Решение от 29 мая 2024 г. по делу № А40-309805/2023

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело № А40-309805/23-17-2385
г. Москва
30 мая 2024 г.
Резолютивная часть решения объявлена 13 мая 2024 г.

Полный текст решения изготовлен 30 мая 2024 г.

Арбитражный суд города Москвы в составе: судьи  Поляковой А.Б. (единолично)

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Почашевой Я.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению ООО «Таможенный склад Транссервис» к Северо-Западной электронной таможне о признании незаконным и отмене постановления от 26.12.2023 № 10228000-1959/2023 о привлечении к административной ответственности по ч. 2 ст. 16.2 КоАП РФ

с участием: от заявителя: ФИО1 по доверенности от 26.02.2024 № 130, от ответчика: ФИО2 по доверенности от 16.02.2024 № 05-25/042. 



УСТАНОВИЛ:

ООО «Таможенный склад Транссервис» (далее – заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Северо-Западной электронной таможни (далее – ответчик, таможня, таможенный орган) от 26.12.2023 № 10228000-1959/2023 о привлечении к административной ответственности по ч. 2 ст. 16.2 КоАП РФ.

В судебном заседании заявитель поддержал заявленные требования.

Ответчик возражал против удовлетворения заявления.

Изучив материалы дела, выслушав доводы сторон, оценив относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности на основании ст.71 АПК РФ, суд считает, что заявленные требования подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 30.3 КоАП РФ, ч. 2 ст. 208 АПК РФ заявление об оспаривании постановления по делу об административном правонарушении может быть подано в арбитражный суд в течение десяти дней со дня получения копии оспариваемого постановления.

Суд установил, что заявителем соблюден срок, установленный ч. 1 ст. 30.3 КоАП РФ, ч. 2 ст. 208 АПК РФ на обращение в суд.

Как следует из материалов дела, оспариваемым постановлением Северо-Западной электронной таможни от 26.12.2023 № 10228000-1959/2023 на основании протокола от 16.11.2023 Общество было привлечено к административной ответственности по ч.2 ст.16.2 КоАП РФ и назначено наказание в виде административного штрафа в размере 50 967 руб. 15 коп.

Не согласившись с данным постановлением, Общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Проверив порядок привлечения заявителя к административной ответственности, суд считает, что положения 25.1, 28.2, 29.7 КоАП РФ соблюдены административным органом, что не оспаривалось заявителем. Нарушений процедуры привлечения заявителя к административной ответственности, которые могут являться основанием для отмены оспариваемого постановления в соответствии с п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 № 10, судом не установлено. Срок давности привлечения к административной ответственности, установленный ст. 4.5 КоАП РФ, ответчиком соблюден.

Суд установил, что протокол составлен и оспариваемое постановление вынесено должностными лицами в пределах их полномочий.

Удовлетворяя заявленные требования, суд исходит из следующего.

В силу ч.2 ст. 16.2 КоАП РФ заявление декларантом либо таможенным представителем при таможенном декларировании товаров недостоверных сведений об их классификационном коде по единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза, сопряженное с заявлением при описании товаров неполных, недостоверных сведений об их количестве, свойствах и характеристиках, влияющих на их классификацию, либо об их наименовании, описании, о стране происхождения, об их таможенной стоимости, либо других сведений, если такие сведения послужили или могли послужить основанием для освобождения от уплаты таможенных пошлин, налогов или для занижения их размера, влечет наложение административного штрафа.

Как следует из материалов дела, таможенным представителем ООО «Таможенный склад Транссервис» (ИНН <***>) (далее – ООО «ТС Транссервис», Общество, Заявитель) 17.02.2022 в 11 час. 03 мин. на Балтийский таможенный пост (центр электронного декларирования) Балтийской таможни на основании договора от 01.11.2020 № ТП/20-10, заключенного с декларантом ООО «СОЛГАР ВИТАМИН», в целях помещения под таможенную процедуру выпуска для внутреннего потребления зарегистрирована ДТ № 10216170/170222/3047183 на товары различных наименований, в том числе части товара № 1: «биологически активные добавки к пище, без содержания этилового спирта и этилового денатурированного спирта, не являются лекарственным средством: биологически активная добавка к пище "капсулы" тройная ОМЕГА-3 950 мг ЭПК  и ДГК" ("TRIPLE STRENGTH OMEGA-3 950 MG EPA & DHA SOFTGELS") (капсулы массой 1 950,0 мг+ 10%), № 50, состав: высокоочищенный рыбий жир (анчоус, макрель, сардины, сельдь), желатин, глицерин, смесь токоферолов. Производитель SOLGAR, INC. Тов. знак SOLGAR артикул 2057 кол-во 2 449.00 шт (далее – товар, часть товара  № 1, БАД тройная ОМЕГА-3).

