Решение от 3 апреля 2018 г. по делу № А27-218/2018

АРБИТРАЖНЫЙ СУД КЕМЕРОВСКОЙ ОБЛАСТИ

Красная ул., д.8, Кемерово, 650000;

информационно-справочная служба (3842) 58-43-26; факс (3842) 58-37-05;

www.kemerovo.arbitr.ru; info@kemerovo.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А27-218/2018
город Кемерово
04 апреля 2018 года
Резолютивная часть оглашена 03 апреля 2018 года

Решение в полном объеме изготовлено 04 апреля 2018 года

Арбитражный суд Кемеровской области в составе судьи Потапова А.Л., при ведении протокола судебного заседания с использованием средств аудиозаписи секретерам судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению акционерного общества «Шахтоуправление «Талдинское-Кыргайское» (Прокопьевский район, с. Большая Талда, ОГРН <***>, ИНН <***>)

к Межрайонной ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам №2 по Кемеровской области (г. Новокузнецк, ОГРН <***>, ИНН <***>)

третье лицо, не заявляющее самостоятельные требования относительно предмета спора, -АО «ГеоЛогистикс» (ОГРН <***>, ИНН <***>).

о признании недействительными решений от 19.10.2017 №18, №19

при участии представителей сторон:

от заявителя – ФИО2 (паспорт, доверенность от 05.07.2016);

от налогового органа – специалист 1 разряда МРИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам №2 по КО ФИО3 (удостоверение, доверенность от 03.11.2017), главный госналогоинспектор МРИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам №2 по КО ФИО4 (удостоверение, доверенность от 25.01.2018), главный государственный налоговый инспектор УФНС по КО ФИО5 (удостоверение, доверенность от 25.12.2017);

от третьего лица – не явились

у с т а н о в и л:

Акционерное общество «Шахтоуправление «Талдинское-Кыргайское» обратилось в суд с заявлением к Межрайонной ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам №2 по Кемеровской области о признании недействительными решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения № 18 от 19.10.2017 в части уменьшения суммы излишне заявленного к возмещению НДС за 1 квартал 2017 г. в размере 4 000 445,28 рублей по взаимоотношениям с АО «ГеоЛогистикс», а также решения № 19 от 19.10.2017г. в части отказа в возмещении НДС в размере 4 000 445,28 рублей по| взаимоотношениям с АО «ГеоЛогистикс».

Определением от 29.01.2018 в порядке ст. 51 АПК РФ АО «ГеоЛогистикс» привлечено к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора.

АО «ГеоЛогистикс» надлежащим образом уведомлено в порядке статей 121-123 АПК РФ о проведении судебного заседания, явку своего представителя не обеспечило. В порядке статьи 156 АПК РФ дело рассмотрено в отсутствие третьего лица.

В судебном заседании представитель заявителя требования поддержал, просил суд заявленные требования удовлетворить. Представители налогового органа требования Общества не признали, просили в требованиях заявителю отказать.

Как следует из материалов дела, Общество представило налоговую декларацию по налогу на добавленную стоимость за 1 квартал 2017 г. По результатам камеральной налоговой проверки налоговый орган принял решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения № 18 от 19.10.2017 г., которым Обществу уменьшена сумма излишне заявленного к возмещению НДС за 1 квартал 2017 г. в размере 4 222 018 рублей. Одновременно решением № 19 от 19.10.2017г. об отказе в возмещении частично суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению, Обществу было отказано в возмещении НДС в сумме 4 222 018 рублей. Инспекцией по итогам проверки был сделан вывод о принятии Обществом к вычету сумм НДС на основании счетов-фактур, выставленных ЗАО «ГеоЛогистикс» с нарушением ст. 169 Налогового кодекса РФ, а именно контрагентом (ЗАО «ГеоЛогистикс») была применена неверная налоговая ставка 18 процентов вместо 0 процентов.

Общество, не согласившись с решением Инспекции, подало жалобу в УФНС России по Кемеровской области. Решением Управления ФНС № 952 от 12.12.2017г. жалоба Общества оставлена без удовлетворения, решение № 18 от 19.10.2017 г. утверждено.

