Решение от 15 мая 2019 г. по делу № А40-306535/2018

Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

Дело № А40-306535/18-92-3278
г. Москва
15 мая 2019 года
Резолютивная часть решения объявлена 06 мая 2019 года

Полный текст решения изготовлен 15 мая 2019 года


Арбитражный суд в составе судьи Уточкина И.Н.

При ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1


Рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Управление государственных закупок Тюменской области, ГКУ ТО «УКС»

ответчик: ФАС России

третье лицо: 1) ГКУ ТО «Управление капитального строительства», 2) ООО «УС-200», ООО «Версо-Монолит»

о признании незаконными решение и предписание от 07.11.2018 г. по делу № 18/44/105/1586 ,


при участии в судебном заседании:

от заявителя: ФИО2 (паспорт, дов. № 08 от 11.03.2019 г.);

от ответчика: ФИО3 (удостов., дов. № ИА/87970/18 от 31.10.2018г.);

от третьих лиц: 1) ГКУ ТО «Управление капитального строительства»: ФИО4 ( паспорт, дов. № 6 от 09.01.2019г.);, 2) ООО «УС-200»: ФИО5 (паспорт, дов.№ 21/06/18 от 21.06.2018г.), ООО «Версо-Монолит»: не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ:

Управление государственных закупок Тюменской области, ГКУ ТО «УКС» (далее – заявители) обратились в арбитражный суд заявлением к ФАС России (далее – ответчик, антимонопольный орган) о признании незаконными решения и предписания от 07.11.2018 по делу № 18/44/105/1586.

Представители заявителей поддержали заявленные требования по мотивам, изложенным в заявлении, пояснениях.

Ответчик возражал против удовлетворения заявленных требований по мотивам, изложенным в отзыве, указав, что принятое решение и предписание являются законными и обоснованными, вынесенными в полном соответствии с требованиями законодательства и не нарушают права и законные интересы заявителей.

В судебном заседании представитель третьего лица возражал против удовлетворения требований.

Исследовав материалы дела, выслушав объяснения представителей лиц, явившихся в судебное заседание, оценив представленные доказательства, суд признал заявление подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Как следует из материалов дела, в ФАС России поступила жалоба ООО «Версо-Монолит» (далее - Общество) на действия аукционной комиссии Управления государственных закупок Тюменской области (далее - Аукционная комиссия) при проведении ГКУ Тюменской области «Управление капитального строительства» (Заказчик), Управлением государственных закупок Тюменской области (далее - Уполномоченный орган) ООО «РТС-Тендер» (далее - Оператор электронной площадки), Аукционной комиссией электронного аукциона на право заключения государственного контракта выполнение подрядных работ по объекту: «Центральная больница на 1100 коек в городе Нижневартовске (1,2 очереди), 1 очередь» (номер извещения -0167200003418003252).

По результатам рассмотрения указанной жалобы ФАС России принято решение от 07.11.2018 по делу № 18/44/105/1586 (далее - Решение), которым Жалоба признана обоснованной, в действиях Заказчика, Уполномоченного органа установлены нарушения пункта 7 статьи 42 Закона о контрактной системе, в действиях Аукционной комиссии установлены нарушения части 6 статьи 69 Закона о контрактной системе.

Также, ФАС России Заказчику, Уполномоченному органу, Оператору электронной площадки выдано предписание от 07.11.2018 об устранении нарушений Закона о контрактной системе путем отмены протокола подведения итогов аукциона от 31.10.2018 и пересмотра вторых частей заявок на участие в аукционе в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о контрактной системе и с учетом решения ФАС России.

Не согласившись с оспариваемым решением и предписанием, заявитель обратился в арбитражный суд с настоящими требованиями.

Срока обжалования, предусмотренный ч. 4 ст. 198 АПК РФ, заявителем соблюден.

Согласно ч. 1 ст. 31 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о контрактной системе) при осуществлении закупки заказчик устанавливает следующие единые требования к участникам закупки: соответствие требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки.

В силу ч. 2 ст. 31 Закона о контрактной системе Правительство Российской Федерации вправе устанавливать к участникам закупок отдельных видов товаров, работ, услуг, закупки которых осуществляются путем проведения аукционов, дополнительные требования, в том числе к наличию: финансовых ресурсов для исполнения контракта; на праве собственности или ином законном основании оборудования и других материальных ресурсов для исполнения контракта; опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации; необходимого количества специалистов и иных работников определенного уровня квалификации для исполнения контракта.

