Решение от 16 октября 2020 г. по делу № А69-2010/2019

Арбитражный суд Республики Тыва

Кочетова ул., д. 91, г. Кызыл, 667000, тел. (39422) 2-11-96 (факс)

http://www.tyva.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

г. Кызыл

«16» октября 2020 года.

Дело № А69-2010/19

Резолютивная часть решения объявлена 13 октября 2020 года

Полный текст решения изготовлен 16 октября 2020 года

Арбитражный суд Республики Тыва в составе судьи Ханды А.М., при ведении протокола судебного заседания и аудиозаписи секретарём ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «СТ-ТБО» (ОГРН <***>, ИНН <***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Тыва (ОГРН<***>, ИНН <***>)

третьи лица: индивидуальный предприниматель ФИО2(ОГРНИП 304170106200167, 170100191518), индивидуальный предприниматель СалчакД.А. (ОГРНИП 311171905900020, ИНН <***>),

о признании недействительными решения и предписания по делу № 04-06-08/03-10-19 от 02.07.2019,

при участии в заседании:

от заявителя – ФИО3, представителя по доверенности от 26.05.2020,

от ответчика - ФИО4, (руководителя)

от третьих лиц - ФИО2, ФИО5, (по паспорту),

установил:

общество с ограниченной ответственностью «СТ-ТБО»(далее – Региональный оператор – ООО «СТ-ТБО», Общество, заявитель) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Тыва(далее – Тывинское УФАС России, ответчик), третьи лица: индивидуальный предприниматель ФИО2, индивидуальный предприниматель ФИО5, о признании недействительными решения и предписания по делу № 04-06-08/03-10-19 от 02.07.2019.

Настоящее дело рассматривается арбитражным судом в открытом судебном заседании в порядке, предусмотренном главой 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представитель ООО «СТ-ТБО» заявленные требования поддержал, по доводам, изложенным в заявлении и в дополнениях, а представитель Тывинского УФАС России с заявлением не согласился, по доводам, изложенным в отзыве на заявление и дополнительных пояснениях, третьи лица поддержали позицию ответчика.

Изучив материалы дела, выслушав представителей сторон, арбитражный суд установил следующие обстоятельства настоящего спора.

В адрес Тывинского УФАС России поступили заявления (вх. № 717 от 22.02.2019 г., вх. № 723 от 22.02.2019 г.) индивидуальных предпринимателей ФИО2 и ФИО5 на неправомерные действия со стороны Регионального оператора - ООО «СТ-ТБО», выразившиеся в навязывании невыгодных условий при подписании договоров на оказание услуг по обращению твердыми коммунальными отходами от 12.02.2019 года № 669 и от 13.02.2019 г. № 744.

Из содержания указанных заявлений следует, что Региональный оператор - ООО «СТ-ТБО» при подписании договоров на оказание услуг по обращению с твердыми коммунальными отходами, в приложении № 1 к указанным договорам, навязывает условия об учете объема твердых коммунальных отходов расчетным путем исходя из нормативов накопления ТКО.

По результатам рассмотрения обращений индивидуальных предпринимателей ФИО2 и ФИО5 Тывинским УФАС России установлено, что в действиях общества содержатся признаки нарушения пункта 3 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции.

В связи с выявленными признаками нарушения пункта 3 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции и на основании статьи 39.1 Закона о защите конкуренции обществу выдано предупреждение от 18.03.2019 года № 4-1068, согласно которому Региональному оператору - ООО «СТ-ТБО» необходимо было в течение 30 (тридцати) дней со дня получения настоящего Предупреждения совершить действия по урегулированию разногласий к договору на оказание услуг по обращению с твердыми коммунальными отходами с индивидуальным предпринимателем ФИО2 и к договору на оказание услуг по обращению с твердыми коммунальными отходами с индивидуальным предпринимателем ФИО5, в части фактического определения объемов производимых твердых коммунальных отходов путем направления в адрес указанных предпринимателей предложений о включении в вышеуказанные договоры всех способов складирования и накопления твердых коммунальных отходов, предусмотренных пунктом 10 Постановления Правительства Российской Федерации от 12.11.2016 года N 1156 "Об обращении с твердыми коммунальными отходами и внесении изменения в Постановление Правительства Российской Федерации от 25 августа 2008 года N 641", в том числе путем складирование твердых коммунальных отходов в пакеты или другие емкости, предоставленные региональным оператором.