Обжалуя решения Инспекции в суде, Общество считает такие решения не обоснованными и незаконными. В обоснование своего заявления Общество приводит следующие доводы. 05.09.2016г. между ЗАО «ГеоЛогистикс» и АО «Шахтоуправление «Талдинское-Кыргайское» был заключен договор № ТЭ-16-80 транспортно-экспедиционного обслуживания. В соответствии с условиями Поручения Экспедитору № 1 от 05.09.2016г. в рамках международной перевозки грузов, указаны пункт отправления - <...> ул. Михалюса, 1, Польша и пункт назначения - станция Ерунаково Западно-Сибирской ж/д. Наименование груза - оборудование производства АО «ФАМУР». Протоколом согласования стоимости услуг по Поручению Экспедитора от 05.09.2016г. сторонами согласована стоимость международной части перевозки в сумме 440 700 Евро и стоимость внутренней части перевозки на территории РФ (Смоленк -Ерунаково) в сумме 29 352 000 рублей, включая НДС. Во исполнение условий заключенного договора, между сторонами был подписан Отчет экспедитора № 66788 от 24.11.2016г., из которого следует, что в стоимость услуг в размере 59 953 585,02 рублей Экспедитором также включен НДС в размере 4 915 155,76 рублей. Общество указывает, что основанием для отказа в праве на налоговый вычет является, по мнению инспекции, неправильное применение контрагентом налогоплательщика ЗАО «ГеоЛогистикс» налоговой ставки по НДС, чем нарушен порядок налогообложения со стороны контрагента, установленный подпунктом 2.1 пункта 1 статьи 164 НК РФ. При этом, контрагент ЗАО «ГеоЛогистикс» перевыставлял спорные счета-фактуры в адрес АО «ШТК», ранее полученные от ООО «Метако-Центр» по договору № 153/1 от 15.03.2016г. на оказание услуг по обработке грузов и документов. При этом, как следует из содержания счетов-фактур, основная сумма затрат (в том числе НДС) состояла из сумм возмещения ж/д тарифа за перевозку, осуществляемую ОАО «РЖД».

Общество, ссылаясь на положения подпункта 2.1 пункта 1 статьи 164 НК РФ, указывает, что применение нулевой ставки налога на добавленную стоимость по услугам перевозки по территории Российской Федерации не предусмотрено. Поэтому услуги по перевозке по территории Российской Федерации железнодорожным транспортом товаров, в том числе ввезенных в Российскую Федерацию с территории иностранного государства, облагаются налогом на добавленную стоимость на основании пункта 3 статьи 164 Кодекса по ставке 18 процентов. При этом лица, приобретающие данные услуги с целью их использования в операциях, облагаемых налогом на добавленную стоимость по ставкам в размере 0, 10 и 18 процентов, имеют право на вычет предъявленных по этим услугам сумм налога на добавленную стоимость в порядке, предусмотренном статьями 171 и 172 Кодекса.

Общество также не согласно с выводом Инспекции о том, что АО «Шахтоуправление «Талдинское-Кыргайское» могло осознавать, что в выставленных ООО «Метако-Центр» через посредника ЗАО «ГеоЛогистикс» счетах-фактурах неправильно указано налоговая ставка по НДС. Более того, Общество не согласно с выводом о том, что вменяемое нарушение со стороны ЗАО «ГеоЛогистикс» лишает его права на применение налоговых вычетов по спорным счетам-фактурам. Общество указывает, что обязательства по договору транспортной экспедиции исполнены сторонами в полном объеме. Сумма НДС по выставленным счетам-фактурам была уплачена всеми участниками хозяйственной операции - ЗАО «ГеоЛогистикс» (в части вознаграждения), ООО «Метако-Центр» (в части вознаграждения), ОАО «РЖД» (в части ж/д тарифа). Ссылаясь на нормы ст. 54.1 НК РФ, Общество указывает, что при получении счет-фактуры с выделенным НДС вправе заявить налоговый вычет, а его контрагент должен исчислить и уплатить налог в бюджет. Со ссылкой на судебную практику Общество полагает, что при неправильном применении налоговой ставки, но выставлении и принятии к учету счет-фактуры, Общество не может быть лишено права на налоговый вычет.

