Решение от 28 ноября 2018 г. по делу № А64-7414/2018

Арбитражный суд Тамбовской области

392020, г. Тамбов, ул. Пензенская, д. 67/12

http://tambov.arbitr.ru


ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


Р Е Ш Е Н И Е

Дело №А64-7414/2018
28 ноября 2018 года
г. Тамбов



Резолютивная часть решения подписана 06 ноября 2018 года.

Мотивированное решение изготовлено 28 ноября 2018 года.

Арбитражный суд Тамбовской области в составе судьи М.А. Плахотникова

рассмотрел в порядке упрощенного производства дело по заявлению

ФГУП «Почта России», г. Москва (ОГРН <***>, ИНН <***>) в лице УФПС Тамбовской области - филиала ФГУП «Почта России», г. Тамбов

к Управлению Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Тамбовской области, г. Тамбов (ОГРН <***>, ИНН <***>)

о признании незаконным и отмене постановления от 23.08.2018 №ПО-68/3/266

Рассмотрев материалы дела, арбитражный суд установил:

ФГУП «Почта России», г. Москва, в лице УФПС Тамбовской области - филиала ФГУП «Почта России», г. Тамбов, обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Роскомнадзора по Тамбовской области, г. Тамбов, о признании незаконным и отмене в части назначения наказания постановления от 23.08.2018 №ПО-68/3/266 по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст. 15.27 КоАП РФ, с назначением наказания виде предупреждения.

Настоящее дело относится к перечню, указанному в частях 1 и 2 статьи 227 АПК РФ, и подлежит рассмотрению в порядке упрощенного производства.

В соответствии с пунктом 5 статьи 228 АПК РФ суд рассматривает дело в порядке упрощенного производства без вызова сторон после истечения сроков, установленных судом для представления доказательств и иных документов.

Определением Арбитражного суда Тамбовской области от 10.09.2018 о принятии заявления и рассмотрении дела в порядке упрощенного производства лицам, участвующим в деле, в установленные определением сроки было предложено представить в арбитражный суд и направить друг другу указанные в определении доказательства.

Арбитражный суд располагает сведениями о получении заявителем и заинтересованным лицом ко дню принятия решения копии определения о принятии заявления к производству и рассмотрении дела в порядке упрощенного производства (заказные уведомления о вручении).

По делу принято решение путем подписания резолютивной части от 06.11.2018 о признании незаконным и изменении постановления Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Тамбовской области от 23.08.2018 №ПО-68/3/266 о назначении административного наказания в части привлечения ФГУП «Почта России», г. Москва (ОГРН <***>, ИНН <***>) к административной ответственности по части 1 статьи 15.27 КоАП РФ в виде наложения административного штрафа в размере 50 000,00 руб. ФГУП «Почта России», г. Москва (ОГРН <***>, ИНН <***>) привлечено к административной ответственности по части 1 статьи 15.27 КоАП РФ в виде предупреждения.

19.11.04.2018 заявитель обратился в арбитражный суд с заявлением об изготовлении мотивированного решения.

Как следует из материалов дела, в Управление Роскомнадзора по Тамбовской области (далее - Управление) поступила информация из Росфинмониторинга о признаках нарушения УФПС Тамбовской области - филиалом ФГУП «Почта России» законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в части порядка и сроков направления сообщений об операциях с денежными средствами от 20.10.2017 №7, от 27.10.2017 №9, от 11.01.2018 №2 (вх. письмо от 29.05.2018 №13/68-ДСП), что явилось основанием для проведения Управлением внеплановой проверки (приказ Управления от 25.06.2018 № 46-нд) на территории осуществления ФГУП «Почта России» (Филиалом) своей деятельности (Тамбовская область, г. Тамбов).

В результате обработки информации по итогам внеплановой проверки 23.07.2018 в 15 час. 00 мин. (время выявления административного правонарушения) обнаружены нарушения обязательных требований законодательства Российской Федерации о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, а именно: неисполнение пункта 2 статьи 7 Федерального закона от 07.08.2001 №115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» и отдельных положений принятых в соответствии с ним нормативных правовых актов, а также Правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (пункт 5.7, пункт 5.12, пункт 7.6, приложение № 5 Правил в редакции № 2, пункт 7.7 и приложения № 5 Правил в редакции №1), в части осуществления внутреннего контроля.

По результатам анализа представленных Филиалом документов в период внеплановой проверки Управлением установлен факт осуществления выплаты денежных средств по двум почтовым переводам от 27.12.2017 № 300120429165 и № 300120416113, получателями которых являлось одно физическое лицо ФИО1. Выплата денежных средств по указанным почтовым переводам была осуществлена 27.12.2017 в отделении почтовой связи (ОПС) Тамбов 392000.

Таким образом, ФИО1 в течение одного рабочего дня (27.12.2017) получила два почтовых переводов от одного отправителя (ФИО2) на общую сумму денежных средств, равную 600 000 руб.