В графе 33 ДТ № 10216170/170222/3047183 таможенным представителем  ООО «ТС Транссервис» заявлен классификационный код части товара № 1  в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (далее – ТН ВЭД ЕАЭС) – 1504 20 900 0.

Согласно сведениям, указанным в ДТ:

- отправитель товара: SOLGAR, INC.,

- получатель – ООО «СОЛГАР ВИТАМИН»

- контракт от 16.09.2009 № 1001, заключенный ООО «БЕСТА САГЛЫК ЮРЮНЛЕРИ САНАЙИ ВЕ ТИДЖАРЕТ АНОНИМ ШИРКЕТИ» в качестве заказчика  с компанией «SOLGAR, INC.» (США) в лице поставщика.

В рамках указанного контракта осуществлена поставка товаров – «готовые биологически активные добавки» на условиях EXW ХОЛБРУК. В связи со сменой наименования ООО «БЕСТА САГЛЫК ЮРЮНЛЕРИ САНАЙИ ВЕ ТИДЖАРЕТ АНОНИМ ШИРКЕТИ» дополнительным соглашением от 05.03.2010 № 3 к контракту внесены изменения в наименование заказчика на ООО «СОЛГАР ВИТАМИН».

Лицом, заполнившим ДТ в соответствии с графой 54 ДТ, является декларант ФИО3 (доверенность от 30.12.2021 № 196, действительна  до 31.12.2022).

Спорный товар 17.02.2022 выпущен Балтийским таможенным постом (ЦЭД)  в соответствии с заявленной таможенной процедурой выпуска для внутреннего потребления.

На основании статьи 332 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза (далее - ТК ЕАЭС) в период с 09.02.2023 по 15.06.2023 Находкинской таможней проведена камеральная таможенная проверка, в том числе, в отношении части товара № 1 (артикул 2057) ДТ № 10216170/170222/3047183, по вопросу достоверности сведений, заявленных в таможенных декларациях и (или) содержащихся в документах, подтверждающих сведения, заявленные в таможенных декларациях, в части классификации товаров по единой ТН ВЭД ЕАЭС, по результатам которой составлен акт камеральной таможенной проверки от 15.06.2023 № 10714000/210/150623/А000005).

В ходе камеральной таможенной проверки установлено, что при таможенном декларировании части товара № 1 (БАД тройная ОМЕГА-3) таможенным представителем ООО «ТС Транссервис» в графе 33 ДТ  № 10216170/170222/3047183 заявлен код товара 1504 20 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС  «Жиры, масла и их фракции, из рыбы или морских млекопитающих, нерафинированные или рафинированные, но без изменения химического состава: - жиры и масла из рыбы  и их фракции, кроме жира из печени: - прочие» (ставка таможенной пошлины 10%,  НДС 20%).

В товарную позицию 1504, выбранную таможенным представителем, включаются жиры, масла и их фракции, получаемые из некоторых видов рыбы (трески, палтуса, менхедена, сельди, сардин, анчоуса, сардинеллы и др.) или морских млекопитающих (китов, дельфинов, тюленей и пр.). Они извлекаются из тела или печени рыбы или морских млекопитающих, а также из отходов их переработки. Обычно обладают специфическим рыбным запахом и неприятным вкусом, разнообразны по цвету –  от желтого до красновато-коричневого.

В данную товарную позицию включаются также рафинированные жиры и масла, получаемые из рыбы и морских млекопитающих, но не включаются частично или полностью гидрогенизированные, переэтерифицированные, реэтерифицированные или элаидинизированные (товарная позиция 1516 ТН ВЭД ЕАЭС).