Согласно дополнения к отзыву, Общество также приводит доводы в отношении произведенных законодателем изменений в ст. 164 НК РФ, полагает, что целью введенных изменений не являлось расширение случаев применения налоговой ставки 0 процентов и необходимостью введения дополнительной льготы для российских перевозчиков на железнодорожном транспорте при осуществлении перевозок, связанных с импортом товаров. Общество полагает, что перевозка ввозимых на территорию РФ товаров, осуществляемых российским перевозчиком на железнодорожном транспорте (АО «РЖД»), подлежит обложению по правилам п.3 ст.164 НК РФ, по ставке 18 процентов. Следовательно, Общество вправе претендовать на налоговый вычет по правилам ст.ст. 171-172 НК РФ.

Не соглашаясь с заявленными требованиями, налоговый орган считает, что АО Шахтоуправление «Талдинкое-Кыргайское» неправомерно применило налоговые вычеты по налогу, исчисленному по ставке 18% в сумме 4 000 445 руб. по операциям, связанным с оказанием транспортно-экспедиционных услуг при организации международной перевозки. Оказанные ЗАО «Геологистикс» услуги соответствуют условиям подпункта 2.1 пункта 1 статьи 164 НК РФ, следовательно, данные операции подлежат обложению по ставке 0 процентов. Принятые Обществом счета-фактуры ЗАО «Геологистикс» с выделенным НДС в общей сумме 4 000 445 руб. составлены с нарушением порядка, установленного подпунктом 10 пункта 5 статьи 169 НК РФ, а именно: с указанием неправильной налоговой ставки, повлекшей искажение суммы исчисленного в этих счетах-фактурах налога.

Налоговый орган указывает, что ЗАО «Геологистикс» является организатором международной перевозки на основании договора транспортно-экспедиционного обслуживания от 05.09.2016 г. № ТЭ-16-80 и для исполнения указанного договора привлекает третье лицо - ООО «Метако-Центр». Следовательно, услуги оказанные ООО «Метако-Центр» являются элементом комплекса услуг по международной перевозке товаров. Такие услуги ООО «Метако-Центр» не являются самостоятельными, а оказаны при непосредственной организации ЗАО «Геологистикс» международной перевозки (т.е. являются неотъемлемой частью перевозочного процесса), где местом отправления оборудования является г. Горлица (Польша), местом прибытия – Ерунаково (Россия). Следовательно, отражение 18 % ставки НДС в отношении оказанных услуг является необоснованным.

Налоговый орган указывает, что согласно подпункту 2.1 пункта 1 статьи 164 НК РФ налогообложение производится по налоговой ставке 0 процентов при реализации услуг по международной перевозке товаров, в том числе транспортно-экспедиционным услугам, оказываемым на основании договора транспортной экспедиции при организации международной перевозки. В целях данной статьи под международными перевозками товаров понимаются перевозки товаров морскими, речными судами, судами смешанного (река - море) плавания, воздушными судами, железнодорожным транспортом и автотранспортными средствами, при которых пункт отправления или пункт назначения товаров расположен за пределами территории Российской Федерации. Положения подпункта 2.1 пункта 1 статьи 164 НК РФ распространяются и на услуги, указанные в абзацах четвертом и пятом данного подпункта, оказываемые при организации и осуществлении перевозок железнодорожным транспортом от места прибытия товаров на территорию Российской Федерации (от портов или пограничных станций, расположенных на территории Российской Федерации) до станции назначения товаров, расположенной на территории Российской Федерации (абз. 7 пп. 2.1 п. 1 ст. 164 НК РФ). Перечень транспортно-экспедиционных услуг для целей статьи 164 НК РФ приведен в абзаце пятом подпункта 2.1 пункта 1 статьи 164 НК РФ и включает в себя: участие в переговорах по заключению контрактов купли-продажи товаров, оформление документов, прием и выдача грузов, завоз-вывоз грузов, погрузочно-разгрузочные и складские услуги, информационные услуги, подготовка и дополнительное оборудование транспортных средств, услуги по организации страхования грузов, платежно-финансовых услуг, услуги по таможенному оформлению грузов и транспортных средств, а также разработка и согласование технических условий погрузки и крепления грузов, розыск груза после истечения срока доставки, контроль за соблюдением комплектной отгрузки оборудования, перемаркировка грузов, обслуживание и ремонт универсальных контейнеров грузоотправителей, обслуживание рефрижераторных контейнеров и хранение грузов в складских помещениях и на открытых площадках экспедитора, оказываемые российскими организациями или индивидуальными предпринимателями.