18.04.2019 года, в адрес Тывинского УФАС России от Регионального оператора – ООО «СТ-ТБО» поступила информация и документы об исполнении вышеуказанного Предупреждения (вх. № 1537), согласно которой Региональный оператор - ООО «СТ-ТБО» во исполнение предупреждения от 18.03.2019 года в дополнительных соглашениях к проектам договоров на оказание услуг по обращению с твердыми коммунальными отходами, предлагаемых к заключению с ИП ФИО2, ИП ФИО5 внесены изменения в способ складирования ТКО, в частности дополнены следующие способы складирования ТКО: пакеты или другие емкости, предоставленные региональным оператором. Вместе с тем, способ коммерческого учета объема и массы ТКО не изменен.

В обоснование невозможности изменения расчета услуги по обращению с ТКО Региональный оператор – ООО «СТ-ТБО» указывает на отсутствие в пользовании вышеупомянутых хозяйствующих субъектов отдельно стоящего контейнера, отсутствия на придомовой территории многоквартирного дома контейнерной площадки.

В связи с чем, Региональный оператор – ООО «СТ-ТБО» настаивает на использовании способа коммерческого учета объема и массы ТКО по нормативам накопления ТКО, который утвержден действующим Приказом Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Республики Тыва от 25.01.2018 года № 14-од и предлагает предупреждение Тывинского УФАС России от 18.03.2019 года № 4-1068 считать исполненным.

25.04.2019 года, в адрес Тывинского УФАС России поступили обращения индивидуальных предпринимателей ФИО2 и ФИО5(вх. № 1696, вх. № 1695), согласно которым хозяйствующие субъекты не согласны с направленными в их адрес Региональным оператором – ООО «СТ-ТБО» дополнительными соглашениями к ранее направленным договорам на оказание услуг по обращению с твердыми коммунальными отходами с внесенными изменениями во исполнение Предупреждения Тывинского УФАС России от 18.03.2019 года № 4-1068, поскольку коммерческий учет твердых коммунальных отходов не изменён, осуществляется расчетным путем исходя из нормативов накопления твердых коммунальных отходов.

Тывинское УФАС России изучив информацию и документы, представленные Региональным оператором – ООО «СТ-ТБО», а также обращения индивидуальных предпринимателей, пришло к выводу, что предупреждение от 18.03.2019 года в полном объёме не исполнено, поскольку учет твердых коммунальных отходов не изменен, осуществляется исключительно расчетным путем исходя из нормативов накопления твердых коммунальных отходов, что явилось основанием для вынесения Тывинским УФАС России приказа от 13.05.2019 года № 110 о возбуждении дела № 04-06-08/03-10-19 о нарушении антимонопольного законодательства, в отношении Регионального оператора – ООО «СТ-ТБО».

Решением комиссии Тывинского УФАС России от 02.06.2019 по делу № 04-06-08/03-10-19 общество с ограниченной ответственностью «СТ-ТБО» признано нарушившим пункт 3 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции», в части навязывания индивидуальным предпринимателям Тингаевой И.А. и Салчак Д.А. условий договора на оказание услуг по обращению с твердыми коммунальными отходами, касающихся определения объема производимых указанными предпринимателями твердых коммунальных отходов по нормативу.

Обществу с ограниченной ответственностью «СТ-ТБО» выдано предписание о прекращении злоупотребления доминирующим положением и о совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции.

Не согласившись, общество с ограниченной ответственностью "СТ-ТБО" обратилось в арбитражный суд Республики Тыва с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Тыва, третьи лица: индивидуальный предприниматель ФИО2, индивидуальный предприниматель ФИО5, о признании недействительными решения и предписания по делу N 04-06-08/03-10-19 от 02.07.2019.

Решением Арбитражного суда Республики Тыва от 15.11.2019 по делу № А69-2010/2019 в удовлетворении заявления общества с ограниченной ответственностью "СТ-ТБО" отказано.

Постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 5 февраля 2020 г. решение Арбитражного суда Республики Тыва от 15.11.2019 по делу № А69-2010/2019 оставлено без изменения.

Постановлением Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 31 июля 2020 г. по делу № А69-2010/2019 решение Арбитражного суда Республики Тыва от 15 ноября 2019 года и постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 05 февраля 2020 года по делу № А69-2010/2019 отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Республики Тыва.

При этом, Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа отметил, что суды необоснованно отклонили доводы общества со ссылкой на пункты 5, 6 Правил N 505 об отсутствии в законодательстве способа коммерческого учета ТКО расчетным путем, исходя из количества и объема пакетов или других емкостей, предоставленных региональным оператором, и признали законным предписание от 02.07.2019 N 04-06-08/03-10-19, которым Обществу предписано включить в договор именно такое условие, при этом судами не приняты во внимание доводы ООО "СТ-ТБО" о том, что в связи с отсутствием у предпринимателей контейнеров, расположенных на контейнерных площадках, обустроенных в соответствии с требованиями действующего законодательства, в силу пункта 5 Правил N 505 единственным способом коммерческого учета ТКО является расчетный способ, исходя из нормативов накопления ТКО. Между тем пунктом 6 Правил N 505 прямо определено, что в целях осуществления расчетов с собственниками ТКО коммерческий учет ТКО осуществляется в соответствии с подпунктом "а" пункта 5 Правил N 505.

Суды не дали оценку тому обстоятельству, что приказом Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Республики Тыва от 25.01.2018 N 14-од (в редакции приказа от 23.08.2018 N 174-од) утверждены нормативы накопления ТКО для разных категорий объектов, в том числе для промышленного магазина, к которому относятся объекты предпринимателей ФИО2 и ФИО5, установлен норматив накопления ТКО 1, 2 куб. м/год на 1 кв. м общей площади, и не установили, каким образом само по себе увеличение роста расходов предпринимателей на оплату услуг по обращению с ТКО в связи с расчетом этих расходов исходя из норматива (с учетом выбранного этими предпринимателями способа складирования ТКО), может свидетельствовать о навязывании им невыгодных условий договора, и при рассмотрении дела не включили в предмет исследования, каким образом ООО "СТ-ТБО" воспользовалось своим доминирующим положением, своей рыночной властью для принуждения контрагентов к принятию условий договора, невыгодных для них.

При новом судебном разбирательстве Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа указал на необходимость учесть вышеизложенное, выполнить требования процессуального законодательства о всестороннем, полном и объективном исследовании и оценке фактических обстоятельств дела, доказательств по делу, имеющих значение для настоящего дела, доводов лиц, участвующих в деле, проверить в порядке главы 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации оспариваемые решение и предписание Тывинского УФАС России на соответствие действующему законодательству, распределить судебные расходы за кассационное рассмотрение дела и принять законное, обоснованное и мотивированное решение.

Изучив материалы дела, выслушав доводы и возражения представителей сторон, арбитражный суд установил следующие обстоятельства настоящего спора.

Статьёй 2 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) установлено, что задачами судопроизводства в арбитражных судах является защита нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов лиц, осуществляющих предпринимательскую и иную экономическую деятельность, а также прав и законных интересов Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, органов государственной власти Российской Федерации, органов государственной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц в указанной сфере.

В силу части 1 статья 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в суд в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим Кодексом.

Поскольку оспариваемое решение и предписание вынесено в отношении общества, следовательно заявитель вправе его оспорить в арбитражном суде.

С учётом требований статьи 35 АПК РФ, настоящее дело подсудно Арбитражному суду Республики Тыва, исходя из места нахождения ответчика - Тывинского УФАС, принявшего оспариваемое решение(г.Кызыл Республики Тыва).

В соответствии со статьей 46 (часть 2) Конституции Российской Федерации и пунктом 2 статьи 11 Гражданского кодекса Российской Федерации решение, принятое в административном порядке, может быть обжаловано в суд.

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно частям 4 и 5 статьи 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушают ли оспариваемый акт, решение права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности; обязанность по доказыванию соответствия ненормативного акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение.