В ходе проверочных мероприятий на основании представленных ООО «СОЛГАР ВИТАМИН» документов и сведений Находкинской таможней установлено, что проверяемый товар БАД тройная ОМЕГА-3 исходя из описания состава товара, содержание полиненасыщенных жирных кислот (далее - ПНЖК) ОМЕГА-3 в проверяемой продукции составляет более 60% от общей массы содержимого. Рыбий жир получен из мелких морских рыб – анчоус, макрель, сардина, сельдь. Согласно сведениям о полном ингредиентном составе в БАД тройная ОМЕГА-3 активным веществом является ПНЖК ОМЕГА-3 в виде этиловых эфиров (письмо от 23.03.2023 № 35).

По информации, полученной от ООО «СОЛГАР ВИТАМИН», производственный процесс проверяемого товара включает в себя методы повышения концентрации ПНЖК ОМЕГА-3, в том числе ЭПК и ДГК в конечном продукте, включая метод перевода жирных кислот в форму этиловых эфиров ПНЖК ОМЕГА-3 (письмо от 13.04.2023 № 40).

Согласно представленной ООО «СОЛГАР ВИТАМИН» копии декларации производителя товаров «SOLGAR, INC» от 11.04.2023 № б/н, производственный процесс проверяемого товара заключается в повышении содержания в конечном продукте ПНЖК ОМЕГА-№, ЭПК и ДГК, отражающий методы повышения концентрации ПНЖК ОМЕГА-3, в том числе ЭПК и ДГК в проверяемом товаре, включает процесс перевода жирных кислот ОМЕГА-3 в форму этиловых эфиров.

Производственный процесс описан следующим образом: «Метод переэтерификации рыбьего жира. Получение этиловых эфиров жирных кислот. Используют рабочую смесь щелочного катализатора и абсолютизированного этанола с добавлением рыбного жира. После продолжительного перемешивания удаляют путем сепарирования щелочные мыла жирных кислот и глицерин.

Метод фракционирования. Трехкратное фракционирование этиловых эфиров жирных кислот мочевиной и этиловым спиртом. В полученный субстрат добавляются этиловые эфиры жирных кислот, мочевина, этиловый спирт в заданных соотношениях; перемешиваются и при охлаждении до температуры 15-20 градусов по Цельсию, происходит кристаллизация комплексов мочевины с полиненасыщенными  и мононенасыщенными жирными кислотами. При фильтрации полиненасыщенные жирные кислоты отделяются.

Высоковакуумная молекулярная дистилляция. При температуре 150 градусов по Цельсию и при высоком вакуумном давлении (остаточное давление 0,05-0,5 Па) проводят концентрирование PUFA (ПНЖК) в виде этиловых эфиров. Одновременно происходит освобождение концентрата от летучих низкомолекулярных органических примесей.

Контроль качества. Процедура контроля качества требует, чтобы все ингредиенты были проверены/испытаны. Она включает подготовку оборудования и реактивов, подготовку стандарта и образцов для проверки, стандартную процедуру исследования  и расчет содержания Омега-3, ЭПК, ДГК.

В результате получается концентрированная смесь Омега-3 – 68%, ЭПК – 36%  и ДГК – 27%».

Специалистом Экспертно-криминалистической службы – регионального филиала Центрального экспертно-криминалистического таможенного управления г. Владивосток (далее – ЭКС-регионального филиала ЦЭКТУ г. Владивосток) по результатам изучения представленных материалов (состава товара и декларации производителя товаров «SOLGAR, INC» от 11.04.2023 № б/н) даны разъяснения, что при производстве БАД «Тройная ОМЕГА-3 950 мг ЭПК и ДГК» рыбное сырье подвергалось изменению химического состава с применением метода переэтерификации, с целью повышения концентрации конкретных видов жирных кислот (эйкозапентаеновой кислоты (С20:5 (n-3), ЭПК/ЕРА) и докозагексаеновой кислоты (С22:6 (n-3), ДГК/DHA))» (письмо от 19.05.2023 № 43-01-13/0987).

Таким образом, при производстве сырье было подвергнуто переэтерификации, фракционированию, молекулярной дистилляции, свидетельствующее об изменении химического состава сырья в проверяемом товаре, что не удовлетворяют условиям, изложенным в Пояснениях к товарной позиции 1504 ТН ВЭД ЕАЭС.

