Постановление от 25 июля 2024 г. по делу № А57-15162/2023

ДВЕНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410002, г. Саратов, ул. Лермонтова д. 30 корп. 2 тел: (8452) 74-90-90, 8-800-200-12-77; факс: (8452) 74-90-91,

http://12aas.arbitr.ru; e-mail: info@12aas.arbitr.ru



ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

Дело №А57-15162/2023
г. Саратов
25 июля 2024 года
Резолютивная часть постановления объявлена 11 июля 2024 года

Полный текст постановления изготовлен 25 июля 2024 года


Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Цуцковой М.Г.,

судей Борисовой Т.С., Котляровой А.Ф.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Свистуновой О.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Концепт Ритейл МОС» на решение Арбитражного суда Саратовской области от 13 марта 2024 года по делу № А57-15162/2023,

по исковому заявлению акционерного общества «Торговый дом «ТЦ-Поволжье» (ОГРН <***>, ИНН <***>)

к обществу с ограниченной ответственностью «Концепт Ритейл МОС» (ОГРН <***>, ИНН <***>) третье лицо: Управление Федеральной налоговой службы по Саратовской области (ОГРН <***>, ИНН <***>),

о взыскании задолженности

при участии в судебном заседании представителя общества с ограниченной ответственностью «Концепт Ритейл МОС» - ФИО1, на основании доверенности от 20.11.2023; представителя акционерного общества «Торговый дом «ТЦ-Поволжье» - ФИО2, на основании доверенности от 09.01.2024.

в отсутствие представителя Управления Федеральной налоговой службы по Саратовской области, извещенного о времени и месте судебного заседания надлежащим образом в соответствии со статьей 186 АПК РФ,




УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд Саратовской области поступило исковое заявление акционерного общества «Торговый дом «ТЦ-Поволжье», к обществу с ограниченной ответственностью «Концепт Ритейл МОС», о взыскании задолженности по арендной плате в размере 57156 руб. 30 коп., неустойки в размере 33519 руб. 79 коп., государственной пошлины в размере 3627 руб.

Решением от 13 марта 2024 года Арбитражного суда Саратовской области исковые требования удовлетворены частично.

С общества с ограниченной ответственностью «Концепт Ритейл МОС» (ОГРН <***> ИНН <***>) в пользу акционерного общества «Торговый дом «ТЦ-Поволжье» (ОГРН <***> ИНН <***>) взыскана задолженность по арендной плате в размере 57 156,30 руб., неустойку за период с 22.11.2022 по 05.06.2023 в размере 6 703, 71 руб., государственной пошлины в размере 3 627 руб.

В удовлетворении остальной части исковых требований отказано.

Общества с ограниченной ответственностью «Концепт Ритейл МОС» обратилась в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, просит состоявшийся по делу судебный акт отменить по основаниям, изложенным в жалобе.

В соответствии со статьей 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации от акционерного общества «Торговый дом «ТЦ-Поволжье» поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором общество просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В судебном заседании представители истца и ответчика поддержали позицию по делу.

Представитель Управления Федеральной налоговой службы по Саратовской области в судебное заседание не явился. О месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы извещен надлежащим образом в соответствии со статьей 186 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд считает возможным рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие надлежащим образом извещенных лиц, участвующих в деле.

Проверив законность обжалуемого судебного акта в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), судебная коллегия установила следующие обстоятельства.

АО «ТД «ТЦ - Поволжье» и ООО «КОНЦЕПТ РИТЕЙЛ ЦЕНТР» заключили долгосрочный договор аренды № 21 от 17.01.2017.

В соответствии с договором Арендодатель передал, а Арендатор принял во временное возмездное пользование Помещение № 136, площадью 84 кв. м. на 3 этаже (первом торговом уровне) здания ТРЦ «ТАУ - Галерея», принадлежащем Арендодателю на праве собственности на основании свидетельства о государственной регистрации права серии 64 - АД № 785100 от 11.09.2015, что подтверждается Актом приема-передачи помещений, подписанным Сторонами 01.03.2017.

На основании Соглашения от 01.07.2021 о замене стороны в обязательстве по договору аренды № 21 от 17.01.2017, права и обязанности по его исполнению от ООО «КОНЦЕПТ РИТЕЙЛ ЦЕНТР» перешли к ООО «Концепт Ритейл Мос» (далее - ответчик).

