Решение от 18 декабря 2020 г. по делу № А78-9869/2020

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЗАБАЙКАЛЬСКОГО КРАЯ

672002 г.Чита, ул. Выставочная, 6

http://www.chita.arbitr.ru; е-mail: info@chita.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


РЕШЕНИЕ

Дело №А78-9869/2020
г.Чита
18 декабря 2020 года
Резолютивная часть решения объявлена 17 декабря 2020 года

Решение изготовлено в полном объёме 18 декабря 2020 года

Арбитражный суд Забайкальского края в составе судьи Горкина Д.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Сумароковой Е.А., рассмотрел в открытом судебном заседании дело по заявлению военного прокурора Борзинского гарнизона Восточного военного округа

к Федеральному казенному предприятию «Управление заказчика капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации» (ОГРН 1087746462616, ИНН 7704684769)

о привлечении к административной ответственности в соответствии с частью 1 статьи 9.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

при участии в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора,

1) Министерства обороны Российской Федерации (ОГРН <***>, ИНН <***>),

2) Федерального государственного унитарного предприятия «Главное военно-строительное управление № 7» (ОГРН <***>, ИНН <***>),

при участии в предварительном судебном заседании:

от заявителя: помощника военного прокурора Читинского гарнизона ФИО2 (служебное удостоверение ВО № 009545 от 28.08.2019, доверенность от 02.12.2020);

от лица, привлекаемого к административной ответственности: ФИО3 – представителя по доверенности от 24.07.2020 года, диплом ВСБ 0395095 (регистрационный номер 1313) (до перерыва), не явился (после перерыва);

от третьего лица 1: ФИО4 – представителя по доверенности от 10.11.2020 года (до перерыва), не явился (после перерыва);

от третьего лица 2: не явился, извещен.

Военный прокурор Борзинского гарнизона Восточного военного округа обратился в суд с требованием о привлечении к административной ответственности в соответствии ч.1 статьи 9.5 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации Федерального казенного предприятия «Управление заказчика капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации».

Стороны в порядке, предусмотренном главой 12 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), надлежащим образом извещены о времени и месте судебного заседания.

В судебном заседании, начатом 15.12.2020, объявлялся перерыв до 17 часов 50 минут 17.12.2020, о чем сделано публичное извещение на сайте суда в сети интернет по адресу: http://www.chita.arbitr.ru.

Судебное заседание до перерыва проводилось с использованием системы видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Забайкальского края.

Присутствующий в судебном заседании прокурор заявленное требование поддержал.

Представитель ответчика указал, что ФКП «Управление заказчика капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации» не является субъектом вмененного правонарушения, отсутствует вина в его совершении, возможно замена административного штрафа предупреждением, правонарушение является малозначительным, возможно наложение штрафа ниже низшего предела в соответствии со ст.4.1 КоАП РФ. Также указал на множественность уведомлений по разным случаям правонарушений о месте и времени вынесения постановления о возбуждении административного дела, в связи с чем, ответчику затруднительно было понять, когда и по какому конкретно нарушению его приглашают в прокуратуру.

Представитель третьего лица-1 поддержал позицию ответчика.

Дело рассматривалось в соответствии со статьей 205 АПК РФ.

Суд, изучив материалы дела, установил.

28.04.2020 между Минобороны России (далее по тексту - Государственный заказчик) от имени Российской Федерации и ФГУП «Главное военно-строительное управление № 7)» (далее по тексту - ФГУП «ГВСУ № 7», Генподрядчик) заключен государственный контракт № 2021187375602554164000000 на разработку проектной и рабочей документации, строительно-монтажные работы объекта: «строительство и реконструкция аэродрома Степь, 1.1 этап и выполнение проектно-изыскательных работ и строительства мачт освещения (шифр объекта П-28/13)», ст. Степь, Оловянинский район, Забайкальский край (далее - Государственный контракт).