Таким образом, для признания оспариваемого ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц незаконными суд должен установить совокупность следующих условий:

- оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту;

- наличие полномочий на его принятие у государственного органа;

- оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

При этом, в силу пункта 5 статьи 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие), то есть в данном случае на антимонопольный орган, решение которого оспаривается.

А на лице, оспаривающем ненормативный правовой акт, в силу статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лежит бремя доказывания нарушения оспариваемым актом прав и законных интересов.

Из положений статьи 22, пунктов 1, 2 части 1 статьи 23, части 1 статьи 39 Закона о защите конкуренции, пунктов 5.3.1.1, 5.3.2.3, 5.3.10 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утверждённого постановлением Правительства Российской Федерации от 30 июня 2004 года № 331, приказа Федеральной антимонопольной службы от 26 января 2011 года № 30 «Об утверждении Положения о территориальном органе Федеральной антимонопольной службы» следует, что оспариваемые решение и предписание вынесены антимонопольным органом в пределах его компетенции, что по настоящему делу не оспаривается.

Оспариваемое решение соответствует требованиям статей 45, 49, 50 Закона о защите конкуренции, вынесено при участии представителя заявителя, в ходе производства по антимонопольному делу лицами, участвующими в деле, представлялись письменные пояснения по существу установленных нарушений, порядок вынесения оспариваемых решения и предписания антимонопольным органом соблюдён, каких-либо нарушений арбитражным судом не установлено и о их наличии заявителем не указано.

По вопросу о законности вынесённого Тывинским УФАС решения арбитражный суд пришёл к следующим выводам.

Комиссия Тывинского УФАС России своим решением от 02.06.2019 по делу № 04-06-08/03-10-19 признало общество с ограниченной ответственностью «СТ-ТБО» нарушившим пункт 3 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции», в части навязывания индивидуальным предпринимателям ФИО2 и ФИО5 условий договора на оказание услуг по обращению с твердыми коммунальными отходами, касающихся определения объема производимых указанными предпринимателями твердых коммунальных отходов по нормативу.

Общество, полагая указанные выводы комиссии Тывинского УФАС необоснованными, обращает внимание суда на следующее.

1.Дело №04-06-08/03-10-19 было возбуждено в связи с неисполнением (по мнению антимонопольного органа) ООО «СТ-ТБО» предупреждения от 18.03.2019 №4-1068, выданного Тывинским УФАС России. Данным предупреждением заявителю предписано совершить действия по урегулированию разногласий к договорам на оказание услуг по обращению с твёрдыми коммунальными отходами с индивидуальными предпринимателями ФИО2, ФИО5 в части фактического определения объёмов производимых твёрдых коммунальных отходов путем направления в адрес указанных предпринимателей предложений о включении в вышеуказанные договоры всех способов складирования и накопления твёрдых коммунальных отходов, предусмотренных пунктом 10 Правил обращения с твёрдыми коммунальными отходами, в том числе путем складирования твёрдых коммунальных отходов в пакеты или другие ёмкости, предоставленные региональным оператором.

Согласно пункту 10 Правил обращения с твёрдыми коммунальными отходами складирование твердых коммунальных отходов осуществляется потребителями следующими способами:

а) в контейнеры, расположенные в мусороприемных камерах (при наличии соответствующей внутридомовой инженерной системы);

б) в контейнеры, бункеры, расположенные на контейнерных площадках;

в) в пакеты или другие емкости, предоставленные региональным оператором.

Иные способы складирования твёрдых коммунальных отходов Правилами обращения с твёрдыми коммунальными отходами не установлены.

При этом в силу абзаца четвертого пункта 2 Правил обращения с твёрдыми коммунальными отходами контейнерная площадка - место (площадка) накопления твердых коммунальных отходов, обустроенное в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации в области охраны окружающей среды и законодательства Российской Федерации в области обеспечения санитарно-эпидемиологического благополучия населения и предназначенное для размещения контейнеров и бункеров.