В соответствии с примечаниями к товарной позиции 1516 ТН ВЭД ЕАЭС «Жиры и масла животные или растительные и их фракции, полностью или частично гидрогенизированные, переэтерифицированные, реэтерифицированные или элаидинизированные, нерафинированные или рафинированные, но не подвергнутые дальнейшей обработке», в нее включаются животные или растительные жиры и масла, подвергнутые определенным химическим превращениям, упомянутым ниже, но не подвергнутые дальнейшей обработке.

В данную товарную позицию также включаются аналогично обработанные фракции животных или растительных жиров и масел.

(Б) Переэтерифицированные, реэтерифицированные или элаидинизированные жиры и масла.

(1) Переэтерифицированные (или трансэтерифицированные) жиры и масла. Консистенция жира или масла может быть повышена путем соответствующего обмена радикалов жирных кислот в триглицеридах, входящих в состав продукта. Необходимое взаимодействие и обмен сложных эфиров можно ускорить с помощью катализаторов.

Под дальнейшей обработкой в товарной позиции 1516 ТН ВЭД ЕАЭС следует понимать виды обработок, которые приводят к изменению текстуры или кристаллической структуры жиров и масел и их фракций.

Специалистом ЭКС-регионального филиала ЦЭКТУ г. Владивосток также разъяснено, что указанные в декларации производителя товаров «SOLGAR, INC» от 11.04.2023 № б/н процессы фракционирования и высоковакуумной молекулярной дистилляции не приводят к изменению текстуры или кристаллической структуры (текстурированию) ни сырьевого товара – «рыбьего жира», ни целевого продукта – «высококонцентрированного рыбьего жира», составляющего основу БАД «Тройная ОМЕГА-3 950 мг ЭПК и ДГК» (письмо от 19.05.2023 № 43-01-13/0987).

Согласно выводам, установленным Находкинской таможней по результатам проведенной камеральной таможенной проверки, часть товара № 1 по ДТ № 10216170/170222/3047183, по своим характеристикам в соответствии с ОПИ 1 и 6  ТН ВЭД ЕАЭС, должен классифицироваться в подсубпозиции 1516 10 100 0 ТН ВЭД ЕАЭС «Жиры и масла животные или растительные и их фракции, полностью или частично гидрогенизированные, переэтерифицированные, реэтерифицированные или элаидинизированные, нерафинированные или рафинированные, но не подвергнутые дальнейшей обработке: жиры и масла животного происхождения и их фракции:  в первичных упаковках нетто-массой не более 1 кг» (ставка таможенной пошлины – 15 %, ставка НДС – 20%).

На основании акта камеральной таможенной проверки от 15.06.2023  № 10714000/210/150623/А000005 принято решение о классификации товара от 20.07.2023 в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС № РКТ-10714000-23/000222 и решение о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в ДТ № 10216170/170222/3047183, согласно которым БАД тройная ОМЕГА-3 по ДТ № 10216170/170222/3047183 выделен в отдельный товар (товар № 5): «биологически активные добавки к пище, без содержания этилового спирта и этилового денатурированного спирта, не являются лекарственным средством: биологически активная добавка к пище «капсулы «Тройная ОМЕГА-3 950 мг ЭПК и ДГК» («TRIPLE STRENGTH OMEGA-3 950 mg EPA & DHA SOFTGELS») (капсулы массой 1950,0 мг+ 10%), подвергшиеся процессу переэтерификации, в виде этиловых эфиров. Продукт расфасован, в потребительскую упаковку нетто-массой 98 г (№ 50), состав: высокоочищенный рыбий жир (анчоус, макрель, сардины, сельдь), желатин, глицерин, смесь токоферолов. Производитель SOLGAR, INC товарный знак: SOLGAR, артикул: 2057, кол-во: 2 449.00 шт.

Изменение классификационного кода товара в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС повлекло за собой увеличение суммы подлежащих уплате таможенных пошлин, налогов.