Установлены следующие действия и сведения по почтовым переводам №300120429165 и №300120416113, поступившим на выплату в ОПС Тамбовского почтамта:

1) почтовый перевод № 300120416113 от 27.12.2017: ФОН получателя (адресата) почтового перевода - ФИО1, сумма почтового перевода - 300 000 руб.; факт нахождения получателя переводов в Перечне террористов (на дату выплаты переводов) - не является фигурантом Перечня террористов, дата фактического совершения операции выплаты перевода («Трасса» перевода) -27.12.2017, дата направления ФЭС 1-ФМ о подозрительной операции (FM01_2) - 11.01.2018, дата совершения и дата выявления операций, указанные в ФЭС 1-ФМ - 27.12.2017, фактическая дата выявления операции (дата принятия решения руководителем Филиала) - 29.12.2017;

2) почтовый перевод № 300120429165 от 27.12.2017: ФИО получателя (адресата) почтового перевода - ФИО1, сумма почтового перевода - 300 000 руб.; факт (дата) нахождения получателя переводов в Перечне террористов (на дату выплаты переводов) - не является фигурантом Перечня террористов, дата фактического совершения операции выплаты перевода (сведения «Трасса» перевода) -27.12.2017, дата направления ФЭС 1-ФМ о подозрительной операции (FM01_2) - 11.01.2018, дата совершения и дата выявления операций, указанные в ФЭС 1-ФМ - 27.12.2017, фактическая дата выявления операции (дата принятия решения руководителем Филиала) -29.12.2017.

На письме от 28.12.2017 №796, подписанным начальником Тамбовского почтамта в адрес руководителя казначейских операций ФИО3, директором Филиала проставлена виза «ФИО4 Подготовить сообщение», дата - 29.12.2017 и подпись директора Филиала. К письму №796 Тамбовского почтамта приложены 2 (два) «Внутренних сообщения», составленных 27.12.2017 заместителем начальника ОПС Тамбов 392000 (копии документов приложены к акту проверки от 23.07.2018 № А-68/3/4б-нд/47).

О факте совершения подозрительных операций, специальным должностным лицом (СДЛ) Филиала сообщено в Росфинмониторинг путем направления 11.01.2018 следующих формализованных электронных сообщений ФЭС 1-ФМ в формате структуры FM01_2:

№FM01_2_7724261610682902001__20180111_010000000L

№FM01_2_7724261610682902001_20180111_0100000002, что подтверждается копиями представленных сообщений ФЭС 1-ФМ структуры FM01_2 (для направления сведений о подозрительной операции). При этом, в реквизите «Дата выявления операции» направленных ФЭС (FM01_2_) указана дата 27.12.2017, что не соответствует фактической дате выявления операции, а именно 29.12.2017 (дате принятия директором Филиала решения о направлении сообщений в Росфинмониторинг).

Таким образом, сведения о дате выявления операции (27.12.2017) в сообщении ФЭС 1-ФМ от 11.01.2018, по мнению административного органа, были указаны неверно. Фактической датой выявления являлась дата 29.12.2017 (дата принятия директором Филиала решения о направлении сообщений о подозрительных операциях с денежными средствами по переводам № 300120429165, № 300120416113).

С учетом выходных и праздничных дней (30.12.2017, 31.12.2017, с 01 по 08.01.2018) два сообщения ФЭС 1-ФМ (структуры FM01_2) об осуществлении операций выплаты (отдельно по каждому почтовому переводу) должны были быть направлены не позднее 11.01.2018.

Сообщения ФЭС 1-ФМ (структуры FM01J2) были направлены СДЛ Филиала 11.01.2018. Срок направления информации о подозрительных операциях в Росфинмониторинг не нарушен.

В ходе проверки установлено, что согласно сообщению ФЭС-1ФМ, направленному в Росфинмониторинг 29.12.2017, №FM01_W724261610682902001_20171229_0100000010 (информации об операциях обязательного контроля), Филиалом было составлено и направлено одно сообщение ФЭС на две операции по выплате переводов № 300120429165 и № 300120416113, с указанием в реквизите ФЭС «Сумма операции в валюте ее проведения» суммы операции «600 000,0». При этом в реквизите ФЭС «Код вида операции (сделки)» указан основной код вида операции 7001 (относящийся к операции обязательного контроля), а в реквизите «Дополнительный код вида операции (сделки)» указан 6001 (относящийся к подозрительной операции).

Однако, выявленные ФГУП «Почта России» (Филиалом) операции по двум переводам (№300120429165 и №300120416113) были отнесены к подозрительным операциям (т.е. код вида операции 6001), что подтверждается представленным «внутренним сообщениям» (копии внутренних сообщений имеются в материалах дела и прилагаются к акту проверки от 23.07.2018 №А-68/3/46-нд/47).

Также, сумма каждой операции выплаты денежных средств составляла 300 000,00 руб. по каждому почтовому переводу (№ 300120429165. № 300120416113).

Таким образом, по мнению административного органа, в нарушение требований пункта 8 Положения о представлении информации в Росфинмониторинг (Постановление №209), пункта 5.8, приложения № 12 Инструкции Росфинмониторинга № 110, пункта 5.12 ПВК редакции № 2, в сообщениях ФЭС (FM01_2) были указаны неверные сведения по реквизиту «Дата выявления операции» (вместо даты выявления 29.12.2017 указана дата 27.12.2017, не соответствующая фактической дате выявления - дате принятия директором Филиала решения о направлении сообщений в Росфинмониторинг), а также сведения о совершении операций по выплате денежных средств почтовыми переводами №300120429165, №300120416113 были направлены в Росфинмониторинг два раза (11.01.2018 и 29.12.2017) с использованием разных кодов видов операций (7001 - обязательный контроль, 6001 - подозрительная операция), что подтверждается следующими сообщениями ФЭС 1-ФМ:

№ FM01_2_7724261610682902001_20180111_0100000001,

№FM01_2_7724261610682902001 20180111 0100000002.

