прекратил свое действие и считается расторгнутым.

Согласно пункту 3 статьи 450, пункту 2 статьи 453 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным. При расторжении договора обязательства сторон прекращаются. Полученные до расторжения договора денежные средства, если встречное удовлетворение получившей их стороной не было предоставлено, и обязанность его предоставить отпала, являются неосновательным обогащением получателя и подлежат возвращению другой стороне (пункт 1 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.01.2000 № 49, пункт 5 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 06.06.2014 № 35).

Таким образом, при прекращении договора подряда требование заказчика о возврате неизрасходованного аванса подлежит разрешению согласно нормам главы 60 ГК РФ, при этом подрядчик имеет право на оплату фактически выполненных работ.

Согласно п. 1 ст. 1102 ГК РФ лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 настоящего Кодекса.

Статья 1107 ГК РФ определяет, что лицо, которое неосновательно получило или сберегло имущество, обязано возвратить или возместить потерпевшему все доходы, которые оно извлекло или должно было извлечь из этого имущества с того времени, когда узнало или должно было узнать о неосновательности обогащения.

Поскольку ответчик факт получения суммы неосновательного обогащения не оспорил, доказательства исполнения обязательств в предусмотренные договором сроки не представил, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что требования о взыскании неосновательного обогащения в размере 23 793 925,43 руб. правомерно и обосновано.

Доказательств выполнения работ в период действия договора на сумму, превышающую перечисленный аванс, в материалы дела не представлено.

При этом в письме № 137 от 14.02.2023 Подрядчик не отрицает, что участвовал в комиссионном обследовании для составления акта разграничений, в котором также имеется подпись ФИО3

В письме № 483 от 14.02.2023 в целях составления комиссионного акта фактически выполненных Подрядчиком работ на 3-й и 4-й секции объекта по состоянию на 14.02.2023 имеется просьба обеспечить явку уполномоченного представителя с документами, предусмотренными пунктами 2.2, 7.1-7.3 Договора, подтверждающие факт выполнения работ, на дату 15.02.2023 к 11 часам на Объект.

Более того, для соблюдения пожеланий Подрядчика об организации участия при составлении комиссионного акта представителя Застройщика, Генподрядчик письмом № 481/23 от 14.02.2023 направил Застройщику соответствующее уведомление через систему электронного документооборота.

В этой связи отсутствие представителя Застройщика при составлении комиссионного акта фактически выполненных работ не зависит от воли Генподрядчика.

При составлении комиссионного акта Подрядчику было предложено для подтверждения фактического объема выполненных работ на Объекте при себе иметь исполнительную документацию согласно приложению № 4 к Договору.

Письмом № 517 от 16.02.2023, руководствуясь пунктом 2.5 Договора и статьей 359 ГК РФ, Подрядчику было повторно предложено 17.02.2023 к 10 часам обеспечить присутствие уполномоченного представителя осуществления приема-передачи по соответствующему акту строительных материалов.

Вместе с тем в указанное время допущенный на Объект представитель Подрядчика ФИО3 отказалась передать Генподрядчику материалы, в связи с чем Генподрядчик по итогам описи материалов, составил акт и направил ее копию Подрядчику, что подтверждается письмом № 588 от 22.02.2023 с приложением перечня и стоимости ТМЦ на общую сумму 11 293 575,32 руб.

Порядок приёмки работ Сторонами предусмотрен пунктами 2.2, 7.1-7.3 Договора. Вместе с тем ответчиком не представлена исполнительная документация, перечень которой предусмотрен в приложении № 4 к Договору.

Как следует из второго абзаца пункта 2.2 Договора, объем работ также должен быть подтвержден Заказчиком - Московским фондом реновации.

Однако, как следует из рассматриваемых документов, объем работ не подтвержден.

Кроме того, согласно пункту 5.1 для реализации условий настоящего Договора Подрядчик обязуется предъявлять Генподрядчику выполненные объемы работы, а также передать результат работ совместно с Генподрядчиком Застройщику и Управляющей (эксплуатирующей) организации.

Отсутствие исполнительной документации, предусмотренной условиями Договора, является основанием для отказа Застройщика (МФР) и эксплуатирующей организации от приёмки выполненных Подрядчиком работ, что также является основанием для отказа Генподрядчика в подписании акта КС-2 № 5 от 31.01.2023 и справки по форме КС-3 № 5 от 31.01.2023, поскольку отказ Застройщика и эксплуатирующей организации в приемке работ выполненных Подрядчиком исключает потребительскую ценность этих работ.

Письмом № 445 от 10.02.2023 Подрядчику был направлен мотивированный отказ от подписания акта КС-2 и справки по форме КС-3 № 5 от 31.01.2023 на сумму 40 426 402,16 руб.