Основываясь на положениях п. 18 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.05.2014 № 33, налоговый орган указывает, что налоговую ставку 0 процентов применяют как перевозчики, оказывающие услуги по международной перевозке товаров на отдельных этапах пути следования груза (абз. 1 и 2 пп. 2.1 п. 1 ст. 164 НК РФ), так и лица, привлеченные основным экспедитором для оказания отдельных транспортно-экспедиционных услуг (абз. 5 пп. 2.1 п. 1 ст. 164 НК РФ).

Налоговый орган также указывает, что согласно ст.ст. 171 - 172 НК РФ вычетам подлежат только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав на территории Российской Федерации, либо фактически уплаченные ими при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав с учетом особенностей, предусмотренных указанной статьей и при наличии соответствующих первичных документов.

В соответствии с пунктом 1 статьи 169 НК РФ счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия покупателем предъявленных продавцом товаров (работ, услуг), имущественных прав (включая комиссионера, агента, которые осуществляют реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав от своего имени) сумм налога к вычету в порядке, предусмотренном главой 21 НК РФ. Согласно пункту 2 статьи 169 НК РФ счета-фактуры являются основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету при выполнении требований, установленных пунктами 5, 5.1 и 6 данной статьи. Подпунктом 10 пункта 5 статьи 169 НК РФ установлено, что в счете-фактуре, выставляемом при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав, должна быть указана налоговая ставка.

В силу п. 1 ст. 17 НК РФ налоговая ставка, в том числе нулевая по налогу на добавленную стоимость, является самостоятельным и обязательным элементом налогообложения, и налогоплательщик не может применять ее произвольно или отказаться от ее применения (Определение Конституционного Суда РФ от 15.05.2007 N 372-О-П).

Учитывая вышеизложенные нормы статьи 169 НК РФ счета-фактуры, составленные и выставленные с нарушением порядка, установленного пунктом 5 статьи 169 НК РФ, в том числе в части размера применяемой ставки налога на добавленную стоимость, не могут являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету или возмещению.

АО «Шахтоуправление Талдинское – Кыргайское», являясь заказчиком спорных услуг, относящихся к импортным операциям, не могло не осознавать, что выставленные ЗАО «Геологистикс» счета-фактуры содержат неверную ставку НДС (18%), однако в нарушении норм 21 главы НК РФ Общество необоснованно заявило вычеты по этим счетам-фактурам.

Со ссылкой на положения пункта 2 статьи 2 Федерального закона от 18.07.2017 г. № 163-ФЗ, налоговый орган считает, что положения статьи 54.1 НК РФ не применимы.

Более подробно доводы сторон изложены в заявлении, отзыве на него, в представленных сторонами письменных дополнениях.

Изучив позиции сторон, исследовав и оценив представленные по делу доказательства, суд признает заявление не подлежащим удовлетворению, исходя из следующего.

АО «Шахтоуправление «Талдинское - Кыргайское» заключен Договор № PL/240152793/Е16-002 от 12.05.2016 г. с АО «Польские горные машины» (Польша) на поставку Оборудования, условиях поставки - FCA «Франко перевозчик» (Инкотермс 2010).

АО «Шахтоуправление «Талдинское - Кыргайское» с ЗАО «Геологистикс» заключен договор на транспортно – экспедиционное обслуживание от 05.09.2016 г. №ТЭ-16-80. Договор определяет общие условия оказания услуг, условия и порядок оказания транспортно-экспедиционных услуг в отношении каждого груза заказчика стороны определяют в Поручениях Экспедитору, протоколах согласования стоимости, являющиеся неотъемлемыми частями такого договора (п.1.3 договора).

Согласно Поручения Экспедитору № 1 от 05.09.2016 г. к договору транспортно-экспедиционного обслуживания от 05.09.2016 г. № ТЭ-16-80 (т.1 лд 34) стороны согласовали, что Экспедитор принимает на себя организацию перевозки груза из пункта отправления (г. Горлице, Польша) до пункта назначения (Станция Ерунаково Западно-Сибирской ж/д, код станции 863007, Россия) и иные связанные с перевозкой услуги по согласованному сторонами перечню.

Согласно Протокола согласования стоимости услуг по Поручению Экспедитору №1 от 05.09.2016 г. (т.1 л.д. 37) стоимость услуг ЗАО «Геологистикс» включает: стоимость международной части перевозки на иностранной территории (Горлице (Польша) – Брест Северный (Белоруссия) – Смоленск (Российская Федерация) составляет 442 510 Евро; стоимость внутренней части перевозки на территории РФ (Смоленск - Ерунаково) составляет 33 027 000 руб., включая НДС (с учетом дополнительного соглашения к протоколу – т.1 л.д. 39).