№ FM01 _ 1 _7724261610682902001 _20171229_0100000010.

Также в ходе проверки установлено, что форма двух представленных «внутренних сообщений» от 27.12.2017 не соответствует требованиям Правил внутреннего контроля.

Формы представленных «Внутренних сообщений» об операциях, подлежащих контролю от 19.10.201 7. от 27.12.2017 не заполнены (отсутствуют), а именно: не заполнены графы 5 и 6 «запись о решении специального должностного лица филиала (решение, ФИО, подпись, дата)», «решение директора филиала (решение, ФИО, подпись, дата)».

Таким образом, в нарушение пункта 5.7, пункта 7.6, приложения № 5 к ПВК редакции № 2 пункта 7.7 и приложения № 5 ПВК редакции №1 во «внутренних сообщениях» от 19.10.2017, от 27.12.2017 документально не зафиксированы записи (отметки) о решении СДЛ филиала и директора филиала, принятые в отношении внутреннего сообщения об операции, отсутствуют мотивированные обоснования о принятых решениях; в графе 6 «внутренних сообщениях» отсутствует отметка о принятом решении директора филиала (то есть о признании операции подлежащей обязательному контролю или о признании операции подозрительной, о представлении информации об операциях в уполномоченный орган).

Исходя из вышеизложенного, административный орган пришел к выводу, что ФГУП «Почта России» нарушены обязательные требования законодательства Российской Федерации о ПОД/ФТ и Правил внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ, в части осуществления внутреннего контроля, а именно: пункта 2 статьи 7 Федеральной закона №115, пункта 8 Положения о представлении информации в Росфинмониторинг (Постановление №209), пункта 5.8 и приложения №12 к Инструкции Росфинмониторинга №110 пункта 5.7. пункта 5.12. пункта 7.6 ПВК редакции №2, приложения №5 к ПВК редакции №2 пункта 7.7 и приложения № 5 ПВК редакции №1.

По результатам проверки составлен акт проверки от 23.07.2018 №А-68/3/46-нд/47.

25.07.2018 ведущим специалистом – экспертом Управления Роскомнадзора по Тамбовской области в отношении ФГУП «Почта России» (в отсутствие его представителя, с учетом ходатайства о составлении протокола в свое отсутствие) составлен протокол №АП-68/3/562 об административном правонарушении по ч. 1 ст. 15.27 КоАП РФ.

Определением от 08.08.2018 №ООД-68/3/5555 рассмотрение административного дела по факту вменяемого ФГУП «Почта России» правонарушения отложено на 23.08.2018 на 10 час. 00 мин. Копия указанного определения направлена в адрес ФГУП «Почта России» заказным письмом, что подтверждается почтовой квитанцией от 10.08.2018.

23.08.2018 старшим государственным инспектором Российской Федерации по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций, заместителем руководителя Управления Роскомнадзора по Тамбовской области в отношении ФГУП «Почта России» (в присутствии представителя по доверенности ФИО5) вынесено постановление №ПО-68/3/266 по делу об административном правонарушении, в соответствии с которым ФГУП «Почта России» признано виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч.1 ст. 15.27 КоАП РФ, и ему назначено наказание в виде административного штрафа в размере 50000,00 руб.

Не согласившись с данным постановлением, ФГУП «Почта России» обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением, в обоснование своих доводов указало, что предприятие признало свою вину во вменяемом правонарушении и всячески содействовало административному расследованию, в связи с чем считает возможным назначение наказания в виде предупреждения.

Управление Роскомнадзора по Тамбовской области против требований заявителя возражает, считает постановление от 23.08.2018 №ПО-68/3/266 по делу об административном правонарушении законным и обоснованным, так как в действиях ФГУП «Почта России » имеется состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 15.27 КоАП РФ, обстоятельства совершения правонарушения административным органом установлены, вина доказана, порядок привлечения к ответственности соблюден.

Оценив представленные в дело материалы, доводы лиц, участвующих в деле, суд считает требования заявителя подлежащими удовлетворению. При этом суд руководствовался следующим.

Согласно ст. 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

При рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме.

Частью 1 ст. 15.27 КоАП РФ установлено, что неисполнение законодательства в части организации и (или) осуществления внутреннего контроля, не повлекшее непредставления сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, либо об операциях, в отношении которых у сотрудников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, а равно повлекшее представление названных сведений в уполномоченный орган с нарушением установленных порядка и сроков, за исключением случаев, предусмотренных частями 1.1, 2 - 4 настоящей статьи, влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до тридцати тысяч рублей; на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей.

Федеральным законом от 07.08.2001 №115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» урегулированы отношения организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, а также государственных органов, осуществляющих контроль на территории Российской Федерации за проведением операций с денежными средствами или иным имуществом, в целях предупреждения, выявления и пресечения деяний, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма.

В соответствии со статьей 5 Федерального закона от 07.08.2001 №115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» организации федеральной почтовой связи относятся к организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, обязанным принимать меры, направленные на противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансировании: терроризма (далее - ПОД/ФТ).

ФГУП «Почта России» (и соответственно филиал) является организацией федеральной почтовой связи, на которую распространяются требования Федерального закона от 07.08.2001 №115-ФЗ и принятых в соответствии с ним подзаконных актов.