Перечень документов, которые подтверждают соответствие участников закупок дополнительным требованиям, указанным в части 2 статьи 31 Закона о контрактной системе, установлен в Постановлении Правительства РФ от 04.02.2015 N 99 «Об установлении дополнительных требований к участникам закупки отдельных видов товаров, работ, услуг, случаев отнесения товаров, работ, услуг к товарам, работам, услугам, которые по причине их технической и (или) технологической сложности, инновационного, высокотехнологичного или специализированного характера способны поставить, выполнить, оказать только поставщики (подрядчики, исполнители), имеющие необходимый уровень квалификации, а также документов, подтверждающих соответствие участников закупки указанным дополнительным требованиям» (далее — Постановление Правительства РФ № 99).

В соответствии с п. 2 приложения № 1 к Постановлению Правительства РФ № 99 к участникам закупки на выполнение работ строительных, включенных в коды 41.2, 42, 43 (кроме кода 43.13) Общероссийского классификатора продукции по видам экономической деятельности (ОКПД2) ОК 034-2014, в случае, если начальная (максимальная) цена контракта (цена лота) превышает 10 млн. рублей устанавливается дополнительное требование о наличие опыта исполнения (с учетом правопреемства) одного контракта (договора) на выполнение соответствующих <*> работ строительных за последние 3 года до даты подачи заявки на участие в закупке. При этом стоимость такого исполненного контракта (договора) составляет не менее 20 процентов начальной (максимальной) цены контракта, договора (цены лота), на право заключить который проводится закупка. Согласно примечанию (<*>) к перечню дополнительных требований, установленных Постановлением Правительства РФ № 99, требуется наличие опыта исполнения контракта на выполнение работ, относящихся к той же группе работ строительных, на выполнение которых заключается контракт. При этом используются следующие группы работ строительных:

- работы по строительству, реконструкции и капитальному ремонту объектов капитального строительства;

- работы по строительству, реконструкции и капитальному ремонту объектов, не являющихся объектами капитального строительства (временные постройки, киоски, навесы и другие подобные постройки).

Документами, подтверждающими соответствие участников закупки дополнительным требованиям, согласно пункту 2 приложения № 1 к Постановлению Правительства РФ № 99, являются:

1. копия исполненного контракта (договора);

2. копия акта (актов) выполненных работ, содержащего (содержащих) все обязательные реквизиты, установленные частью 2 статьи 9 Федерального закона "О бухгалтерском учете", и подтверждающего (подтверждающих) стоимость исполненного контракта (договора) (за исключением случая, если застройщик является лицом, осуществляющим строительство). Указанный документ (документы) должен быть подписан (подписаны) не ранее чем за 3 года до даты окончания срока подачи заявок на участие в закупке;

3. копия разрешения на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию (за исключением случаев, при которых разрешение на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию не выдается в соответствии с градостроительным законодательством Российской Федерации). Указанный документ (документы) должен быть подписан (подписаны) не ранее чем за 3 года до даты окончания срока подачи заявок на участие в закупке.

В документации об электронном аукционе в разделе 4 Информационной карты пункт 4.1 установлены Требования к участникам электронного аукциона, в частности: «В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 04.02.2015 N 99 "Об установлении дополнительных требований к участникам закупки отдельных видов товаров, работ, услуг, случаев отнесения товаров, работ, услуг к товарам, работам, услугам, которые по причине их технической и (или) технологической сложности, инновационного, высокотехнологичного или специализированного характера способны поставить, выполнить, оказать только поставщики (подрядчики, исполнители), имеющие необходимый уровень квалификации, а также документов, подтверждающих соответствие участников закупки указанным дополнительным требованиям" наличие опыта исполнения (с учетом правопреемства) одного контракта (договора) на выполнение соответствующих<*> работ строительных за последние 3 года до даты подачи заявки на участие в закупке. При этом стоимость ранее исполненного контракта (договора) составляет не менее 20 процентов начальной (максимальной) цены контракта, договора (цены лота), на право заключить который проводится закупка. <*> Требуется наличие опыта исполнения контракта на выполнение работ, относящихся к той же группе работ строительных, на выполнение которых заключается контракт. При этом используются следующая группа работ строительных: работы по строительству, реконструкции и капитальному ремонту объектов капитального строительства».