В силу п.2.5. Государственного контракта Государственный заказчик (Минобороны России) в целях обеспечения выполнения Работ, осуществления контроля и надзора за производством строительных Работ и принятия от его имени решений во взаимоотношениях с Генподрядчиком, передал исполнение части своих функций, определенных в разделе 7 Государственного контракта, ФКП «Управление заказчика капитального строительства Минобороны России» (далее по тексту - Заказчик, ФКП «УЗКС Минобороны России»). При осуществлении прав и обязанностей по Государственному контракт, за исключением обязанностей по финансированию и оплате Работ, Заказчик действует от имени Государственного заказчика.

Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц ФКП «Управление заказчика капитального строительства Минобороны России» является юридическим лицом.

В соответствии с п. 2.1. Государственного контракта Государственный заказчик осуществляет финансирование, обеспечение выполнения и контроль за выполнением работ, а Генподрядчик работы по инженерным изысканиям для подготовки Проектной документации, разработку Проектной и Рабочей документации, строительно-монтажные работы в соответствии с условиями Государственного контракта, в том числе раздела 23 Государственного контракта.

Согласно п. 7.1.5. Государственного контракта Заказчик осуществляет контроль и технический надзор за выполнением строительно-монтажных Работ, (объемами, качеством, стоимостью и сроками выполнения Работ), используя при этом качественные критерии, заложенные в существующих в Российской Федерации строительных нормах и правилах, технических условиях и стандартах, применяемых в строительстве, условиям Государственного контракта.

В соответствии с п. 7.1.11 Государственного контракта Заказчик до начала производства строительно-монтажных работ передает Генподрядчику в установленном порядке на период строительства (реконструкции) Объекта Строительную площадку по акту передачи строительной площадки, а также всю необходимую для строительства документацию (проектную документацию, прошедшую государственную экспертизу, Рабочую документацию, журнал производства работ, порубочный билет, технические условия на временные присоединения в соответствии с ПОС, разрешение на строительство).

Согласно п. 9.2 Государственного контракта Генподрядчик разрабатываети предоставляет на согласование в надзорные и контролирующие органы Российской Федерации проект производства работ на отдельные виды работ для получения разрешения на их выполнение.

В соответствии с п.п. 10.09, 10.10 Государственного контракта согласование с органами государственного надзора порядка ведения работ на объекте и его соблюдение осуществляет Генподрядчик.

Обеспечение общего порядка на строительной площадке и объекте является обязанностью Генподрядчика.

Согласно п. 2.2. Государственного контракта Генподрядчик обязуется выполнить Работы в соответствии с условиями Государственного контракта и свой риск собственными и (или) привлеченными силами и средствами.

В соответствии с п. 8.1.3 Государственного контракта Генподрядчик имеет право привлекать к исполнению Государственного контракта субподрядчиков (третьих лиц).

Приказом генерального директора ФГУП «ГВСУ № 7» от 12.03.2019 № 70 о/д «О назначении головного исполнителя строительно-монтажных работ по объектам «Строительство и реконструкция аэродрома Степь», 1.1. этап, 1-я очередь (шифр объекта П-28/13) и «Строительство и реконструкция аэродрома Степь», 1.2 этап, 1-я очередь (шифр объекта П-28/13)» головным исполнителем строительно-монтажных работ на объекте «аэродром Степь, 1.2 этап 1-я очередь (шифр объекта П-28/13» назначен ФГУП «ГВСУ № 7» Новороссийский филиал.

В соответствии с распоряжением Правительства Российской Федерации от 11.03.2008 ФКП «УЗКС Минобороны России» учреждено в ведении Минобороны России в целях выполнения работ и оказания услуг в сфере предпроектной подготовки, проектирования, организации строительства объектов для нужд обороны и государства, с осуществлением в т.ч. и обеспечения проектно-сметной и разрешительной документацией в отношении капитального строительства и реконструкции объектов Минобороны России.

В соответствии с ч.2 ст.51 Градостроительного кодекса Российской Федерации, строительство, реконструкция объектов капитального строительства осуществляются на основании разрешения на строительство, за исключением случаев, предусмотренных ст.51 настоящего кодекса.