В силу статьи 4 Федерального закона от 07.08.2001 №115-ФЗ к мерам, направленным на ПОД/ФТ относятся, в том числе организация и осуществление внутреннего контроля, обязательный контроль, а также иные меры, принимаемые в соответствии с федеральными законами.

Пунктом 2 статьи 7 Федерального закона от 07.08.2001 №115-ФЗ установлено, что организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма разрабатывать правила внутреннего контроля, назначать специальных должностных лиц, ответственных за реализацию правил внутреннего контроля, а также принимать иные внутренние организационные меры в указанных целях. В соответствии со статьей 3 Федерального закона от 07.08.2001 №115-ФЗ:

внутренний контроль - деятельность организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, по выявлению операций, подлежащих обязательному контролю, и иных операций с денежными средствами или иным имуществом, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма:

осуществление внутреннего контроля - реализация организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, правил внутреннего контроля, а также выполнение требований законодательства по идентификации клиентов, их представителей, выгодоприобретателей, по документальному фиксированию сведений (информации) и их представлению в уполномоченный орган, по хранению документов и информации, по подготовке и обучению кадров:

операции с денежными средствами или иным имуществом - действия физических и юридических лиц с денежными средствами или иным имуществом независимо от формы и способа их осуществления, направленные на установление, изменение или прекращение связанных с ними гражданских прав и обязанностей;

В соответствии с пунктом 3 статьи 7 Федерального закона № 115-ФЗ в случае, если у работников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, на основании реализации указанных в пункте 2 статьи 7 Федерального закона № 115 правил внутреннего контроля возникают подозрения, что какие-либо операции осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, эта организация не позднее трех рабочих дней, следующих за днем выявления таких операций, обязана направлять в уполномоченный орган сведения о таких операциях независимо от того, относятся или не относятся они к операциям, предусмотренным статьей 6 Федерального закона № 115.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 19.03.2014 №209 утверждено Положение о представлении информации в Федеральную службу по финансовому мониторингу организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, и индивидуальными предпринимателями и направлении Федеральной службой по финансовому мониторингу запросов в организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, и индивидуальным предпринимателям (далее - Положение о представлении информации в Росфинмониторинг, Постановление № 209).

В соответствии с пунктом 8 Положения о представлении информации в Росфинмониторинг, формат представления информации, структура передаваемого электронного сообщения, порядок формирования электронного сообщения и получения подтверждения о его принятии, форма кодирования и перечни (справочники) кодов, подлежащих использованию при представлении информации, определяются Росфинмониторингом.

Пунктам 5.1. 5.8 Инструкции о представлении в Федеральную службу по финансовому мониторингу информации, предусмотренной Федеральным законом от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма», утвержденной приказом Росфинмониторинга от 22.04.2015 №110 (далее - Инструкция Росфинмониторинга №110) определено, что организации документально фиксируют и в соответствии с положениями данной Инструкции №110 представляют в Росфинмониторинг информацию, предусмотренную Федеральным законом №115, а именно: не позднее трех рабочих дней, следующих за днем выявления операции, в отношении которой возникают подозрения, что она осуществляется в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма. Структура наименования ФЭС 1-ФМ определена приложением №12 к Инструкции Росфинмониторинга № 110.

Согласно пункту 5.3 Правил внутреннего контроля, утвержденных Генеральным директором ФГУП «Почта России» от 25.12.2017 № 1.9.3.1.2-05/214-нд и действующих в период с 25.12.2017 по 29.05.2018 (далее - Правила внутреннего контроля, ПВК редакции № 2) внутреннему контролю подлежат операции, имеющие признаки связи с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, или финансированием терроризма. К ним относятся операции с денежными средствами или иным имуществом, в том числе почтовые переводы денежных средств, осуществляемые: б) клиентом/клиентами, которые в одном отделении почтовой связи в течение одного рабочего дня получают несколько почтовых переводов денежных средств от одного отправителя на общую сумму, равную или превышающую 600 000,00 руб. Сведения в Росфинмониторинг о подозрительной операции направляются не позднее 3 (трех) рабочих дней, следующих за днем, когда директором филиала (лицом, временно его замещающим, или лицом, которому приказом филиала делегированы соответствующие полномочия) принято решение о направлении этого сообщения в Росфинмониторинг.

По результатам анализа представленных Филиалом документов в период внеплановой проверки Управлением установлен факт осуществления выплаты денежных средств по двум почтовым переводам от 27.12.2017 № 300120429165 и № 300120416113, получателями которых являлось одно физическое лицо ФИО1. Выплата денежных средств по указанным почтовым переводам была осуществлена 27.12.2017 в отделении почтовой связи (ОПС) Тамбов 392000.

Таким образом, ФИО1 в течение одного рабочего дня (27.12.2017) получила два почтовых переводов от одного отправителя (ФИО2) на общую сумму денежных средств, равную 600 000 руб.