01.08.2021 Стороны заключили Соглашение о продлении срока действия Договора аренды по 31.01.2027 включительно.

Согласно пункту 6.1.1. Договора Арендатор обязан уплачивать Арендодателю за владение и пользование помещениями Арендную плазу, которая включает в себя следующие компоненты: Базовая арендная плата, Плата за коммунальные услуги; Плата за эксплуатационные расходы; Плата с оборота, Плата за рекламные (маркетинговые) мероприятия.

В соответствии с пунктом 6.6.6. Договора Арендатор обязан производить оплату Платы с оборота по окончании каждого Отчетного периода, в месяц, следующий за Отчетным периодом, в течение 10 (Десяти) рабочих дней с момента получения соответствующего счета от Арендодателя.

Счет за октябрь 2022 года направлен ответчику 03.11.2022 и получен Ответчиком 08.11.2022, что подтверждается отметкой в Реестре выданных документов Арендодателя (Приложение № 4). Счет за январь 2023 года направлен и получен Ответчиком 03.02.2023, счет за март 2023 года направлен 06.04.2023 и получен Ответчиком 07.04.2023 посредством системы Электронного документооборота, что подтверждается Извещениями о получении счетов, отображенными в личном кабинете ЭДО Арендодателя (Приложение №5).

Истец указывает, что в нарушение договора аренды, ответчиком в установленный срок не оплачены плата с оборота за октябрь 2022 года в размере 19676 руб. 99 коп., плата с оборота за январь 2023 года в размере 19609 руб. 63 коп., плата с оборота за март 2023 года в размере 17869 руб. 68 коп.

Ответчику направлены досудебная претензия № 1 от 27.01.2023 с требованием оплатить сумму задолженности в срок до 10.02.2023 и претензия исх. № 136 от 03.03.2023 с требованием оплатить сумму задолженности в срок до 15.03.2023.

17.05.2023 ответчику направлена досудебная претензия исх. № 266 с требованием оплатить сумму задолженности в срок до 23.05.2023, что подтверждается квитанцией об отправке и описью вложения.

Поскольку денежные средства в счет оплаты задолженности на расчетный счет истца не поступили, истец обратился в арбитражный суд с исковым заявлением.

Удовлетворяя иск, Арбитражный суд Саратовской области, оценив имеющиеся в деле доказательства в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, руководствуясь ст. ст. 309-310, ст.ст. 614, статьями 329, 330 Гражданского кодекса Российской Федерации пришел к выводу о том, что исковые требования о взыскании задолженности по арендной плате доказаны по размеру и праву.

Не соглашаясь с вынесенным судебным актом, заявитель апелляционной жалобы указывает на то, что в соответствии с п 6.6.2 Договора аренды № 21 от 17.01.2017 в чистый оборот не включается, а при включении вычитается подлежащая уплате Арендатором сумма налога на добавленную стоимость (НДС), соответственно сторонами договора определено, что сумма НДС вычитается из суммы чистого оборота независимо от формы налогообложения арендатора. Более того, до спорного периода истец исключал сумму НДС из чистого оборота при взыскании арендной платы, что является противоречивым поведением истца.

Отклоняя доводы апелляционной жалобы как несостоятельные, и не усматривая оснований к переоценке выводов суда по существу иска, судебная коллегия исходит из следующего.

Согласно статье 606 ГК РФ по договору аренды арендодатель обязуется предоставить арендатору имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование.

Обязанность по своевременному внесению платы за пользование имуществом (арендной платы) на арендатора возложена пунктом 1 статьи 614 ГК РФ.

В соответствии со статьями 329, 330 ГК РФ исполнение обязательства может обеспечиваться неустойкой, под которой понимается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

В соответствии с требованиями статьи 614 Гражданского Кодекса Российской Федерации, арендатор обязан своевременно вносить плату за пользование имуществом (арендную плату). Порядок, условия и сроки внесения арендной платы определяются договором аренды. В случае, когда договором они не определены, считается, что установлены порядок, условия и сроки, обычно применяемые при аренде аналогичного имущества при сравнимых обстоятельствах.

Размер арендной платы является существенным условием договора аренды.

Согласно п. 6.1.1. спорного договора Арендатор обязан уплачивать Арендодателю за владение и пользование помещениями Арендную плату, которая включает в себя следующие компоненты: базовая арендная плата, плата за коммунальные услуги; плата за эксплуатационные расходы; плата с оборота, плата за рекламные (маркетинговые) мероприятия.