Согласно ч.1 ст.51 Градостроительного кодекса Российской Федерации, разрешение на строительство представляет собой документ, подтверждающий соответствие проектной документации требованиям градостроительного плана земельного участка или проекту планировки территории и проекту межевания территории (в случае строительства, реконструкции линейных объектов) и дающий застройщику право осуществлять строительство, реконструкцию объектов капитального строительства, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом.

Согласно требованиям ч.4 ст.52 Градостроительного кодекса Российской Федерации, при осуществлении строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства лицом, осуществляющим строительство на основании договора с застройщиком или техническим заказчиком, застройщик или технический заказчик должен подготовить земельный участок для строительства и объект капитального строительства для реконструкции или капитального ремонта, а также передать лицу, осуществляющему строительство, материалы инженерных изысканий, проектную документацию, разрешение на строительство. При необходимости прекращения работ или их приостановления более чем на шесть месяцев застройщик или технический заказчик должен обеспечить консервацию объекта капитального строительства.

Согласно требованиям статьи 58 Градостроительного кодекса Российской Федерации лица, виновные в нарушении законодательства о градостроительной деятельности, несут дисциплинарную, имущественную, административную, уголовную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

При этом, по смыслу изложенных положений Государственного контракта и действующего законодательства, субъектами ответственности за административное правонарушение, предусмотренное ч.1 ст.9.5 КоАП РФ, в силу ст.51 Градостроительного кодекса Российской Федерации могут являться застройщик, а также иные лица, осуществляющие соответствующие работы, например, подрядчик или субподрядчик, так как они обязаны удостовериться в том, что застройщик, привлекая их к осуществлению работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, обладает соответствующим разрешением на строительство.

Проведенными в сентябре 2020 г. надзорными мероприятиями установлено, что выполнение ФГУП «ГВСУ № 7» Новороссийский филиал строительно-монтажных работ на объекте: «строительство и реконструкция аэродрома Степь, 1.1 этап и выполнение проектно-изыскательных работ и строительства мачт освещения (шифр объекта П-28/13)», ст. Степь, Оловянинский район, Забайкальский край (далее - Государственный контракт) в рамках исполнения Государственного контракта осуществлялось в нарушение требований ст.51 Градостроительного кодекса Российской Федерации при отсутствии разрешения на строительство, что подтверждается разрешением на строительство от 09.06.2016 и записями в общем журнале работ.

Так, согласно разделу 3 общего журнала работ первой датой осуществления работ в рамках Государственного контракта и Контракта является 28.04.2020, а последней датой осуществления работ в отсутствие разрешения на строительство является 05.06.2020.

Тем самым, прокурор пришел к выводу, что Федеральное казенное предприятие «Управление заказчика капитального строительства Минобороны России», нарушило требования градостроительного законодательства, а именно допустило нарушение ст. 51 ГрК РФ, выразившееся в осуществлении строительства объекта: «строительство и реконструкция аэродрома Степь, 1.1 этап и выполнение проектно-изыскательных работ и строительства мачт освещения (шифр объекта П-28/13)», ст. Степь, Оловянинский район, Забайкальский край, без разрешения на строительство.

30.10.2020 военным прокурором Борзинского гарнизона в отношении Федерального казенного предприятия «Управление заказчика капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации» вынесено постановление о возбуждении дела об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 9.5 КоАП РФ - строительство, реконструкция объектов капитального строительства без разрешения на строительство в случае, если для осуществления строительства, реконструкции объектов капитального строительства предусмотрено получение разрешений на строительство. Данное деяние влечет наложение административного штрафа на юридических лиц от пятисот тысяч до одного миллиона рублей или административное приостановление их деятельности на срок до девяноста суток.

Суд приходит к выводу о надлежащем уведомлении ответчика о месте и времени вынесении постановления о возбуждении дела об административном правонарушении. В материалы дела представлено уведомление от 21.10.2020 № 4955, направленное ответчику посредством электронной связи (т.2 л.д.50-52). Представитель ответчика также не отрицал получение данного уведомления.