В соответствии с пунктом 3 Правил обустройства мест (площадок) накопления твёрдых коммунальных отходов и ведения их реестра, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2018 №1039, места (площадки) накопления твердых коммунальных отходов создаются органами местного самоуправления, за исключением установленных законодательством Российской Федерации случаев, когда такая обязанность лежит на других лицах. Органы местного самоуправления создают места (площадки) накопления твердых коммунальных отходов путем принятия решения в соответствии с требованиями правил благоустройства такого муниципального образования, требованиями законодательства Российской Федерации в области санитарно-эпидемиологического благополучия населения и иного законодательства Российской Федерации, устанавливающего требования к местам (площадкам) накопления твердых коммунальных отходов.

У индивидуальных предпринимателей ФИО2, ФИО5 отсутствуют контейнеры для накопления твёрдых коммунальных отходов, расположенные на контейнерных площадках, которые обустроены в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации в области охраны окружающей среды и законодательства Российской Федерации в области обеспечения санитарно-эпидемиологического благополучия населения, решение о создании которых принято органами местного самоуправления городского округа «Город Кызыл Республики Тыва» в соответствии с правилами благоустройства данного муниципального образования.

В связи с этим указанные индивидуальные предприниматели могут осуществлять складирование произведенных ими твёрдых коммунальных отходов либо в контейнеры, расположенные в мусороприёмных камерах многоквартирного дома, в котором они осуществляют предпринимательскую деятельность, либо в мусорные пакеты, которые предоставляются региональным оператором.

Именно эти способы складирования твёрдых коммунальных отходов были предложены обществом «СТ-ТБО» индивидуальным предпринимателям ФИО2, ФИО5 путём направления в их адрес дополнительных соглашений к договорам на оказание услуг по обращению с твёрдыми коммунальными отходами и приложений к дополнительным соглашениям, в которых были указаны оба данных способа (пункт 1 дополнительных соглашений, раздел I приложений №1).

Письмом от 17.04.2019 №398 ООО «СТ-ТБО» сообщило в Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Тыва об исполнении предупреждения от 18.03.2019 №4-1068, предоставив соответствующие документы.

Таким образом, ООО «СТ-ТБО» считает, что выполнило предупреждение от 18.03.2019 №4-1068, выданное Тывинским У ФАС России.

Согласно пункту 7 статьи 39.1 Федерального закона «О защите конкуренции» при условии выполнения предупреждения дело о нарушении антимонопольного законодательства не возбуждается и лицо, выполнившее предупреждение, не подлежит административной ответственности за нарушение антимонопольного законодательства в связи с его устранением.

Следовательно, по мнению заявителя у Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Тыва отсутствовали правовые основания для возбуждения дела №04-06-08/03-10-19, в связи с чем решение и предписание, принятые по результатам рассмотрения неправомерно возбужденного дела, не влекут никаких правовых последствий и являются недействительными.

2. В соответствии с пунктами 5, 6 Правил коммерческого учета объема и (или) массы твёрдых коммунальных отходов, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 03.06.2016 №505 (далее по тексту - Правила коммерческого учета объема и (или) массы твёрдых коммунальных отходов), в целях осуществления расчетов с собственниками твёрдых коммунальных отходов коммерческий учет твердых коммунальных отходов осуществляется расчетным путем исходя из:

нормативов накопления твердых коммунальных отходов, выраженных в количественных показателях объема;

количества и объема контейнеров для накопления твердых коммунальных отходов, установленных в местах накопления твердых коммунальных отходов.

У индивидуальных предпринимателей ФИО2, ФИО5 отсутствуют контейнеры для накопления твёрдых коммунальных отходов, расположенные на контейнерных площадках, которые обустроены в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации в области охраны окружающей среды и законодательства Российской Федерации в области обеспечения санитарно-эпидемиологического благополучия населения, решение о создании которых принято органами местного самоуправления городского округа «Город Кызыл Республики Тыва» в соответствии с правилами благоустройства данного муниципального образования.

В связи с этим единственным способом коммерческого учёта объёма твёрдых коммунальных отходов, производимых указанными предпринимателями, является расчётный способ исходя из нормативов накопления твёрдых коммунальных отходов.

Именно этот способ был предложен обществом «СТ-ТБО» индивидуальным предпринимателям ФИО2, ФИО5 путем направления в их адрес дополнительных соглашений к договорам на оказание услуг по обращению с твёрдыми коммунальными отходами и приложений к дополнительным соглашениям (пункт 1 дополнительных соглашений, раздел I приложений №1).