В пункте 6.6. Договора содержатся основные положения, регулирующие порядок расчета платы с оборота.

Так, Арендатор уплачивает Арендодателю плату с оборота, которая представляет собой положительную разницу (при ее наличии) между произведением процента и чистого оборота Арендатора и причитающейся Арендодателю за отчетный период базовой арендной платой.

Величина процента платы с оборота равна 12% от ежемесячного оборота Арендатора. Отчетный период в рамках настоящего Договора означает - календарный месяц (п. 6.6.1).

Согласно пункту 6.6.2. договора для целей настоящего оборота чистым оборотом Арендатора Стороны понимают общую сумму в российских рублях всех продаж и иных поступлений за отчетный период, которые получены от товаров проданных, отданных в аренду, прокат или иным образом отчужденных, оказанных услуг и от любой коммерческой деятельности в помещении или связанной с помещением (I) арендатора, (II) любой компании группы арендатора, (III) правопреемника или субарендатора, (IV) любого иного пользователя помещения или его части, включая, без ограничений:

1) оплату заказов, исходящих и (или) принятых в помещении, поставка по которым осуществляется вне Помещения;

2) оплату продаж в результате получения заказа вне помещения лицом, работающим или отчитывающимся в помещении, за исключением продажи товаров через интернет-магазин. При этом, Арендатор обязан доказать, что продажи товаров произведены через интернет-магазин (в частности, путем организации раздельного учета продаж через интернет-магазин, а также в продаж в арендуемом помещении). В случае, если у Арендодателя возникнут сомнения в обоснованности отнесения Арендатором выручки от продажи на интернет - магазин. Арендатор обязан представить все необходимые доказательства (в том числе, интернет-заявки покупателей);

3) оплату продаж в результате получения заказа по почте, телефону или подобным образом полученного, направленного в адрес или сделанного в Помещении;

4) все депозиты, авансовые платежи, полученные и не возвращенные покупателям в течение Оборотного периода, за исключением подарочных карт. При этом в Чистый оборот включаются продажи товаров, оплаченных подарочными картами. При этом, Арендатор обязан представить Арендодателю доказательства того.

5) оплату продаж товаров или услуг в автоматах по продажам, установленным в Помещении, за исключением продажи снековой продукции, чая, кофе, напитков;

6) поступления, включая проценты или неустойку, от продаж в рассрочку, включая продажи по товарному кредиту, со скидкой или иным формам кредита в Оборотный период, вне зависимости от времени оплаты;

7) суммы безнадежных или сомнительных долгов, а в случае продаж по кредитным картам, скидок или комиссионных, уплачиваемых Арендатором организации, предоставляющей кредит.

8) денежные средства в полном объеме, полученные Арендатором как агентом, доверенным лицом, представителем третьих лиц при реализации товаров, работ или услуг.

При этом, денежные средства, полученные Арендатором как платежным н/нли банковским агентом за посреднические услуги, включаются в Чистый оборот только в размере вознаграждения, которое получает Арендатор.

9) размер выручки: сервисной организации, кредитных организаций, для оказания потребителям (клиентам) Арендатора операционных и иных банковских услуг, включая прием платежей и выдачу кредитов в рамках действующей программы по продаже товаров в кредит.

Выручкой сервисной организации при исчислении полугодовой платы с оборота признается доля стоимости сертификата, рассчитанная с учетом срока действия программы сервисного обслуживания (срок действия программы устанавливается в месяцах.).

10) все поступления, которые получены от продаж товаров и услуг, которые в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности относились бы, или должны были быть отнесены, на счет деятельности лица в помещении.

При этом в пункте 6.6.2. Договора также указано, что в чистый оборот не включаются, а при включении вычитаются:

1) любые выплаченные суммы рекламаций по дефектным или некачественным товарам, а также любые выплаченные суммы по возврату доброкачественных товаров согласно статье 25 Федерального Закона «О защите прав потребителей» (не превышающие цену товара).

2) подлежащая уплате Арендатором сумма налога на добавленную стоимость (НДС).

3) Доходы любых субарендаторов или контрагентов, осуществляющих деятельность в арендуемом Помещении, не включаются в чистый оборот только в том случае, если площади помещения, фактически занимаемые такими организациями, в совокупности составляют менее 3 (трех) процентов об общей площади арендуемых помещений.