Раздел 7 Информационной карты документации об электронном аукционе: «Исчерпывающий перечень документов, которые должны быть представлены участниками электронного аукциона в соответствии с пунктом 1 части 1 и частью 2 (при наличии таких требований) статьи 31 Федерального закона №44-ФЗ», пункт 7.1 устанавливает, что документами, подтверждающими соответствие требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товара, являющегося объектом закупки, или копии таких документов должны являться: «копия исполненного контракта (договора); копия акта (актов) выполненных работ, содержащего (содержащих) все обязательные реквизиты, установленные частью 2 статьи 9 Федерального закона "О бухгалтерском учете", и подтверждающего (подтверждающих) стоимость исполненного контракта (договора) (за исключением случая, если застройщик является лицом, осуществляющим строительство).

Указанный документ (документы) должен быть подписан (подписаны) не ранее чем за 3 года до даты окончания срока подачи заявок на участие в закупке; копия разрешения на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию (за исключением случаев, при которых разрешение на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию не выдается в соответствии с градостроительным законодательством Российской Федерации). Указанный документ (документы) должен быть подписан (подписаны) не ранее чем за 3 года до даты окончания срока подачи заявок на участие в закупке».

В силу ч. 1 ст. 69 Закона о контрактной системе аукционная комиссия рассматривает вторые части заявок на участие в электронном аукционе, информацию и электронные документы, направленные заказчику оператором электронной площадки в соответствии с частью 19 статьи 68 настоящего Федерального закона, в части соответствия их требованиям, установленным документацией о таком аукционе.

Согласно ч. 2 ст. 69 Закона о контрактной системе аукционной комиссией на основании результатов рассмотрения вторых частей заявок на участие в электронном аукционе принимается решение о соответствии или о несоответствии заявки на участие в таком аукционе требованиям, установленным документацией о таком аукционе, в порядке и по основаниям, которые предусмотрены статьей 69 Закона о контрактной системе.

В соответствии с ч. 6 ст. 69 Закона о контрактной системе заявка на участие в электронном аукционе признается не соответствующей требованиям, установленным документацией о таком аукционе, в случае:

1) непредставления документов и информации, которые предусмотрены частью 11 статьи 24.1, частями 3 и 5 статьи 66 Закона о контрактной системе, несоответствия указанных документов и информации требованиям, установленным документацией о таком аукционе, наличия в указанных документах недостоверной информации об участнике такого аукциона на дату и время окончания срока подачи заявок на участие в таком аукционе;

2)несоответствия участника такого аукциона требованиям,установленным в соответствии с частью 1, частями 1.1, 2 и 2.1 (при наличиитаких требований) статьи 31 Закона о контрактной системе;

3) предусмотренном нормативными правовыми актами, принятыми всоответствии со статьей 14 Закона о контрактной системе.

Принятие решения о несоответствии заявки на участие в электронном аукционе требованиям, установленным документацией о таком аукционе, по основаниям, не предусмотренным частью 6 статьи 69 Закона о контрактной системе, не допускается (ч. 7 ст. 69 Закона о контрактной системе).

Из материалов дела видно, что Аукционная комиссия рассмотрела вторые части заявок на участие в электронном аукционе, направленные в соответствии с частью 19 статьи 68 Закона о контрактной системе, заявка участника ООО «УС-200» соответствовала требованиям, установленным документацией об электронном аукционе № АЭ-2698/18, результаты рассмотрения заявок на участие в электронном аукционе были зафиксированы в протоколе подведения итогов данного аукциона от 31.10.2018 года.

Участником закупки ООО «УС-200» в подтверждение соответствия требованиям части 2 статьи 31 Закона о контрактной системе и Постановлению Правительства РФ N 99 представлены следующие документы: Разрешение на ввод объекта в эксплуатацию от 23.04.2018 и Акт №1 приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией по форме №КС-14.

Из приложенных документов следует, что ООО «УС-200» является застройщиком объекта, на который представлены документы.

