Решение от 15 июля 2022 г. по делу № А40-63128/2022

И М Е Н Е М Р О С С И Й С К О Й Ф Е Д Е Р А Ц И И


Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А40-63128/22-89-317
г. Москва
15 июля 2022 года
Резолютивная часть решения объявлена 28 июня 2022 года

Решение в полном объеме изготовлено 15 июля 2022 года

Арбитражный суд в составе:

Председательствующего судьи О.А. Акименко

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по исковому заявлению

АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА "ИНСТИТУТ ПО ПРОЕКТИРОВАНИЮ И ИЗЫСКАНИЯМ АВТОМОБИЛЬНЫХ ДОРОГ "СОЮЗДОРПРОЕКТ" (105066, <...>, ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 20.09.2004, ИНН: <***>, КПП: 770101001)

к ответчику АКЦИОНЕРНОМУ ОБЩЕСТВУ "НАУЧНО-ИССЛЕДОВАТЕЛЬСКИЙ И ПРОЕКТНЫЙ ИНСТИТУТ ГРАЖДАНСКОГО СТРОИТЕЛЬСТВА, БЛАГОУСТРОЙСТВА И ГОРОДСКОГО ДИЗАЙНА "МОСПРОЕКТ-3" (107031, <...>, КАБИНЕТ 1305, ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 04.12.2013, ИНН: <***>, КПП: 770701001)

об обязании, о взыскании госпошлины в размере 6 000 руб.

при участии:

от истца: ФИО2 по дов. от 21.04.2022г.;

от ответчика: ФИО3 по дов. от 12.01.2022г.;

У С Т А Н О В И Л:

Иск заявлен о понуждении ответчика заключить основной договор на условиях предварительного договора.

Представитель истца настаивал на удовлетворении требований. Ответчик против удовлетворения требований возражал по доводам, изложенным в отзыве.

Изучив материалы дела и представленные доказательства, суд пришел к следующим выводам.

12 ноября 2021 года на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок в информационно-телекоммуникационной сети Интернет (далее ЕИС) было опубликовано Извещение № 32110814336 о проведении Государственной компанией «Российские автомобильные дороги» Конкурса в электронной форме на право заключения Договора на выполнение проектно-изыскательских работ по разработке проектной документации по объекту «Строительство скоростной автомобильной дороги Казань - Екатеринбург на участке Дюртюли - Ачит», 1 этап км 0 - км 140, Республика Башкортостан» (с привлечением к исполнению договора субподрядчиков (соисполнителей) из числа субъектов малого и среднего предпринимательства). Реестровый номер закупки № 32110814336.

В соответствии с пп. 9 п. 5 Главы IV «Подача конкурсных заявок» Документации о Конкурсе (далее Конкурсная документация) «Участник закупки вправе привлекать стратегического партнера для целей участия в конкурентных процедурах: использования конкурсной комиссией сведений об опыте выполнения работ/оказания услуг/поставки товаров и/или сведений о специалистах и/или оборудовании и/или иных сведений о стратегическом партнере при оценке конкурсного предложения такого участника закупки в соответствии с установленными в конкурсной документации критериями конкурса. Стратегическим партнером может быть лицо, с которым участник закупки заключил предусмотренное Приложением № 15 к Конкурсной документации предварительное соглашение о выполнении части работ/оказании части услуг/поставки товаров. Для реализации своего права на привлечение стратегического партнера Участник закупки представляет в составе второй части заявки документы и сведения, указанные в Приложении №15 к Конкурсной документации. Копия извлечения из Конкурсной документации прилагается (приложение № 1 к исковому заявлению).

В связи с отсутствием у Ответчика опыта, необходимого для реализации таких проектов федерального уровня, а также соответствующих производственных ресурсов, Ответчик привлек Истца для участия в Конкурсе в качестве Стратегического партнера и Сторонами был подписан Предварительный договор субподряда от 29.11.2021 №8848-21/С (далее - Предварительный договор) на выполнение работ по разработке проектной документации и отчетной документации по результатам изыскательских работ на 50 км (с 90 км по 140 км) по объекту: «Строительство скоростной автомобильной дороги Казань - Екатеринбург на участке Дюртюли - Ачит», 1 этап км 0 - км 140, Республика Башкортостан». Копия Предварительного договора субподряда от 29.11.2021 №8848-21/С прилагается (приложение № 2 к Исковому заявлению).