ООО «СТ-ТБО» полагает, что подпунктом «а» пункта 5 Правил коммерческого учета объема и (или) массы твёрдых коммунальных отходов предусмотрен исчерпывающий (закрытый) перечень способов коммерческого учета твёрдых коммунальных отходов для осуществления расчетов с собственниками твёрдых коммунальных отходов, который расширительному толкованию не подлежит. При этом необходимо учитывать, что в силу статьи 5 Федерального закона «Об отходах производства и потребления» установление правил коммерческого учета объема и (или) массы твёрдых коммунальных отходов отнесено к полномочиям Российской Федерации в области обращения с отходами, а право Правительства Российской Федерации утверждать данные правила предусмотрено пунктом 1 статьи 24.10 указанного Федерального закона.

Таким образом, объём твёрдых коммунальных отходов, произведенных индивидуальными предпринимателями ФИО2, ФИО5, может быть определен только расчётным путём исходя из нормативов накопления твёрдых коммунальных отходов. В связи с этим вывод Тывинского УФАС России о том, что коммерческий учёт твёрдых коммунальных отходов может осуществляться расчётным путём исходя из количества и объёма не только для контейнеров, но и для пакетов или других ёмкостей, предоставленных региональным оператором (страницы 14-15 решения от 02.07.2019 по делу №04-06-08/03-10-19), противоречит буквальному толкованию подпункта «а» пункта 5 Правил коммерческого учета объема и (или) массы твёрдых коммунальных отходов и является необоснованным.

3.Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Тыва признало общество «СТ-ТБО» нарушившим пункт 3 части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции».

В силу указанной правовой нормы запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо неопределенного круга потребителей, в том числе навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (экономически или технологически не обоснованные и (или) прямо непредусмотренные федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товара, в котором контрагент не заинтересован, и другие требования).

Как было указано выше, ООО «СТ-ТБО» предложило индивидуальным предпринимателям ФИО2, ФИО5 условия относительно применения всех возможных способов складирования образующихся твёрдых коммунальных отходов и всех возможных способов их коммерческого учета.

Данные условия относятся к предмету договора на оказание услуг по обращению с твёрдыми коммунальными отходами (подпункты «а», «б» пункта 13 Формы типового договора на оказание услуг по обращению с твёрдыми коммунальными отходами, утвержденной постановлением Правительства Российской Федерации от 12.11.2016 №1156).

Право индивидуальных предпринимателей ФИО2, ФИО5 использовать все возможные способы складирования и коммерческого учёта твёрдых коммунальных отходов означает, что данные условия договора не являются невыгодными для указанных индивидуальных предпринимателей.

Следовательно, в действиях ООО «СТ-ТБО» отсутствует нарушение антимонопольного законодательства, предусмотренное пунктом 3 части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции».

Таким образом, оспариваемые решение и предписание Тывинского УФАС России не соответствуют Федеральным законам «О конкуренции», «Об отходах производства и потребления», Правилам обращения с твёрдыми коммунальными отходами и нарушают права ООО «СТ-ТБО» в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, поскольку незаконно возлагают на заявителя обязанности по коммерческому учёту объёма твёрдых коммунальных отходов, производимых индивидуальными предпринимателями ФИО2 и Д.А. Салчак, способом, не предусмотренным действующим законодательством.

При новом рассмотрении, ООО «СТ-ТБО» дополнительно указывает, что в судебном процессе не рассмотрен вопрос, правомерности применения антимонопольного законодательства к региональному оператору ООО «СТ-ТБО» отмечая, что согласно части 2.1 статьи 5 Федерального закона «О защите конкуренции» не может быть признано доминирующим положение хозяйствующего субъекта - юридического лица, учредителем (участником) которого являются одно физическое лицо (в том числе зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя) или несколько физических лиц, если выручка от реализации товаров за последний календарный год такого хозяйствующего субъекта не превышает четыреста миллионов рублей, вместе с тем, из представленных в материалы дела документов, а именно из бухгалтерского баланса на 31.12.2018 года видно, что выручка общества за 2018 год составила 9 649 000 руб. и исходяиз имеющейся в деле выписки из Единого государственного реестра юридических лицучастниками (учредителями) ООО «СТ-ТБО» является одно физическое лицо, в связи сэтим общество не может быть признано хозяйствующим субъектом, занимающимдоминирующее положение и поскольку ООО «СТ-ТБО» в силу части 2.1 ст.5 Федерального закона «О защите конкуренции» не занимает доминирующего положения на товарном рынке, и как следствие не распространяются на него запреты установленные статьёй 10 данного закона. Услуги по обращению с твердыми коммунальными отходами не относятся к видам деятельности естественных монополий.