Расчет платы с оборота производится Арендодателем на основании справки Арендатора о сумме чистого оборота за истекший отчетный период по форме, указанной в приложении № 7 (п. 6.6.3. Договора).

Справка предоставляется Арендодателю не позднее 10-го числа первого месяца, следующего за отчетным периодом, подписанная директором и главным бухгалтером и заверенная печатью Арендатора одновременно с копиями следующих документов: сведений о показаниях счетчиков контрольно-кассовых машин с приложением копий Z отчетов за последний день предыдущего отчетного периода и последний день текущего отчетного периода; документов, подтверждающих возврат денежных средств покупателям за текущий отчетный период; анализа счета 62 Расчеты с покупателями и заказчиками, 68 НДС, 90.1. выручка, справка о реализации подарочных карт в отчетном периоде (п. 6.6.4. договора).

Сумма чистого оборота в справке Арендатора должна быть указана в российских рублях, сумма НДС должна быть указана отдельно (п. 6.6.5. Договора).

В соответствии с пунктом 6.6.6. Договора оплата Платы с оборота производится Арендатором по окончании каждого Отчетного периода, в месяц, следующий за Отчетным периодом, в течение 10 (десяти) рабочих дней с момента получения соответствующего счета Арендодателя, выставленного на основании справки Арендатора за предыдущий истекший отчетный период. Истечение срока Долгосрочного договора аренды, а также его досрочное прекращение (расторжение) не освобождают Арендатора от обязательств по расчету и оплате платы с оборота за период, предшествующий дате прекращения (расторжения).

Факт передачи имущества арендатору сторонами не оспаривается.

Довод ответчика о том, что истцом применен неправильный метод расчета арендной платы с оборота, поскольку сумму чистого оборота надлежит определять на основе справок о сумме чистого оборота исключая из выручки ответчика НДС вне зависимости от системы налогообложения, подлежит отклонению судом апелляционной инстанции на основании следующего.

В соответствии с п. 6.6.2 Договора аренды в чистый оборот не включается, а при включении вычитаются подлежащая уплате Арендатором сумма налога на добавленную стоимость (НДС).

Согласно п. 6.8.5 Договора аренды, суммы всех платежей по настоящему Договору приведены без учета НДС (если иное не предусмотрено договором). Арендодатель настоящим Договором подтверждает, что является плательщиком НДС. На все суммы, подлежащие уплате по настающему Договору, Арендатор уплачивает Арендодателю НДС по ставке, предусмотренной действующим законодательством.

Согласно ст. 168 Налогового кодекса Российской Федерации при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав налогоплательщик дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг), передаваемых имущественных прав обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг), имущественных прав соответствующую сумму налога.

Таким образом, в соответствии с п. 6.8.5. договора при расчете размера арендной платы с оборота Арендатор на момент оплаты Арендодателю должен прибавить к ней НДС.

Между тем, ответчик находится на упрощенной системе налогообложения и освобожден от уплаты налога на добавленную стоимость.

В соответствии с п. 1 ст. 346.11 Налогового кодекса Российской Федерации упрощенная система налогообложения организациями и индивидуальными предпринимателями применяется наряду с иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Переход к упрощенной системе налогообложения или возврат к иным режимам налогообложения осуществляется организациями и индивидуальными предпринимателями добровольно в порядке, предусмотренном настоящей главой.

В силу п. 2 ст. 346.11 Налогового кодекса Российской Федерации организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, не признаются налогоплательщиками налога на добавленную стоимость, за исключением налога на добавленную стоимость, подлежащего уплате в соответствии с настоящим Кодексом при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией (включая суммы налога, подлежащие уплате при завершении действия таможенной процедуры свободной таможенной зоны на территории Особой экономической зоны в Калининградской области), а также налога на добавленную стоимость, уплачиваемого в соответствии со статьями 161 и 174.1 настоящего Кодекса.

В связи с чем, согласно буквальному толкованию условия, предусмотренного п. 6.6.2 Договора аренды подлежащая уплате Арендатором сумма НДС не включается или исключается из чистого оборота при условии уплаты Арендатором налога на добавленную стоимость в силу закона, если Арендатор находится на общей системе налогообложения.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что в сумму чистого оборота не включается и соответственно, согласно п. 6.6.2 Договора не вычитается сумма НДС, которая включается в цену товара при его реализации ответчиком, поскольку ответчик находится на упрощенной системе налогообложения и освобожден от уплаты налога на добавленную стоимость.