Кроме того, данное уведомление было направлено заказным письмом (список заказных писем с уведомлением т.2 л.д.53), почтовый идентификатор 67460048106389, получено ответчиком согласно информации сайта Почты России 29.10.2020.

Объективной стороной административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.5 КоАП РФ, является строительство, реконструкция объекта капитального строительства без разрешения на строительство, если для осуществления строительства, реконструкции объектов капитального строительства предусмотрено получение разрешения на строительство.

Объектом указанного правонарушения являются общественные отношения в сфере строительства и реконструкции объектов капитального строительства.

Субъектом данного правонарушения являются лица, на которых возложены соответствующие публично-правовые обязанности в сфере капитального строительства и реконструкции.

Согласно реестру актов выполненных работ за период с 28.04.2020 по 27.05.2020, актам о приемке выполненных работ от 27.05.2020 на объекте: «Строительство и реконструкция аэродрома Степь» 1.1 этап и выполнение проектно-изыскательных работ и строительство мачт освещения (шифр объекта П-28/13), в период с 28.04.2020 по 27.05.2020 выполнялись следующие строительно-монтажные работы:

- искусственные покрытия МРД;

- струеотклоняющие щиты;

- кабелезащитные трубы;

- кабельные переходы;

- колодцы ЭК и ПБС (электроколодцы и подземные бункерные системы);

- фундамент плиты монолитной;

- устройство дрен и перепусков;

- смотровые колодцы;

- дождеприемные лотки и колодцы;

- тальвежные колодцы;

- устьевое сооружение.

Таким образом, в период с 28.04.2020 по 27.05.2020 ФГУП «ГВСУ № 7» выполняло строительно-монтажные работы, предусмотренные вышеуказанным государственным контрактом в отсутствие разрешения на строительство.

Как указал заявитель, представитель Государственного заказчика - Заказчик (ФКП «Управления заказчика капитального строительства Минобороны России»), достоверно зная о выполнении работниками Новороссийского филиала ФГУП «ГВСУ № 7» строительно-монтажных работ в отсутствие разрешения на строительство, мер к предотвращению нарушения не предприняло, надзорный орган не известило, что свидетельствует о ненадлежащем строительном контроле со стороны представителя заказчика, т.е. установленного порядка строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства, ввода его в эксплуатацию.

Строительство вышеуказанных монолитных объектов без разрешения, могло привести к нарушению работ, гибели и травматизму личного состава, к выходу из строя аэродрома.

В пункте 6 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011 № 11 «О некоторых вопросах применения Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» разъяснено, что субъектами ответственности за административное правонарушение, предусмотренное ч. 1 ст. 9.5 КоАП РФ, могут являться застройщик (заказчик по договору строительного подряда), поскольку в силу ст. 51 ГрК РФ на нем лежит обязанность по получению разрешения на строительство, а также иные лица, осуществляющие соответствующие работы, например, подрядчик или субподрядчик, так как они обязаны удостовериться в том, что застройщик, привлекая их к осуществлению работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, обладает соответствующим разрешением на строительство.

В соответствии с п. 2.5, 7.1.11 контракта на ФКП «Управления заказчика капитального строительства Минобороны России» возложена обязанность по передаче до начала производства строительно-монтажных работ Генподрядчику разрешения на строительство, что им не было выполнено.

Из материалов дела усматривается, что ФКП Управление заказчика капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации» было выдано разрешение на строительство от 09.02.2016 № 92-92519309-682-2016-153 сроком действия до 09.09.2017, в том числе и на строительство и реконструкция аэродрома Степь, 1.1 этап и выполнение проектно-изыскательных работ и строительства мачт освещения (шифр объекта П-28/13. Впоследствии срок действия данного разрешения неоднократно продлялся, однако, с 01.01.2020 по 05.06.2020 согласно отметок о продлении, данное разрешение не действовало.

Таким образом, учитывая собранные заявителем доказательства по делу, а также данные в ходе судебного разбирательства пояснения, суд приходит к выводу о наличии установленного правонарушения.