Установлены следующие действия и сведения по почтовым переводам №300120429165 и №300120416113, поступившим на выплату в ОПС Тамбовского почтамта:

1) почтовый перевод № 300120416113 от 27.12.2017: ФОН получателя (адресата) почтового перевода - ФИО1, сумма почтового перевода - 300 000 руб.; факт нахождения получателя переводов в Перечне террористов (на дату выплаты переводов) - не является фигурантом Перечня террористов, дата фактического совершения операции выплаты перевода («Трасса» перевода) -27.12.2017, дата направления ФЭС 1-ФМ о подозрительной операции (FM01_2) - 11.01.2018, дата совершения и дата выявления операций, указанные в ФЭС 1-ФМ - 27.12.2017, фактическая дата выявления операции (дата принятия решения руководителем Филиала) - 29.12.2017;

2) почтовый перевод № 300120429165 от 27.12.2017: ФИО получателя (адресата) почтового перевода - ФИО1, сумма почтового перевода - 300 000 руб.; факт (дата) нахождения получателя переводов в Перечне террористов (на дату выплаты переводов) - не является фигурантом Перечня террористов, дата фактического совершения операции выплаты перевода (сведения «Трасса» перевода) -27.12.2017, дата направления ФЭС 1-ФМ о подозрительной операции (FM01_2) - 11.01.2018, дата совершения и дата выявления операций, указанные в ФЭС 1-ФМ - 27.12.2017, фактическая дата выявления операции (дата принятия решения руководителем Филиала) -29.12.2017.

На письме от 28.12.2017 №796, подписанным начальником Тамбовского почтамта в адрес руководителя казначейских операций ФИО3, директором Филиала проставлена виза «ФИО4 Подготовить сообщение», дата - 29.12.2017 и подпись директора Филиала. К письму №796 Тамбовского почтамта приложены 2 (два) «Внутренних сообщения», составленных 27.12.2017 заместителем начальника ОПС Тамбов 392000 (копии документов приложены к акту проверки от 23.07.2018 № А-68/3/4б-нд/47).

О факте совершения подозрительных операций, специальным должностным лицом (СДЛ) Филиала сообщено в Росфинмониторинг путем направления 11.01.2018 следующих формализованных электронных сообщений ФЭС 1-ФМ в формате структуры FM01_2:

№FM01_2_7724261610682902001__20180111_010000000L

№FM01_2_7724261610682902001_20180111_0100000002, что подтверждается копиями представленных сообщений ФЭС 1-ФМ структуры FM01_2 (для направления сведений о подозрительной операции). При этом, в реквизите «Дата выявления операции» направленных ФЭС (FM01_2_) указана дата 27.12.2017, что не соответствует фактической дате выявления операции, а именно 29.12.2017 (дате принятия директором Филиала решения о направлении сообщений в Росфинмониторинг).

Таким образом, сведения о дате выявления операции (27.12.2017) в сообщении ФЭС 1-ФМ от 11.01.2018, по мнению административного органа, были указаны неверно. Фактической датой выявления являлась дата 29.12.2017 (дата принятия директором Филиала решения о направлении сообщений о подозрительных операциях с денежными средствами по переводам № 300120429165, № 300120416113).

С учетом выходных и праздничных дней (30.12.2017, 31.12.2017, с 01 по 08.01.2018) два сообщения ФЭС 1-ФМ (структуры FM01_2) об осуществлении операций выплаты (отдельно по каждому почтовому переводу) должны были быть направлены не позднее 11.01.2018.

Сообщения ФЭС 1-ФМ (структуры FM01J2) были направлены СДЛ Филиала 11.01.2018. Срок направления информации о подозрительных операциях в Росфинмониторинг не нарушен.

Вместе с этим, согласно пункту 5.12 ПВК редакции №2 подготовка и представление информации в уполномоченный орган осуществляется в виде ФЭС в соответствии с положениями и структурами, предусмотренными Инструкцией Росфинмониторинга №110.

Пунктом 2 статьи 7 Федерального закона №115 также закреплено, что основаниями документального фиксирования информации являются, в том числе выявление неоднократного совершения операций или сделок, характер которых дает основание полагать, что целью их осуществления является уклонение от процедур обязательного контроля, предусмотренных Федеральным законом №115.

Инструкция Росфинмониторинга №110 не предусматривает возможность представления в Росфинмониторинг в рамках одного ФЭС сведений о нескольких подозрительных операциях одновременно.

Кроме того, порядок выявления подозрительных операций устанавливается организацией в Правилах внутреннего контроля на основании постановления Правительства Российской Федерации от 30.06.2012 №667 «Об утверждении требований к правилам внутреннего контроля, разрабатываемым организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом (за исключением кредитных организаций)» (далее - Требования к Правилам внутреннего контроля. Постановления №667), которое предусматривает, что решение о квалификации операции клиента, как подозрительной, принимается отдельно в отношении каждой операции (пункты 24, 27 Требований к Правилам внутреннего контроля).

В соответствии с пунктом 5.1 Инструкции Росфинмониторинга №110 организации документально фиксируют и в соответствии с положениями Инструкции №110 представляют в Росфинмониторинг информацию, предусмотренную Федеральным законом №115, в том числе: не позднее трех рабочих дней, следующих за днем совершения операции (сделки), подлежащей обязательному контролю; не позднее трех рабочих дней, следующих за днем выявления операции в отношении которой возникают подозрения, что она осуществляется в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма.