В соответствии с п. 1.1 Предварительного договора Стороны обязуются заключить в будущем договор субподряда на выполнение работ по разработке проектной документации и отчетной документации по результатам изыскательских работ на 50 км (с 90 км по 140 км) по объекту: «Строительство скоростной автомобильной дороги Казань - Екатеринбург на участке Дюртюли - Ачит», 1 этап км 0 - км 140, Республика Башкортостан» (далее - Объект) и осуществлению сопровождения разработанной проектной документации в ФАУ «Главгосэкспертиза России» на условиях, установленных Предварительным договором.

В соответствии с Итоговым протоколом конкурса в электронной форме №32110814336-02 от 10.12.2021 на право заключения Договора на выполнение проектно-изыскательских работ по разработке проектной документации по объекту «Строительство скоростной автомобильной дороги Казань - Екатеринбург на участке Дюртюли - Ачит», 1 этап км 0 - км 140, Республика Башкортостан» (с привлечением к исполнению договора субподрядчиков (соисполнителей) из числа субъектов малого и среднего предпринимательства) победителем конкурсной процедуры признаны Акционерное общество «Научно-исследовательский и проектный институт гражданского строительства, благоустройства и городского дизайна «Моспроект-3» (АО «Моспроект-3», ИНН <***>) и Стратегические партнеры: Акционерное общество «Институт Гипростроймост-Санкт-Петербург» (АО «Институт Гипростроймост-Санкт-Петербург», ИНН <***>), Общество с ограниченной ответственностью «Интермост» (ООО «Интермост», ИНН <***>), Акционерное общество «Институт по проектированию и изысканиям автомобильных дорог «Союздорпроект» (АО «Союздорпроект», ИНН <***>), Общество с ограниченной ответственностью «Уралстройизыскания» (ООО «Уралстройизыскания», ИНН <***>). Копия итогового протокола конкурса №32110814336-02 от «10» декабря 2021 года прилагается (приложение № 3 к исковому заявлению).

Истец указывает, что у Ответчика отсутствуют основания для отказа от подписания Основного договора на выполнение работ по разработке проектной документации и отчетной документации по результатам изыскательских работ на 50 км (с 90 км по 140 км) по объекту: «Строительство скоростной автомобильной дороги Казань - Екатеринбург на участке Дюртюли - Ачит», 1 этап км 0 - км 140, Республика Башкортостан» на условиях, определенных Предварительным договором.

Согласно п. 1.2 Предварительного договора Стороны обязуются заключить Основной договор в срок не более 5 (пяти) календарных дней с момента заключения между Подрядчиком и Государственной компанией «Российские автомобильные дороги» (в качестве Заказчика) Договора на разработку проектной документации и отчетной документации по результатам изыскательских работ по Объекту.

Между Государственной компанией «Российские автомобильные дороги» и Ответчиком был заключен Договор № ДМ 12-2021-2244 от 23.12.2021 на выполнение проектно-изыскательских работ по разработке проектной документации по объекту «Строительство скоростной автомобильной дороги Казань - Екатеринбург на участке Дюртюли - Ачит», 1 этап км 0 - км 140, Республика Башкортостан».

В связи с тем, что в срок, указанный в п. 1.2 Предварительного договора, Ответчик не направил Истцу проект Основного договора субподряда, подписанного со своей стороны, Истец 30.12.2021 обратился к Ответчику с предложением направить в адрес Истца подписанный со стороны Ответчика проект договора субподряда. Копия письма № 3813/21-СДП от 30.12.2021 прилагается (приложение № 4 к исковому заявлению).

Указанные обстоятельства послужили основаниями для обращения в суд.

Отказывая в удовлетворении требований, суд принимает во внимание положения ст. 8, 10, 12, 309, 310, 421, 429, 431, 432, 445 Гражданского кодека, а также отмечает следующее.

29.11.2021 между Истцом и Ответчиком был заключен Предварительный договор № 8848-21/С в рамках участия в Конкурсе в электронной форме на право заключения Договора на разработку проектной документации и отчетной документации по результатам изыскательских работ на 50 км. (с 90 км. по 140 км.) (далее – Предварительный договор) по объекту: «Строительство скоростной автомобильной дороги Казань-Екатеринбург на участке Дюртюли-Ачит», 1 этап км 0 – км 140, Республика Башкортостан».