Из Поручения экспедитору также следует, что Обществом были поручены экспедитору следующие услуги: - организация перевозки груза из пункта отправления (г.Горлица, Польша), до пункта назначения (ст.Ерунаково); - оформление товаросопроводительной документации; - информационные услуги (уведомление грузополучателя об отправке груза; уведомление грузополучателя о продвижении груза и подходе к пункту назначения; слежение за продвижением груза от пункта отправления до пункта назначения; уведомление грузополучателя или грузоотправителя о подходе груженного или порожнего автотранспорта; уведомление грузоотправителя о пересечении груза государственной границы; уведомление грузополучателя или грузоотправителя о прибытии груза в пункт назначения; уведомление о погрузке груза на подвижной состав и прибытии в пункт назначения), организация платежно-финансовых услуг (оформление и оплата провозных платежей, сборов, штрафов; проведение расчетных операций за перевозку и перевалку грузов; проведение расчетных операций за проведение погрузо-разгрузочных, складских и иных работ, выполняемых в начальных, перевалочных и конечных пунктах), организация таможенного оформления грузов (проверка комплектности документов, необходимых для таможенных целей), разработка и согласование технических условий погрузки и крепления грузов.

Из материалов дела следует, что Обществом в 1 квартале 2017 г. заявлен вычет по НДС в сумме 4 000 445,28 руб. по счетам-фактурам №№ 3284/2, 3285/2, 3286/2, 3287/2, 3288/2 от 24.11.2016, в которых в качестве продавца указано ООО «Метако Центр», счет-фактуры составлены экспедитором – ЗАО «ГеоЛогистикс».

Согласно пп.2.1 п.1 ст. 164 НК РФ налогообложение производится по налоговой ставке 0 процентов при реализации услуг по международной перевозке товаров. Под международными перевозками товаров понимаются перевозки товаров морскими, речными судами, судами смешанного (река - море) плавания, воздушными судами, железнодорожным транспортом и автотранспортными средствами, при которых пункт отправления или пункт назначения товаров расположен за пределами территории Российской Федерации.

Положения настоящего подпункта распространяются также на следующие услуги, оказываемые российскими организациями или индивидуальными предпринимателями: транспортно-экспедиционные услуги, оказываемые на основании договора транспортной экспедиции при организации международной перевозки. В целях настоящей статьи к транспортно-экспедиционным услугам относятся участие в переговорах по заключению контрактов купли-продажи товаров, оформление документов, прием и выдача грузов, завоз-вывоз грузов, погрузочно-разгрузочные и складские услуги, информационные услуги, подготовка и дополнительное оборудование транспортных средств, услуги по организации страхования грузов, платежно-финансовых услуг, услуги по таможенному оформлению грузов и транспортных средств, а также разработка и согласование технических условий погрузки и крепления грузов, розыск груза после истечения срока доставки, контроль за соблюдением комплектной отгрузки оборудования, перемаркировка грузов, обслуживание и ремонт универсальных контейнеров грузоотправителей, обслуживание рефрижераторных контейнеров и хранение грузов в складских помещениях и на открытых площадках экспедитора.

В целях настоящей статьи к международным перевозкам приравниваются работы (услуги) по перевозке и (или) транспортировке углеводородного сырья из пункта отправления, находящегося на континентальном шельфе Российской Федерации и (или) в исключительной экономической зоне Российской Федерации либо в российской части (российском секторе) дна Каспийского моря, в пункт назначения, находящийся за пределами территории Российской Федерации и иных территорий, находящихся под ее юрисдикцией.

Согласно ст. 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Из буквального толкования условий договора № ТЭ-16-80, с учетом Поручения Экспедитора, протокола согласования стоимости (являющихся неотъемлемыми частями договора), следует о заключении сторонами договора в отношении транспортно-экспедиционных услуг по международной перевозке.

Следовательно, в силу п.п.2.1 п.1 ст. 164 НК РФ транспортно-экспедиционные услуги по международной перевозке облагаются по налоговой ставке 0 процентов.