Согласно Справочника кодов видов операций, информация о которых представляется в Росфинмониторинг (приложение №4 к Инструкции Росфинмониторинга №110) при направлении сообщения ФЭС в Росфинмониторинг о такой операции, как «Операция с денежными средствами или иным имуществом в соответствии с п. 3 ст. 7 и п. 2 ст. 7.1 Федерального закона № 115» (т.е. одной операции) должен быть присвоен «Код вида операции» - «6001» (подозрительная операция)

Согласно структуре ФЭС 1-ФМ, определенной приложением №12 к Инструкции Росфинмониторинга №110, код вида предоставляемой информации ФЭС 1-ФМ должен: использоваться:

FM01_l - для представления информации об операциях с денежными средствами или иным имуществом, подлежащих обязательному контролю (т.е. с использованием кода вида операции 7001):

FM01_2 - для представления информации об операциях с денежными средствами или иным имуществом, в отношении которых при реализации правил внутреннего контроля возникают подозрения об их осуществлении в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма (т.е. с использованием кода вида операции 6001).

Согласно сообщению ФЭС-1ФМ, направленному в Росфинмониторинг 29.12.2017, №FM01_W724261610682902001_20171229_0100000010 (информации об операциях обязательного контроля), Филиалом было составлено и направлено одно сообщение ФЭС на две операции по выплате переводов № 300120429165 и № 300120416113, с указанием в реквизите ФЭС «Сумма операции в валюте ее проведения» суммы операции «600 000,0». При этом в реквизите ФЭС «Код вида операции (сделки)» указан основной код вида операции 7001 (относящийся к операции обязательного контроля), а в реквизите «Дополнительный код вида операции (сделки)» указан 6001 (относящийся к подозрительной операции).

Однако, выявленные ФГУП «Почта России» (Филиалом) операции по двум переводам (№300120429165 и №300120416113) были отнесены к подозрительным операциям (т.е. код вида операции 6001), что подтверждается представленным «внутренним сообщениям» (копии внутренних сообщений имеются в материалах дела и прилагаются к акту проверки от 23.07.2018 №А-68/3/46-нд/47).

Также, сумма каждой операции выплаты денежных средств составляла 300 000,00 руб. по каждому почтовому переводу (№ 300120429165. № 300120416113).

Таким образом, в нарушение требований пункта 8 Положения о представлении информации в Росфинмониторинг (Постановление №209), пункта 5.8, приложения № 12 Инструкции Росфинмониторинга № 110, пункта 5.12 ПВК редакции № 2, в сообщениях ФЭС (FM01_2_) были указаны неверные сведения по реквизиту «Дата выявления операции» (вместо даты выявления 29.12.2017 указана дата 27.12.2017, не соответствующая фактической дате выявления - дате принятия директором Филиала решения о направлении сообщений в Росфинмониторинг), а также сведения о совершении операций по выплате денежных средств почтовыми переводами №300120429165, №300120416113 были направлены в Росфинмониторинг два раза (11.01.2018 и 29.12.2017) с использованием разных кодов видов операций (7001 - обязательный контроль, 6001 - подозрительная операция), что подтверждается следующими сообщениями ФЭС 1-ФМ:

№ FM01_2_7724261610682902001_20180111_0100000001,

№FM01_2_7724261610682902001 20180111 0100000002.

№ FM01 _ 1 _7724261610682902001 _20171229_0100000010.

В соответствии с пунктом 24 Требований к правилам внутреннего контроля программа (Постановление №667) выявления операций предусматривает принятие руководителем организации, индивидуальным предпринимателем либо уполномоченным ими лицом решения: а) о признании операции (сделки) клиента подлежащей обязательному контролю в соответствии со статьей 6 Федерального закона № 115; б) о признании выявленной необычной операции (сделки) подозрительной операцией (сделкой), осуществление которой может быть направлено на легализацию (отмывание) доходов, полученных преступным путем, или финансирование терроризма; в) о необходимости принятия дополнительных мер по изучению необычной операции (сделки) клиента; г) о представлении информации об операциях, предусмотренных подпунктами «а» и «б» настоящего пункта, в Росфинмониторинг.

Согласно пункту 27 Требований к правилам внутреннего контроля, программа документального фиксирования информации предусматривает составление сотрудником организации, выявившими операцию (сделку), подлежащую контролю, внутреннего сообщения -документа, содержащего, в том числе следующие сведения о такой операции (сделке): е) запись (отметка) о решении специального должностного лица, принятом в отношении внутреннего сообщения об операции (сделке), и его мотивированное обоснование; ж) запись (отметка) о решении руководителя организации, индивидуального предпринимателя либо уполномоченного ими лица, принятом в отношении внутреннего сообщения в соответствии с пунктом 24 Требований к правилам внутреннего контроля, и его мотивированное обоснование; з) запись (отметка) о дополнительных мерах (иных действиях), предпринятых в отношении клиента в связи с выявлением необычной операции (сделки) или ее признаков.

Форма внутреннего сообщения, порядок, сроки и способ его передачи специальному должностному лицу или ответственному сотруднику структурного подразделения, выполняющего функции по ПОД/ФТ. определяются организацией самостоятельно и отражаются в программе документального фиксирования информации (пункт 28 Требований к правилам внутреннего контроля).

Так, в соответствии с пунктом 7.7 программы документального фиксирования информации ПВК редакции № 2 форма внутреннего сообщения приведена в приложении № 5 к ПВК.

Форма двух представленных «внутренних сообщений» от 27.12.2017 не соответствует требованиям Правил внутреннего контроля.