Таким образом, установлено, что таможенным представителем ООО «ТС Транссервис» при таможенном декларировании части товара № 1 в ДТ  № 10216170/170222/3047183 были заявлены недостоверные сведения о классификационном коде ТН ВЭД ЕАЭС (заявлен код ТН ВЭД ЕАЭС 1504 20 900 0 вместо кода 1516 10 100 0), сопряженное с заявлением при описании товара неполных сведений о его качественных характеристиках (отсутствие сведений о процессе (методе) перевода ОМЕГА-3 в форму этиловых эфиров) влияющих на классификацию, и как следствие занижение таможенных пошлин, налогов на сумму 101 934,30 рублей.

Уполномоченным должностным лицом СЗТП (ЦЭД) 16.11.2023 составлен протокол об административном правонарушении в отношении Общества по части 2 статьи 16.2 КоАП РФ.

Заместителем начальника Северо-Западной электронной таможни 26.12.2023 вынесено постановление по делу об административном правонарушении № 10228000-1959/2023 в отношении  ООО «ТС Транссервис» по части 2 статьи 16.2 КоАП РФ, Общество признано виновным в совершении административного правонарушения и на него наложен штраф в размере одной второй суммы подлежащих уплате таможенных пошлин, налогов – 50 967 руб. 15 коп.

Между тем, суд считает, что представленные таможенному органу доказательства, а также материалы, полученные таможенным органом в ходе камеральной проверки, свидетельствуют об отсутствии вины заявителя в совершении административного правонарушения, в связи со следующим.

В целях выполнения установленных законодательством ЕАЭС и РФ требований в сфере таможенного дела, возложенных на таможенного представителя, Общество проверило документы и сведения, содержащиеся в товаросопроводительных документах и иных документах, полученных обществом самостоятельно или предоставленных ООО «Солгар Витамин», в частности: информацию о составе товара, указанного на русскоязычной потребительской упаковке (этикетке) товара.

Так, товар представляет собой биологически активную добавку (БАД) к пище в желатиновых капсулах. Товар упакован в стеклянные флаконы янтарного цвета (по 50 или 100 капсул). В состав БАД входит: рыбий жир, полученный из тела (тушек) рыбы: анчоус, макрель, сардины, сельдь, а также желатин, глицерин, смесь токоферолов. БАД является высоконцентрированным источником ПНЖК омега-3 (экозапентаеновой и докозагексаеновой кислот), применяемый для сбалансированного дополнения к питанию человека в качестве источника полиненасыщенных жирных кислот и витаминов.

Наименование товара, форма выпуска и масса готового продукта полностью соответствуют действующей реестровой записи о товаре и свидетельству о государственной регистрации Роспотребнадзора RU.77.99.11.003.R.000281.02.20 от 05.02.2020 (пункт 1.3.).

На этикетке отсутствует информация о том, что рыбий жир, подвергался какой-либо обработке, изменяющей его химический состав. Более того, указание в составе БАД на наличие именно рыбьего жира само по себе свидетельствует о том, что химический состав рыбьего жира не изменен.

Заявитель представил информацию, размещенную на официальном веб-сайте производителя SOLGAR в сети Интернет.

Согласно информации, размещенной на официальном веб-сайте SOLGAR в сети Интернет, товар производится по уникальной технологии молекулярной дистилляции, методом, который позволяет удалить соли тяжелых металлов из рыбьего жира. Состав: Омега-3 ПНЖК (полиненасыщенные кислоты), в том числе Докозагеновая кислота (ДГК) -378 мг, Эйкозапентаеновая кислота (ЭПК) -504 мг. Источник: Концентрат рыбьего жира. Кроме метода дистилляции, информация о других методах, используемых для повышения концентрации ПНЖК, в документах и сведениях, размещенных на официальном веб-сайте SOLGAR отсутствует.

Метод дистилляции не изменяет химический состав продукта, но приводит к повышению концентрации действующих веществ, что имеет существенное значение при определении кода классификации товара (пункт 1.5);

Таможенному органу представлена информация из реестра свидетельств о государственной регистрации Роспотребнадзора в части ингредиентного состава.

Реестровая запись RU.77.99.11.003.R.000281.02.20 от 05.02.2020 содержит следующую информацию о составе товара: высокоочищенный рыбий жир (анчоус, макрель, сардины, сельдь), желатин, глицерин, смесь токоферолов. Информация о способе переработки сырья не указана.