В соответствии с частью 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

В силу данной нормы и пункта 16.1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях», суд не установил в данном случае обстоятельств, свидетельствующих о том, что правонарушение было вызвано чрезвычайными обстоятельствами и другими непредвиденными или непреодолимыми препятствиями.

Характер выполненных ответчиком на объекте работ не свидетельствует о наличии условий, не позволяющих выполнить такие работы в любое другое время в рамках действия разрешения на строительство.

В рассматриваемых обстоятельствах предприятие не приняло всех зависящих от него мер по соблюдению требований публичного порядка, имея к тому реальную возможность, в связи с чем, в силу положений статей 2.1, 2.2 КоАП РФ суд приходит к выводу об обоснованности вывода заявителя о наличии вины ответчика в совершении вмененного ему правонарушения.

При изложенных обстоятельствах состав вмененного правонарушения и наличие оснований для привлечения предприятия к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 9.5 КоАП РФ, являются доказанными

Процессуальных нарушений судом не установлено.

Согласно статье 2.9 КоАП РФ при малозначительности совершенного административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченные решить дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.

В пункте 18 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" указано, что при квалификации правонарушения в качестве малозначительного необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения.

По смыслу статьи 2.9 КоАП РФ оценка малозначительности деяния должна соотноситься с характером и степенью общественной опасности, причинением вреда либо угрозой причинения вреда личности, обществу или государству. Таким образом, административные органы обязаны установить не только формальное сходство содеянного с признаками того или иного административного правонарушения, но и решить вопрос о социальной опасности деяния.

В данном случае по указанному правонарушению существенная угроза охраняемым общественным отношениям заключается не в наступлении каких-либо материальных последствий правонарушения (состав правонарушения является формальным), а в пренебрежительном отношении заявителя к исполнению своих публично-правовых обязанностей, к формальным требованиям публичного права.

Вместе с тем, выполнение описанных выше строительно-монтажных работ без наличия обязательного разрешения на их проведение, несет угрозу наступления, в том числе, производственных травм и несчастных случаев на производстве, выход из строя военного имущества Минобороны РФ.

При таких обстоятельствах, основания для применения по данному делу положений статьи 2.9 КоАП РФ отсутствуют.

Также суд не усматривает наличия оснований для применения норм ст.4.1 КоАП РФ, поскольку ответчиком не представлено доказательств наличия исключительных обстоятельств, связанных с характером совершенного административного правонарушения и его последствиями, имущественным и финансовым положением привлекаемого к административной ответственности юридического лица

Замена административного штрафа предупреждением в соответствии со ст.4.1.1 КоАП РФ невозможна, поскольку ФКП «Управление заказчика капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации» не состоит в Едином реестре субъектов малого и среднего предпринимательства.

Оценивая все вышеприведенное, суд приходит к выводу, что заявленные требования подлежат удовлетворению.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

Привлечь к административной ответственности в соответствии с ч.1 статьи 9.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях Федеральное казенное предприятие «Управление заказчика капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации» (ОГРН <***>, ИНН <***>), зарегистрированное по адресу: <...>, зарегистрированного Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 46 по г.Москве, в виде штрафа в размере 500 000 руб.

Штраф в соответствии со статьёй 32.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях должен быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее 60 дней со дня вступления решения в законную силу.

Квитанция об уплате штрафа (её копия) подлежит направлению (представлению) в Арбитражный суд Забайкальского края с обязательным указанием номера дела.

Реквизиты для перечисления административного штрафа: счет администратора доходов - УФК по Хабаровскому краю (ВП ВВО л/с <***>); ИНН <***>/КПП 272101001; Расчетный счет <***>; Код дохода: 415 11690010016000140; Банк: Отделение Хабаровск, г. Хабаровск; БИК 040813001; ОГРН <***>; ОКТМО 08701000001; Прочие поступления от денежных взысканий (штрафов) и иных сумм ущерба, зачисляемые в федеральный бюджет.

Решение может быть обжаловано в течение десяти дней в Четвертый арбитражный апелляционный суд.

СудьяД.С. Горкин