Кроме того, при выявлении операций, подлежащих обязательному контролю, и подозрительных операций пунктом 7.5 Программы документального фиксирования информации Правил внутреннего контроля, утвержденных Генеральным директором ФГУП «Почта России» от 28.09.2016№ 1.9.3.1.2-05/77-нд'и действующих в период с 28.09.2016 по 24.12.2017 (далее - ПВК редакции №1) и пунктом 7.5 ПВК редакции №2 определены сведения, подлежащие документальному фиксированию в журнале установленной формы.

В соответствии с пунктами 24, 27 Требований к Правилам внутреннего контроля (Постановление № 667) и требованиями пункта 7.6 Программы документального фиксирования информации ПВК редакции № 2 (пункта 7.7 ПВК редакции № 1) на основании зафиксированных в журнале установленной формы сведений в ОПС по каждой операции, подлежащей обязательному контролю или носящей необычный характер, составляется «Внутреннее сообщение», содержащее, в том числе, следующие данные:

а) сведения о работнике, составившем внутреннее сообщение, его подпись;

б) дата составления внутреннего сообщения об операции;

в) запись (отметка) о решении СДЛ почтамта, принятом в отношении внутреннегосообщения об операции;

г) запись (отметка) о решении СДЛ филиала, принятом в отношении внутреннего сообщения об операции, и его мотивированное обоснование;

д) запись (отметка) о решении директора филиала (лица, временно его замещающего, или должностного лица, уполномоченного им), принятом в отношении внутреннего сообщения, и его мотивированное обоснование.

Кроме того, согласно пункту 5.7 ПВК редакции №1, №2 Директор филиала на «внутреннем сообщении» делает отметку о принятом решении:

а) о признании операции (сделки) клиента, подлежащей обязательному контролю в соответствии со статьей 6 Федерального закона № 115-ФЗ;

б) о признании выявленной необычной операции (сделки) подозрительной операцией (сделкой), осуществление которой может быть направлено на легализацию (отмывание) доходов, полученных преступным путем, или финансирование терроризма;

г) о представлении информации об операциях, предусмотренных подпунктами а) и б) пункта 5.7 Правил, в уполномоченный орган.

Формы представленных «Внутренних сообщений» об операциях, подлежащих контролю от 19.10.2017. от 27.12.2017 не заполнены (отсутствуют), а именно: не заполнены графы 5 и 6 «запись о решении специального должностного лица филиала (решение, ФИО, подпись, дата)», «решение директора филиала (решение, ФИО, подпись, дата)».

Таким образом, в нарушение пункта 5.7, пункта 7.6, приложения № 5 к ПВК редакции № 2 пункта 7.7 и приложения № 5 ПВК редакции №1 во «внутренних сообщениях» от 19.10.2017, от 27.12.2017 документально не зафиксированы записи (отметки) о решении СДЛ филиала и директора филиала, принятые в отношении внутреннего сообщения об операции, отсутствуют мотивированные обоснования о принятых решениях; в графе 6 «внутренних сообщениях» отсутствует отметка о принятом решении директора филиала (то есть о признании операции подлежащей обязательному контролю или о признании операции подозрительной, о представлении информации об операциях в уполномоченный орган).

Исходя из вышеизложенного, ФГУП «Почта России» нарушены обязательные требования законодательства Российской Федерации о ПОД/ФТ и Правил внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ, в части осуществления внутреннего контроля, а именно: пункта 2 статьи 7 Федеральной закона №115, пункта 8 Положения о представлении информации в Росфинмониторинг (Постановление №209), пункта 5.8 и приложения №12 к Инструкции Росфинмониторинга №110 пункта 5.7. пункта 5.12. пункта 7.6 ПВК редакции №2, приложения №5 к ПВК редакции №2 пункта 7.7 и приложения № 5 ПВК редакции №1.

В силу положений ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности. Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами. Никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы.

Факт допущенного правонарушения установлен материалами дела. Вместе с тем, для установления состава административного правонарушения необходимо наличие всех его составляющих, в том числе наличие вины.

В соответствии с ч. 1 ст. 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Исходя из данной нормы, административное правонарушение характеризуется такими обязательными признаками, как противоправность и виновность.

Статьей 1.5 КоАП РФ предусмотрено, что лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. Лицо, привлекаемое к ответственности, не обязано доказывать свою невиновность.

Кроме того, ст. 26.1 КоАП РФ также предусмотрено, что одним из обстоятельств, подлежащих выяснению по делу об административном правонарушении, является виновность лица в совершении административного правонарушения.

В соответствии с ч.ч. 1 и 2 ст. 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела. Эти данные устанавливаются, в том числе, протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными КоАП РФ.

При этом ч. 5 ст. 205 АПК РФ устанавливает, что по делам о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для составления протокола об административном правонарушении, не может быть возложена на лицо, привлекаемое к административной ответственности.

Событие правонарушения и вина ФГУП «Почта России» в совершенном административного правонарушении административным органом в рассматриваемом случае доказаны.

Согласно ч. 2 ст. 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Необходимость выполнения той или иной обязанности в сфере законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма вытекает, прежде всего, из общеправового принципа, закрепленного в ст. 15 Конституции РФ, согласно которому любое лицо должно соблюдать установленные законом обязанности. Вступая в соответствующие правоотношения, лицо должно не только знать о существовании обязанностей, отдельно установленных для каждого вида правоотношений, но и обеспечить их выполнение, то есть соблюсти ту степень заботливости и осмотрительности, которая необходима для строгого соблюдения требований закона.

В материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающие, что заявитель принял все зависящие от него меры по соблюдению положений действующего законодательства при осуществлении почтового перевода денежных средств.