ООО «УС-200» при возведении объекта капитального строительства «Многоэтажного жилого дома, находящегося по адресу: <...>., поз.№ 24 с кадастровым номером 50:04:0010903:87» являлось и заказчиком (застройщиком) и подрядчиком в одном лице (о чем свидетельствуют представленные в заявке документы Разрешение на ввод объекта в эксплуатацию от 23.04.2018г., Акт № 1 приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией от 28.12.2017г.), соответственно, Общество не могло приложить в составе второй части заявки копию исполненного контракта (договора) на осуществление строительства, так как это противоречит статье 420 Гражданского кодекса Российской Федерации, определяющим для договора обязательным наличием соглашения двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Оспариваемое решение не содержит мотивированного указания на то, по какой причине, по мнению комиссии ФАС России, аукционная комиссия не смогла сделать вывод о наличии у победителя опыта выполнения работ (видов работ). Участник закупки, признанный победителем - ООО «УС-200», предоставил акт от 28.12.2017 №1 приемки законченного строительством объекта в эксплуатацию по форме №КС-14 и разрешение на ввод объекта в эксплуатацию от 23.04.2018 №RU50-4-10529-2018 в отношении многоквартирного жилого дома, расположенного по адресу: Московская область, г. Дмитров.. 5-й миф., поз. №24 на земельном участке с кадастровым номером 50:04:0010903:87.

Заказчиком ГКУ ТО «Управление капитального строительства» в адрес Министерства строительного комплекса Московской области 14 ноября 2018 года № 6195/18 был сделан запрос о подтверждении подлинности представленного участником закупки ООО «УС-200» разрешения на ввод в эксплуатацию объекта «Многоэтажный жилой дом, строительный адрес: <...>., поз.№ 24 и о том, являлось ли ООО «УС-200», в силу пункта 16 статьи 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации, застройщиком по данному объекту капитального строительства и предоставлялся ли обществом договор (контракт) (копия документа) на выполнение строительно-монтажных работ и акт приемки объекта капитального строительства (акт выполненных работ) на основании договора строительного подряда на указанный выше объект капитального строительства при получении разрешения на ввод объекта в эксплуатацию.

Согласно информации, представленной Министерством строительного комплекса Московской области от 22.11.2018 № 22исх/22767 (орган, выдавший разрешение на ввод объекта в эксплуатацию) застройщиком ООО «УС-200» в числе документов представленных для получения разрешения был представлен договор аренды земельного участка и акт приемки объекта капитального строительства. Таким образом, ООО «УС-200» осуществляло строительство объекта на арендованном земельном участке, при этом гражданское и градостроительной законодательство не предусматривают оформление договора в случае, если строительство осуществляет сам застройщик.

Согласно ч. 3 ст. 55 ГрК РФ договор строительного подряда не входит в перечень документов необходимых для принятия решения о выдаче разрешения на ввод объекта в эксплуатацию.

Таким образом, при строительстве объекта капитального строительства ООО «УС-200» выступало и заказчиком и подрядчиком, что исключает возможность заключения договора ввиду того, что и подрядчик и заказчик являлись одним юридическим лицом.

Исходя из вышеизложенного, суд считает, что комиссией было верно установлено, что участник ООО «УС-200» подтвердил наличие опыта строительных работ, в соответствии с требованиями, установленными в аукционной документации.

Кроме того, суд учитывает позицию, изложенную в постановлении Арбитражного суда Уральского округа от 17.10.2018 по делу №А50-46073/2017, где указано, что комиссия ФАС России была обязана проверить представленные участником закупки в составе заявки документы и дать им надлежащую оценку, в части определения того факта, что победитель самостоятельно осуществлял строительство, одновременно выступая и застройщиком, и подрядчиком, и не мог, в этой связи, предоставить копию исполненного контракта (договора), что сделано не было.

В связи с чем, для признания данной заявки не соответствующей требованиям, установленным документацией об электронном аукционе, в соответствии с частью 6 статьи 69 Закона о контрактной системе отсутствовали.

В силу п. 7 ст. 42 Закона о контрактной системе в извещении об осуществлении закупки должна содержаться информация о размер и порядок внесения денежных средств в качестве обеспечения заявок на участие в закупке, а также условия банковской гарантии (если такой способ обеспечения заявок применим в соответствии с настоящим Федеральным законом).

Согласно ч. 10 ст. 44 Закона о контрактной системе при проведении электронного аукциона денежные средства, предназначенные для обеспечения заявок, вносятся участниками закупок на специальные счета, открытые ими в банках, перечень которых устанавливается Правительством Российской Федерации (далее - специальный счет).

Каждый оператор электронной площадки заключает соглашения о взаимодействии с каждым из банков, включенных в установленный Правительством Российской Федерации перечень в соответствии с частью 10 статьи 44 Закона о контрактной системе (ч. 13 ст. 44 Закона о контрактной системе).