Обществом представлены экспертные заключения санитарно-эпидемиологической экспертизы, исследования ФГБУ НИИ питания РАМН.

Из данных заключений следует, что состав БАД «Тройная Омега-3 950 мг» соответствует требованиям законодательства и заявленной на этикетке информации. По результатам проведенной экспертизы также не было выявлено, что полиненасыщенные жирные кислоты содержаться в препарате именно в виде этиловых эфиров;

Декларантом приложено решение Коллегии Евразийской экономической комиссии от 16.10.2018 N 162.

Данным Решением Евразийская экономическая комиссия установила, что рыбий жир в желатиновых капсулах, полученный из тела рыбы, нерафинированный или рафинированный, без изменения химического состава, с добавлением витаминов, применяемый для сбалансированного дополнения к питанию человека в качестве источника полиненасыщенных жирных кислот и витаминов, в соответствии с Основным правилом интерпретации Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности классифицируется в товарной позиции 1504 единой ТНВЭД Евразийского экономического союза. Сразу после вступления решения Коллегии ЕЭК в силу Общество направило его в адрес ООО «Солгар Витамин» и проинформировало декларанта о том, что в соответствии с Основным правилом интерпретации ТНВЭД ЕАЭС товар может классифицироваться в товарной позиции 1504 единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза только если его химический состав не был изменен.

После получения информации о вступлении в силу Решения Коллегии ЕЭК от 16.10.2018 №162 ООО «Солгар Витамин» не предоставило таможенному представителю дополнительной информации и иных документов по товару, а также выразило согласие, что определение кода ТН ВЭД ЕАЭС, описание товара и заявление классификационного кода ТН ВЭД ЕАЭС товара должно производиться в товарной позиции 1504 ТН ВЭД ЕАЭС. Более того, вплоть до 25.08.2023 ООО «Солгар Витамин» сообщало Обществу о том, что ввозимый товар НЕ подвергался переработке, изменяющей химический состав. Только после уточняющего вопроса специалиста ООО «ТАМОЖЕННЫЙ СКЛАД ТРАНССЕРВИС» и указания на то, что в отношении ввозимого товара таможенный орган сделал иной вывод, представитель ООО «Солгар Витамин» 25.08.2023 скорректировал свою позицию и сообщил обществу о том, что товар был получен в результате процессов переэтерификации.

Учитывая совокупность вышеизложенной информации, документов, согласие ООО «Солгар Витамин» с тем, что товар декларируется в товарной позиции 1504, свидетельствуют о том, что при оформлении декларации № 10216170/031022/3125892 Общество действовало добросовестно и вносило в декларацию достоверные сведения. Для определения кода классификации товара Общество использовало всю имеющуюся о товаре достоверную информацию.

Так как ни из одного источника о товаре, в том числе и из информации от ООО «Солгар Витамин» не следовало, что производство товара включает процесс переэтерификации и химический состав товара подвергался изменениям, ООО «ТАМОЖЕННЫЙ СКЛАД ТРАНССЕРВИС» выполнило свои обязанности по декларированию товара в полном соответствии с требованиями таможенного законодательства.

Между тем, таможенный орган не дал надлежащей оценки всей совокупности вышеназванных документов и сведений.

Также в апреле 2022 года таможенный пост Балтийский в ходе проведения таможенного контроля до выпуска товаров по таможенной декларации №10216170/070422/3080230, в которой был задекларирован товар, принял решение провести экспертизу и исследовать товар 6. В соответствии с Актом отбора проб и (или) образцов товаров №10013140/090422/500003 от 09.04.2022 товар был передан на экспертизу. По результатам экспертизы, проведенной Экспертно-криминалистической службой г. Москвы Центрального экспертно-криминалистического таможенного управления (Заключение №12411002/0008728 от 20.04.2022), было подтверждено, что состав препарата соответствует заявленному. В заключении отсутствуют выводы о том, что химический состав заявленного рыбьего жира изменен. Равным образом эксперт не указал, что исследуемый товар был получен в результате переэтерификации.