Согласно пункта 1.2. Предварительного договора стороны обязуются заключить основной договор в срок не более 5 (пяти) календарных дней с момента заключения между Подрядчиком и Государственной компанией «Российские автомобильные дороги» (ГК «Автодор») (в качестве Заказчика) Договора на разработку проектной документации и отчетной документации по результатам изыскательских работ по Объекту.

При этом, как установлено в п. 1.4 Предварительного Договора АО «Моспроект-3» является Участником Конкурса (претендентом, подающим заявку), АО «Союздорпроект» участвует в конкурсе в качестве Стратегического партнера Участника конкурса.

23 декабря 2021 г. был заключен Договор № ДМ12-2021-2244 между Ответчиком и ГК «Автодор».

При этом, Истец обратился к Ответчику с предложением заключить основной договор только 30 декабря 2021 г.

Поскольку сведения о заключении Ответчиком договора с Заказчиком находятся в открытом доступе на сайте https://zakupki.gov.ru у Истца была возможность своевременно в срок согласно условий предварительного договора обратиться к Ответчику, однако он этого не сделал.

В соответствии с п.6 ст. 429 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ) обязательства, предусмотренные предварительным договором, прекращаются, если до окончания срока, в который стороны должны заключить основной договор, он не будет заключен либо одна из сторон не направит другой стороне предложение заключить этот договор.

Пленум Верховного суда РФ в п. 28 Постановления от 25 декабря 2018 г. № 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора» (далее –Пленум №49) также указывает, что «несовершение ни одной из сторон действий, направленных на заключение основного договора, в течение срока, установленного для его заключения, свидетельствует об утрате интереса сторон в заключении основного договора, в силу чего по истечении указанного срока обязательство по заключению основного договора прекращается».

Таким образом, ни одна из сторон предварительного договора не совершила действий, направленных на заключение основного договора в период с 24.12.2021 по 28.12.2021, в связи с чем обязательства по его заключению у сторон прекращены с 29.12.2022 и в настоящее время отсутствуют.

В соответствии с условием п. 1.3. Предварительного договора стороны установили, что они действуют совместно в целях подготовки конкурсной заявки и участия в Конкурсе в электронной форме на право заключения Договора на выполнение проектно-изыскательских работ по разработке проектной документации по Объекту.

Однако, в соответствии с пунктом «в» части 1 раздела IX Документации о Конкурсе в электронной форме и пунктом «в» части 1 ст. 44 Положения о закупке ГК «Автодор» конкурентная закупка признана несостоявшейся в связи с тем, что на участие в закупке подана только одна заявка, что подтверждается Протоколом рассмотрения первых частей заявок на участие в Конкурсе № 32110814336-01 от 10.12.2021.

Следовательно, Договор между Ответчиком и ГК «Автодор» был заключен по существу вне рамок конкурентной процедуры с единственным участником закупки.

Согласно пп. 9 Главы IV Документации о Конкурсе в электронной форме участник закупки вправе привлекать стратегического партнера для целей участия в конкурентных процедурах: использования конкурсной комиссией сведений об опыте выполнения работ/оказания услуг/поставки товаров и/или сведений о специалистах и/или оборудовании и/или иных сведений о стратегическом партнере при оценке конкурсного предложения такого участника закупки в соответствии с установленными в конкурсной документации критериями конкурса.

Учитывая отсутствие иных участников Конкурса и соответственно необходимости проведения Заказчиком оценки конкурсного предложения и выбора победителя, исключается необходимость заключения договоров со стратегическими партнерами.

В частности, Ответчиком был заключен договор №МК5-МР3-01 от 28.09.2020 с ООО «СиАрСиСиРус» по объекту: М-12 «Строящаяся скоростная автомобильная дорога Москва - Нижний Новгород – Казань», 5 этап км 347 – км 454, Нижегородская область (от пересечения с автомобильной дорогой федерального значения Р-158 «Нижний Новгород – Арзамас – Саранск – Исса – Пенза – Саратов» до пересечения с автомобильной дорогой регионального значения 22К-0162 «Работки – Порецкое»)».

Руководствуясь пп.2.2.1 ст. 45 Положения о закупках ГК «Автодор» в случае признания конкурентной процедуры несостоявшейся вне зависимости от наличия в составе конкурсной документации информации о привлечении стратегических партнеров обязан был заключить договор с Ответчиком по итогам закупочной процедуры.