В апелляционной жалобе ответчик приводит довод о том, что, заключив дополнительное соглашение от 01.05.2018 стороны установили новую форму справки о сумме чистого оборота, повторно предусмотрев выделение суммы НДС из суммы чистого оборота, при этом стороны, согласно в п. 6.6.3 Договора, должны ссылаться на данные представленные в справке, а выделение суммы НДС требуется исключительно для определения суммы НДС в сумме чистого оборота для последующего расчета платы с оборота, а для иных целей справка не предусмотрена.

В соответствии с п. 6.6.3 Договора расчет платы с оборота производится Арендодателем на сновании справки Арендатора о сумме чистого оборота за истекшийоОтчетный период по форме, указанной в приложении № 7 к договору аренды.

Согласно форме справки, как в приложении № 7 к договору аренды, так и в новой редакции, предусмотренной дополнительным соглашением от 01.05.2018, арендатор обязан указывать, на какой системе налогообложения он находится, поскольку от этого зависит ежемесячные расчеты платы с оборота.

Если бы ответчик находился на общей системе налогообложения, он указывал бы в справке размер НДС, который бы вычитался из платы с оборота, в целях исключения двойного налогообложения.

В связи с изложенным, суд апелляционной инстанции довод ответчика о том, что условие об исключении суммы НДС при расчете чистого оборота, согласно Договору аренды, применяется вне зависимости от системы налогообложения арендатора, подлежит отклонению как несостоятельный.

Довод ответчика о том, что поведение истца является противоречивым, поскольку ранее, за период декабря 2021 года и сентября 2022 года, при исчислении платы с оборота сумма НДС вычиталась истцом из чистого оборота ответчика, на законность судебного акта не влияет в силу следующего.

Как пояснил представитель истца в суде апелляционной инстанции, расчеты за приведенные ответчиком период также неправильно рассчитаны Арендатором, однако ошибочно приняты бухгалтерией Арендодателя, что являлось также предметом обсуждения в суде первой инстанции. Кроме того взыскание за период декабря 2021 года и сентября 2022 года не являются предметом настоящего спора.

На основании изложенного, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что требования истца о взыскании задолженности по арендной плате в размере 57156 руб. 30 коп. подлежат удовлетворению.

Поскольку ответчик ненадлежащим образом исполнил свои обязанности по договору, истцом в суде первой инстанции заявлено требование о взыскании неустойки в размере 33519 руб. 79 коп.

Согласно части 1 статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации суд по заявлению ответчика вправе уменьшить неустойку, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства.

ООО «Концепт Ритейл МОС» в суде первой инстанции заявлено ходатайство о снижении неустойки в порядке статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Приняв во внимание чрезмерность заявленного размера неустойки, суд удовлетворил ходатайство ответчика и снизил неустойку из размера 0,1 % за каждый день просрочки, что составило 6 703, 71 руб.

Мотивированных возражений относительно вывода суда сторонами в суд апелляционной инстанции не представлено.

тельных аргументов и обстоятельств не опровергнуты.

Поскольку фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены нижестоящим судом на основании полного, всестороннего и объективного исследования имеющихся в деле доказательств, а выводы суда первой инстанции соответствуют фактическим обстоятельствам и представленным доказательствам, основаны на правильном применении норм материального права, не выявлено нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием для отмены обжалуемых судебных актов, у суда апелляционной инстанции отсутствуют предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основания для отмены либо изменения принятого по делу судебного акта.

При таких обстоятельствах решение Арбитражного суда Саратовской области от 13 марта 2024 года по делу № А57-15162/2023 подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба общества с ограниченной ответственностью «Концепт Ритейл МОС» – без удовлетворения.

Судебные расходы по оплате государственной пошлины в порядке статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции относит на проигравшую сторону – общество с ограниченной ответственностью «Концепт Ритейл МОС».

В соответствии с частью 1 статьи 177 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление, выполненное в форме электронного документа, подлежит размещению в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.

Руководствуясь статьями 110, 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд



ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Саратовской области от 13 марта 2024 года по делу № А57-15162/2023 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через арбитражный суд первой инстанции.



Председательствующий М.Г. Цуцкова




Судьи: Т.С. Борисова




А.Ф. Котлярова