С учетом результатов, проведенной таможенной экспертизы, товар был выпущен по процедуре «выпуск для внутреннего потребления» с кодом 1504 ТН ВЭД ЕАЭС. Вопросов у таможенного органа, относительно, заявлений при таможенном декларировании товаров недостоверных сведений о товаре, заявления при описании товара неполных, недостоверных сведений о свойствах, характеристиках, влияющих на классификацию товаров, неверном определении кода товара, не возникло.

При рассмотрении дела об административном правонарушении таможенный орган указал, что выводы, сделанные экспертом в Заключении №12411002/0008728 от 20.04.2022, не подтверждают того факта, что Общество правомерно классифицировало товар по коду 1504 и заявляло в декларации только достоверные сведения. По мнению таможенного органа, выводы эксперта не имеют отношения к текущей спорной ситуации, так как они касаются «иной партии товара» и в заключении экспертизы «не указано, какому конкретно способу технологической обработки подвергалась проба (образец) проверяемого товара».

Между тем, товар в отношении которого была проведена экспертиза, и товар, ввозимый по декларации № 10216170/170222/3047183 являются абсолютно идентичными. Состав товара не разниться в зависимости от партии. Все выводы, сделанные экспертом Экспертно-криминалистической службой г. Москвы Центрального экспертно-криминалистического таможенного управления в Заключении №12411002/0008728 от 20.04.2022, относимы к любой партии ввозимого товара.

Тот факт, что в заключении экспертизы не указано, какому именно виду технологической обработки подвергалась проба, не означает, что заключение эксперта не может быть использовано в качестве доказательства невиновности Общества. Напротив, заключение экспертизы только подтверждает довод об отсутствии вины общества. В постановлении таможенный орган указывает, что, если бы общество действовало добросовестно, оно провело бы экспертизу состава продукта. Но, как следует из представленного заключения от 20.04.2022, исследование состава продукта не позволяет сделать вывод о том, каким именно методом была повышена концентрация жирных кислот. То есть даже если бы экспертиза продукта была проведена по ходатайству Общества, а не по инициативе таможенного органа, это не повлекло бы вывода о необходимости изменить код классификации товара.

Сам по себе факт высокой концентрации жиров не означает, что данный продукт получен именно методом переэтерификации. Метод дистилляции также позволяет повысить концентрацию действующего веществ, но без изменения химического состава. Производитель товара на сайтах Solgar.ru и Solgar.com опубликовал информацию о том, что он использует некий уникальный метод молекулярной дистилляции. Вынося обжалуемое постановление, таможенный орган не указал, по каким причинам Общество не должно было доверять публичной информации о методе производства товара. Тем более, что проведенная Балтийской таможней экспертиза от 20.04.2022, также подтверждает, что имеющаяся в товаре высокая концентрация жиров может быть достигнута методом дистилляции.

Следовательно, Общество добросовестно полагалось, как на общедоступные сведения и информацию, полученную от декларанта, так и на решение таможенного органа о выпуске товара с кодом 1504 после проведения его экспертизы. Ни из одного из указанных источников не следовало, что при производстве товара производитель изменял химический состав рыбьего жира и повышал концентрацию жиров именно с помощью переэтерификации, а не заявленной на сайте производителя «уникальной технологии молекулярной дистилляции».

Суд полагает, что при декларировании товара Общество предприняло все доступные ему методы определения кода классификации товара и правомерно полагалось как на документы, так и на добросовестные действия производителя, заявлявшего о применении метода дистилляции.

После возбуждения дела об административном правонарушении в октябре 2023 года, узнав, что в отношении товара при проверке ООО «Солгар Витамин» были приняты решения об внесении изменений в декларации на товар, Общество запросило у ООО «Солгар Витамин» дополнительные сведения и материалы.

В ответ на данный запрос ООО «Солгар Витамин» предоставило Обществу: - требование Находкинской таможни от 09.02.2023 №06-19/01479 о предоставлении документов и (или сведений) при камеральной проверке ООО «Солгар Витамин»; - письмо ООО «Солгар Витамин» от 23.03.2023 № 35; - требование Находкинской таможни от 06.04.2023 № 06-19/04028; - письмо ООО «Солгар Витамин» от 13.04.2023 № 40; - декларация производителя товаров «SOLGAR, INC» от 11.04.2023 № б/н; - акт камеральной таможенной проверки Находкинской таможни от 15.06.2023 №06-19/06820; - акт камеральной таможенной проверки Находкинской таможни от 06.10.2023.