Таким образом, на основании вышеизложенного на момент заключения договора между Подрядчиком и ГК «Автодор» цель стратегического партнерства не была достигнута и перестала быть актуальной для Ответчика.

В рамках подготовки конкурсной документации Ответчиком помимо Истца были привлечены в качестве стратегических партнеров следующие организации, с которыми также были заключены предварительные договоры, а именно: АО «Институт Гипростроймост-Санкт-Петербург», ООО «Интермост» и ООО «Уралстройизыскания».

ООО «Интермост» и ООО «Уралстройизыскания» направили Ответчику письменные уведомления (письма №331/22 от 14.02.2022 и № 2022-02-15/05 от 15.02.2022) о невозможности заключения основного договора в силу нормы статьи 429 ГК РФ поскольку в срок, указанный в предварительном договоре ни одна из сторон не выразили намерения заключить основной договор.

Переписка, представленная истцом, о заключении с ним договора на выполнение работ по объекту, в частности в рамках совещания, проведённого 28.01.2022 и посредством электронной переписки, не принимает судом в качестве относимого и допустимого доказательства (ст. 67, 68 АПК РФ), поскольку переговоры о заключении договора с Истцом в рамках совещания 28.01.2022 состоялись за пределами 5-ти дневного срока, согласованного между Истцом и Ответчиком в Предварительном договоре.

Начиная с 29.12.2022 Ответчик вправе, но не обязан заключить договор с Истцом также как и с любым другим участником гражданских правоотношений. Следовательно, согласование существенных условий договора за пределами обязательного срока в рамках Предварительного договора не обязывает Истца к его заключению, поскольку юридические лица свободны в заключении договора в силу ст. 421 ГК РФ;

- электронная переписка между представителями Истца и Ответчика не может быть принята в качестве доказательства уклонения Ответчика от заключения основного договора с Истцом, поскольку не оформлена надлежащим образом в соответствии со ст. 58 ГК РФ.

В обоснование исковых требований Истец ссылается на норму п.4 ст. 445 ГК РФ, согласно которой если сторона, для которой в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. В этом случае договор считается заключенным на условиях, указанных в решении суда, с момента вступления в законную силу соответствующего решения суда.

При этом следует учесть условие пункта 1.2. Предварительного договора, в котором установлено, что стороны обязуются заключить основной договор в срок не более 5 (пяти) календарных дней с момента заключения между Подрядчиком и Государственной компанией «Российские автомобильные дороги» (ГК «Автодор») (в качестве Заказчика) Договора на разработку проектной документации и отчетной документации по результатам изыскательских работ по Объекту.

Кроме того, согласно п. 27 Пленума №49 основной договор должен быть заключен в срок, установленный в предварительном договоре, а если такой срок не определен, - в течение года с момента заключения предварительного договора (пункт 4 статьи 429 ГК РФ). Если в пределах такого срока сторонами (стороной) совершались действия, направленные на заключение основного договора, однако к окончанию срока обязательство по заключению основного договора не исполнено, то в течение шести месяцев с момента истечения установленного срока спор о понуждении к заключению основного договора может быть передан на рассмотрение суда (пункт 5 статьи 429 ГК РФ).

Однако, из фактических обстоятельств и материалов дела, очевидно, что ни одна из сторон предварительного договора в предусмотренный договором срок не совершила действий, направленных на заключение основного договора. Таким образом, ссылка Истца на п. 5 ст. 429 ГК РФ приведена неверно и в данном случае указанная норма неприменима к отношениям сторон.

Согласно ст. 421 ГК РФ понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

Согласно ч. 1 ст. 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений.

В силу ч. 2 ст. 9 АПК РФ, лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Изучив материалы дела, в том числе предмет и основание заявленного иска, действуя в строгом соответствии со ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд, оценив представленные в материалы дела доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном их исследовании, оценив также относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности, находит требования истца не подлежащими удовлетворению.

Судебные расходы подлежат распределению в порядке ст. 110 АПК РФ.

На основании статей 8, 10, 12, 309, 310, 421, 429, 431, 432, 445 Гражданского кодекса Российской Федерации руководствуясь ст. ст. 110, 167, 170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении исковых требований отказать.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья:

О.А. Акименко