Согласно части 3 статьи 24.1 Закона о контрактной системе Правительство Российской Федерации утверждает перечень операторов электронных площадок, которые соответствуют требованиям, установленным пунктами 1 и 2 части 2 статьи 24.1 Закона о контрактной системе, а также перечень операторов специализированных электронных площадок, которые соответствуют требованиям, установленным пунктам 1 и 3 части 2 статьи 24.1 Закона о контрактной системе.

В соответствии с пунктом 9 Единых требований к операторам электронных площадок, операторам специализированных электронных площадок, электронным площадкам, специализированным электронным площадкам и функционированию электронных площадок, специализированных электронных площадок, утвержденных постановлением Правительства РФ от 08.06.2018 N 656 (далее — Постановление № 656), датой начала функционирования электронной площадки, специализированной электронной площадки является дата заключения соглашения, подписываемого федеральным органом исполнительной власти по регулированию контрактной системы в сфере закупок и федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок.

Согласно пункту 4 Постановления № 656 Министерству финансов Российской Федерации, Федеральной антимонопольной службе до 1 октября 2018 г. поручено обеспечить заключение соглашений о функционировании электронной площадки, специализированной электронной площадки с операторами электронных площадок, операторами специализированных электронных площадок, подтвердивших соответствие единым требованиям и дополнительным требованиям, в порядке, предусмотренном Правилами подтверждения соответствия.

02.10.2018 года, согласно информации размещенной в Единой информационной системе, в документацию о проведении электронного аукциона № АЭ-2698/18 Выполнение подрядных работ по объекту: "Центральная больница на 1100 коек в г. Нижневартовске (1,2 очереди)", 1 очередь) были внесены изменения.

Учитывая, что с 01.10.2018 г. денежные средства, предназначенные для обеспечения заявок, должны вноситься участниками закупок на специальные счета, пункт 17.2 «Порядок внесения денежных средств в качестве обеспечения заявок на участие в электронном аукционе» извещения о проведении электронного аукциона № АЭ-2698/18 был также изменен.

С учетом указанного, суд считает, что установление в пункте 17.2 извещения о проведении электронного аукциона № АЭ-2698/18 информации о специальных счетах соответствует нормам законодательства о контрактной системе.

При таких обстоятельствах суд пришел к выводу о несоответствии оспариваемых решения и предписания от 07.11.2018 по делу № 18/44/105/1586 требованиям действующего законодательства и нарушении им прав и законных интересов заявителя.

В связи с тем, что вынесенное решение не соответствует действующему законодательству о контрактной системе, выданное на его основе предписание также не соответствует нормам права.

В соответствии с ч. 2 ст. 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Учитывая изложенное, требования заявителей являются обоснованными и подлежащими удовлетворению согласно ч. 2 ст. 201 АПК РФ.

Согласно пункту 3 части 4 статьи 201 АПК РФ, в резолютивной части решения суда должно быть указано на обязанность устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя.

В качестве способа восстановления нарушенного права заявителя в силу пункта 3 части 4 статьи 201 АПК РФ исходя из заявленных заявителей требований суд полагает необходимым обязать ФАС России устранить нарушение прав и законных интересов Управления государственных закупок Тюменской области, ГКУ ТО «УКС» в установленном порядке в течение месяца с даты вступления в законную силу решения.

В соответствии со ст. 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Освобождение государственных органов от уплаты государственной пошлины на основании подпункта 1.1 пункта 1 статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации не влечет за собой освобождение от исполнения обязанности по возмещению судебных расходов, понесенных стороной, в пользу которой принято решение, в соответствии со статьей 110 Кодекса. Данная позиция соответствует разъяснениям, содержащимся в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.07.2014 N 46 «О применении законодательства о государственной пошлине при рассмотрении дел в арбитражных судах» (абзац третий пункта 21).

Руководствуясь ст.ст. 16, 29, 64-68, 75, 110, 167-170, 198-201 АПК, суд

РЕШИЛ:

Признать недействительными решение и предписание Федеральной антимонопольной службы от 07.11.2018 г. по делу № 18/44/105/1586.

Обязать Федеральную антимонопольную службу устранить нарушение прав и законных интересов Управления государственных закупок Тюменской области, ГКУ ТО «УКС» в установленном порядке в течение месяца с даты вступления в законную силу решения.

Решение может быть обжаловано в течение месяца в Девятый арбитражный апелляционный суд.


Судья: Уточкин И.Н.