В пункте 18 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.05.2014 № 33 разъяснено, что при толковании указанных норм судам необходимо учитывать, что оказание таких услуг несколькими лицами (множественность лиц на стороне исполнителя или привлечение основным исполнителем третьих лиц (субисполнителей)) само по себе не препятствует применению налоговой ставки 0 процентов всеми участвовавшими в оказании услуг лицами. В связи с этим налоговую ставку 0 процентов применяют также перевозчики, оказывающие услуги по международной перевозке товаров на отдельных этапах перевозки (абзацы первый - второй подпункта 2.1 пункта 1 статьи 164 Кодекса), лица, привлеченные экспедитором для оказания отдельных транспортно-экспедиционных услуг (абзац пятый подпункта 2.1 пункта 1 статьи 164 Кодекса).

При этом по смыслу положений данного подпункта его действие распространяется на транспортно-экспедиционные услуги, оказываемые в отношении товаров, являющихся предметом международной перевозки, вне зависимости от того, выступает ли организатором международной перевозки сам экспедитор, либо заказчик транспортно-экспедиционных услуг, либо иное лицо.

В силу вышеизложенных норм Налогового кодекса РФ, а также приведенных разъяснений Пленума ВАС РФ, рассматриваемая операция полностью соответствует условиям пп.2.1 п.1 ст. 164 НК РФ и, следовательно, облагается по налоговой ставке 0 процентов. В связи с чем, позиция налогового органа по делу признается судом основанной на фактических обстоятельствах и соответствующей положениям закона.

Доводы Общества, что положения пп.2.1 п.1 ст.164 НК РФ согласно абз.7 данной нормы не распространяются на услуги, оказанные российским перевозчиком на железнодорожном транспорте, судом отклонены как не состоятельные. Из обстоятельств дела, условий рассматриваемого договора, а также иных доказательств по делу не следует, что Общество находилось во взаимоотношениях с российскими перевозчиками на железнодорожном транспорте, а Обществу были оказаны услуги, поименованные в пп.9 п.1 ст. 164 НК РФ.

Более того, абз.8 пп.2.1 п.1 ст.164 НК РФ прямо устанавливает, что положения настоящего подпункта распространяются также и на транспортно-экспедиционные услуги, оказываемые при организации и осуществлении перевозок железнодорожным транспортом от места прибытия товаров на территорию Российской Федерации (от портов или пограничных станций, расположенных на территории Российской Федерации) до станции назначения товаров, расположенной на территории Российской Федерации.

Доводы Общества о перевыставлении его контрагентом счетов-фактур непосредственного исполнителя (ООО Метако Центр) суд также признал подлежащие отклонению.

Исходя из предмета заключенного Обществом с АО «ГеоЛогистикс» договора данная реализация подлежит обложению по ставке 0 процентов. В силу указанной нормы НК РФ, а также ранее приведенных разъяснений Пленума ВАС РФ, порядок выставления (перевыставления) контрагентом Общества счетов-фактур непосредственных исполнителей не изменяет предмет договора, сущность оказанной Обществу услуги.

Доводы Общества о нарушении налоговым органом ст.54.1 НК РФ судом отклонены, поскольку положения указанной нормы в рассматриваемом случае не применимы в силу пункта 2 статьи 2 Федерального закона от 18.07.2017 г. № 163-ФЗ.

Также суд находит не состоятельной позицию Общества о возможности принять к вычету НДС, в случае ошибочного выставления продавцом счет-фактуры с выделенной суммой налога. Суд признает обоснованными доводы налогового органа, что в силу п. 1 ст. 17 НК РФ налоговая ставка, в том числе нулевая по налогу на добавленную стоимость, является самостоятельным элементом налогообложения. Согласно правовой позиции Конституционного Суда РФ налогоплательщик не может применять ее произвольно или отказаться от ее применения (Определение от 15.05.2007 N 372-О-П).

Таким образом, суд признает оспариваемое Обществом решение налогового органа основанным на действующих положениях законодательства РФ, не нарушающим законные права и интересы Общества.

Отказывая в удовлетворении требований судебные расходы на основании ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд относит на заявителя.

На основании вышеизложенного, руководствуясь статьями 101, 102, 110, 167–170, 180, 181, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л :

Заявленные требования оставить без удовлетворения.

Решение может быть обжаловано в Седьмой арбитражный апелляционный суд в месячный срок с момента его принятия путем подачи жалобы через Арбитражный суд Кемеровской области.

Судья А.Л. Потапов