Этим же письмом Истец сообщил, что готов рассмотреть поступившие документы повторно, в случае их поступления с одновременным предоставлением исполнительной документации.

Однако, письмом № 148 от 22.02.2023 Генподрядчику поступили акт о приемке работ КС2 № 5 от 14.02.2023, согласно которому Подрядчик указал, что стоимость работ, выполненных за отчетный период (с 01.12.2022 по 14.02.2023) составляет 22 885 414,69 руб. с НДС, общая стоимость работ по Договору составила 51 319 886,28руб.

Письмом № 602 от 27.02.2023 Подрядчику был направлен мотивированный отказ в виду того, что как ранее неоднократно было указано письменно, Подрядчик не представил документов, подтверждающих выполнение работ согласно условиям Договора.

Более того, Подрядчиком не исполнена просьба Истца (исх. № 445 от 10.02.2023) о том, что Истец готов рассмотреть повторно документы, поступившие одновременно с исполнительной документацией.

10.03.2023 в адрес Генподрядчика от Подрядчика поступили документы, входящие в состав исполнительной документации, перечень которой предусмотрен

приложением № 5 к Договору. По результатам рассмотрения документов, Генподрядчик установил, что представленные акты скрытых работ и исполнительные схемы не оформлены должным образом.

Согласно пункту 7.6 скрытые работы подлежат приемке перед производством последующих работ. Подрядчик за 2 дня до начала приемки уведомляет Генподрядчика и технический надзор, осуществляющий контроль за ходом производства Работ, о необходимости проведения приемки выполненных работ, подлежащих закрытию. Готовность принимаемых Скрытых работ подтверждается уполномоченными лицами в соответствии с порядком, установленным соответствующими строительными нормами.

Вместе с тем Подрядчик не выполнил условия Договора, уведомления о приёмке скрытых работ не направлял.

В период действия Договора Подрядчик не уведомлял Генподрядчика о невозможности освидетельствования скрытых работ. Документы, поступившие в рассматриваемом письме, в т.ч. акты освидетельствования скрытых работ, исполнительные схемы, документы на использованный материал (копии) в период действия Договора либо в период непосредственного выполнения указанных в этих актах работ не были предъявлены Генподрядчику в порядке статьи 7 Договора.

Оформленные и подписанные Подрядчиком акты скрытых работ с приложенными документами предполагают также подписи представителя Застройщика - МФР, представителя организации, осуществляющей авторский надзор — АО «Зеленоградпроект имени И. А. Покровского» и представителей Генподрядчика.

Однако в направленных документах, подписи указанных лиц отсутствуют. В этой связи представленная Подрядчиком документация не является подтверждением выполнения работ, указанных в данной документации.

Апелляционный суд соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что ответчик не выполнил взятые на себя обязательства, в связи с чем полученные и неотработанные им денежные средства являются неосновательным обогащением, подлежащим взысканию на основании ст. 1102 ГК РФ.

Ходатайство о назначении судебной экспертизы в суде апелляционной инстанции заявлено не было.

Истцом также заявлено требование о взыскании неустойки за нарушение срока выполнения работ за период с 31.08.2022 по 15.02.2023 в размере 1 500 000 руб.

В силу пункта 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойка является одним из способов обеспечения исполнения обязательств.

Неустойкой признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения (пункт 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В обеспечение исполнения обязательств, стороны включили в договор соглашение о неустойке.

Согласно пункту 12.2 Договора, в случае нарушения Подрядчиком сроков (как промежуточных, так и конечного) в полном объеме, начиная с первого дня, следующего за днем просрочки, Подрядчик уплачивает Генподрядчику неустойку за каждый день просрочки - в размере 0,2 % от цены настоящего Договора.

Поскольку ответчиком не исполнены обязательства по договору, у истца возникло право на взыскание с ответчика неустойки.

При этом истец самостоятельно посчитал разумным и снизил размер неустойки с 16 323 159,11 руб. до 1 500 000 руб.

Возможность начисления неустойки от суммы договора подтверждена Определением Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 02.09.2021 № 309-ЭС20-24330 по делу N А07-22417/2019.

Оснований для применения положений ст. 333 ГК РФ апелляционным судом не установлено.

При таких обстоятельствах решение суда первой инстанции является законным и обоснованным.

Судом первой инстанции исследованы обстоятельства, имеющие значение для настоящего дела, и дана надлежащая оценка имеющимся в деле доказательствам.

Расходы по уплате госпошлины относятся на ответчика в соответствии со статьями 110, 112 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 11.09.2023 по делу № А4062810/23 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья: А.Л. Фриев Судьи: Е.М. Новикова

В.И. Тетюк

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.