Суд считает, что в данном случае ФГУП «Почта России» имело возможность не допустить совершение административного правонарушения, однако при отсутствии объективных, чрезвычайных и непреодолимых обстоятельств не приняло все зависящие от него меры для выполнения требований законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, что свидетельствуют о виновности юридического лица. Несоблюдение работниками филиала ФГУП «Почта России» соответствующих правил по осуществлению почтовых переводов денежных средств свидетельствует о недостаточности принятых мер.

С учетом установленных обстоятельств суд пришел к выводу о том, что вина ФГУП «Почта России» в совершении вменяемого правонарушения установлена. Доказательств обратного ФГУП «Почта России» не представлено.

В заявлении от 04.09.2018 и в судебном заседании ФГУП «Почта России» факт допущенного правонарушения и вину в совершении вменяемого ему административного правонарушения признало.

Событие и состав административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, подтверждены совокупностью собранных административным органом доказательств по делу.

Процессуальных нарушений, влекущих ущемление прав лица, привлекаемого к административной ответственности, при производстве по делу об административном правонарушении судом не установлено. Заявителем также не оспаривается соблюдение административным органом процедуры привлечения к административной ответственности.

Срок для привлечения лица к административной ответственности, предусмотренный статьи 4.5 КоАП РФ, соблюден.

Обстоятельства, смягчающие и отягчающие административную ответственность, судом не установлены.

В п. 19 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» от 02.06.2004 № 10 разъясняется, что при рассмотрении заявления об оспаривании постановления административного органа о привлечении к административной ответственности судам необходимо исходить из того, что оспариваемое постановление не может быть признано законным, если при назначении наказания не были учтены обстоятельства, указанные в ч. ч. 2 и 3 ст. 4.1 КоАП РФ.

Арбитражные суды, установив отсутствие оснований для применения конкретной меры ответственности и руководствуясь ч. 2 ст. 211 АПК РФ, принимают решение о признании незаконным и об изменении оспариваемого постановления в части назначения наказания. В данном случае в резолютивной части решения указывается мера ответственности, назначенная судом с учетом названных обстоятельств. Необходимо отметить, что суд может признать эти обстоятельства в качестве смягчающих, независимо от того, ходатайствовал ли заявитель об их учете на стадии рассмотрения дела административным органом.

Сведений об обстоятельствах, которые в силу статьи 4.3 КоАП РФ отягчают административную ответственность, материалы дела не содержат.

Ссылку заявителя на постановление от 12.07.2018г. № ПО/77/14/695, в соответствии с которым ФГУП «Почта России» было привлечено к административной ответственности за совершение однородного правонарушения, в качестве отягчающего обстоятельства суд не принимает, поскольку указанное постановление к материалам дела не приложено.

В свою очередь, приложенные постановления о привлечении ФГУП «Почта России» к административной ответственности за совершение однородных правонарушений при назначении административного наказания в рамках оспариваемого постановления от 23.08.2018г. № ПО-68/3/266 административным органом не учитывались. Кроме того, в соответствии с приложенными постановлениями указанные правонарушения были совершены не на территории г. Тамбова и Тамбовской области и вследствие неправомерных деяний должностных лиц иных филиалов ФГУП «Почта России», то есть связаны с деятельностью других филиалов юридического лица.

Учитывая изложенное выше, постановление от 23.08.2018 №ПО-68/3/266 по делу об административном правонарушении подлежит изменению в части назначенного наказания в виде штрафа в сумме 50000,00 руб. Суд считает необходимым изменить административное наказание по оспариваемому постановлению, назначив ФГУП «Почта России» административное наказание по части 1 статьи 15.27 КоАП РФ в виде предупреждения. В остальной части постановление от 23.08.2018 №ПО-68/3/266 по делу об административном правонарушении является законным и обоснованным и отмене не подлежит.

В соответствии с ч. 4 ст. 208 АПК РФ заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

Руководствуясь статьями 167 – 170, 211, 229 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд



РЕШИЛ:

Признать незаконным и изменить постановление Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Тамбовской области от 23.08.2018 №ПО-68/3/266 о назначении административного наказания в части привлечения ФГУП «Почта России», г. Москва (ОГРН <***>, ИНН <***>) к административной ответственности по части 1 статьи 15.27 КоАП РФ в виде наложения административного штрафа в размере 50 000,00 руб.

Привлечь ФГУП «Почта России», г. Москва (ОГРН <***>, ИНН <***>) к административной ответственности по части 1 статьи 15.27 КоАП РФ в виде предупреждения.

Решение по делу, рассмотренному в порядке упрощенного производства, вступает в законную силу по истечении пятнадцати дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае составления мотивированного решения арбитражного суда такое решение вступает в законную силу по истечении срока, установленного для подачи апелляционной жалобы.

В случае подачи апелляционной жалобы решение арбитражного суда первой инстанции, если оно не отменено или не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражным судом апелляционной инстанции.

Решение арбитражного суда первой инстанции по результатам рассмотрения дела в порядке упрощенного производства может быть обжаловано в арбитражный суд апелляционной инстанции через Арбитражный суд Тамбовской области в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд (394006, <...>) в срок, не превышающий пятнадцати дней со дня его принятия, а в случае составления мотивированного решения арбитражного суда - со дня принятия решения в полном объеме.



Судья М.А. Плахотников