Из содержания указанных документов следует, что до получения в апреле 2023 года от Solgar Inc сведений о производственном процессе (письмо Solgar Inc от 11.04.2023) ООО «Солгар Витамин», также как и Общество, не имело информации о том, что товар не подвергался переэтерификации.

В ходе камеральной проверки ООО «Солгар Витамин» письмом от 23.03.2023 № 35 проинформировало таможенный орган о том, что «проверяемые таможней товары при производстве следующим видам технологической обработке: полная или частичная гидрогенизация, переэтерификация, реэтерификация или элаидинизация - не подвергались».

Также в акте от 15.06.2023 таможенный орган указал, что в документах, представленных ООО «Солгар Витамин» 23.03.2023 в ответ на запрос от 09.02.2023 не содержалось сведений о технологии процесса перевода жирных кислот омега-3 в форму этиловых эфиров, а также информации о методах, которые применялись при производстве сырья для концентрации ненасыщенных жирных кислот омега-3 до уровня, указанного на этикетке товара. И только в ответ на запрос таможенного органа от 06.04.2023 ООО «Солгар Витамин» представило полученную 11.04.2023 от Solgar Inc декларацию производителя.

Тот факт, что производитель товара (Solgar Inc) вплоть до апреля 2023 года не доводил информацию до своего же дистрибьютора (ООО «Солгар Витамин») имеющую ключевое значение о способе производства товара, а также в публичных источниках заявлял исключительно о применении метода дистилляции, не может являться основанием для привлечения Общества к административной ответственности.

Доводы Таможни о том, что заявитель должен был самостоятельно обратиться к Solgar Inc с запросом о методе производства, являются необоснованными, так как между заявителем и Solgar Inc отсутствуют договорные отношения и производитель не обязан отвечать на запросы сторонних лиц о технологии производства товара.

С 2018 года ООО «Солгар Витамин» было уведомлено о том, что в товарной позиции 1504 декларируются товары, химический состав которых не изменен, и не возражало против декларирования товара именно в этой товарной позиции. ООО «Солгар Витамин», имеющее договорные отношения с производителем и возможность получить от производителя сведения о технологии производства, еще в 2018 году заверило Общество, что производитель при производстве продукта не изменяет его химический состав.

Общество добросовестно полагалось на данные заверения, так как данная информация, как было указано ранее, соответствовала публичной информации производителя о методе производства товара, и у Общества отсутствовали основания для обоснованных сомнений в ее достоверности.

В соответствии со статьей 1.5 КоАП Российской Федерации лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. Лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, считается невиновным, пока его вина не будет доказана в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом, и установлена вступившим в законную силу постановлением судьи, органа, должностного лица, рассмотревших дело.

Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

При изложенных обстоятельствах, суд полагает, что административным органом не представлено безусловных доказательств вины Общества в совершении вменяемого административного правонарушения, то есть отсутствует субъективная сторона правонарушения.

Согласно пунктам 1 и 2 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ отсутствие события и состава административного правонарушения являются обстоятельствами, исключающими производство по делу об административном правонарушении, при наличии которых производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению.

В соответствиях ч.2 ст.211 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемое решение или порядок его принятия не соответствует закону, либо отсутствуют основания для привлечения к административной ответственности или применения конкретной меры ответственности, либо оспариваемое решение принято органом или должностным лицом с превышением их полномочий, принимает решение о признании незаконным и об отмене оспариваемого решения полностью или в части либо об изменении решения.

В силу ч.4 ст.208 АПК РФ заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

На основании изложенного и руководствуясь ч. 2 ст. 16.2, ст. 24.2, 25.1, 26.1 - 26.3, 28.2, 29.7, 29.10 КоАП РФ, ст. 69, 150, 167 - 170, 176, 207 - 211 АПК РФ, суд  



РЕШИЛ:

Признать незаконным и отменить постановление Северо-Западной электронной таможни от 26.12.2023 № 10228000-1959/2023 о привлечении «Таможенный склад Транссервис» к административной ответственности по ч.2 ст. 16.2 КоАП РФ.

Решение может быть обжаловано в течение десяти дней со дня его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.


Судья:

А.Б. Полякова