Ссылаясь на пункт 5 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 30.06.2008 № 30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства» и правовую позицию, выраженной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 12.07.2006 № 1812/06 по делу № А33-2953/2005, согласно которым антимонопольный орган не вправе в рамках своей компетенции разрешать гражданско-правовые споры хозяйствующих субъектов, которые могут быть разрешены по требованию одной из сторон в судебном порядке, ООО «СТ-ТБО» считает, что антимонопольный орган, принимая оспариваемые решение и предписание вышел за пределы своих полномочий.

Тывинское УФАС России не соглашаясь указывает следующее.

Постановлением Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 31.07.2020 года по делу № А69-2010/2019 решение Арбитражного суда Республики Тыва от 15.11.2019 года по делу № А69-2010/2019, постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 05.02.2020 года по тому же делу отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Республики Тыва.

В качестве основания для отмены судебных актов суд кассационной инстанции указал, что:

1, «возможность коммерческого учета ТКО расчётным путем, исходя из количества и объема пакетов иди других емкостей, предоставленных региональным оператором, как предложил антимонопольный орган в оспариваемом решении, не предусмотрена ни Правилами М 503, ни типовым договором.

Суды необоснованно отклонили доводы общества со ссылкой на пункты 5, 6 Правил № 505 об отсутствии в законодательстве способа коммерческого учета ТКО расчётным путем, исходя из количества и объема пакетов или других емкостей, предоставленных региональным оператором, и признали законным предписание от 02.07.2019 N9 04-06-08/03-10-19, которым Обществу предписано включить в договор именно такое условие».

2. «Суды не дали оценку данному обстоятельству и не установили, каким образом само по себе увеличение роста расходов предпринимателей на оплату услуг по обращению с ТКО в связи с расчетом этих расходов исходя из норматива (с учетом выбранного этими предпринимателями способа складирования ТКО), может свидетельствовать о навязывании им невыгодных условий договора.»

Тывинское У ФАС России выражает свое несогласие указанными доводами суда в силу следующего.

1. Правовые основы обращения с отходами производства и потребления в целях предотвращения вредного воздействия отходов производства и потребления на здоровье человека и окружающую среду, а также вовлечения таких отходов в хозяйственный оборот в качестве дополнительных источников сырья регулируются Федеральным законом от 24.06.1998 года N 89-ФЗ ”06 отходах производства и потребления" (далее Закон об отходах).

Федеральным законом от 29.12.2014 года N 458-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об отходах производства и потребления", отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации" введен институт региональных операторов по обращению с твердыми коммунальными отходами нормативно правое регулирование деятельности которых так же отразилось в ряде подзаконных актов принятых Правительством Российской Федерации.

Согласно части 1 статьи 24.7 Закона об отходах региональные операторы заключают договоры на оказание услуг по обращению с ТКО с их собственниками, если иное не предусмотрено законодательством Российской Федерации.

При этом для собственников ТКО в части 4 указанной статьи закреплена императивная обязанность заключения указанных договоров именно с тем региональным оператором, в зоне деятельности которого такие ТКО образуются и находятся места их накопления.

По договору на оказание услуг по обращению с ТКО региональный оператор обязуется принимать их в объеме и в местах, которые определены в этом договоре, и обеспечивать их сбор, транспортирование, обработку, обезвреживание, захоронение в соответствии с законодательством Российской Федерации, а собственник ТКО - оплачивать услуги регионального оператора по цене, определенной в пределах утвержденного в установленном порядке единого тарифа на услугу регионального оператора.

Вместе с тем обязанность собственников ТКО заключить такой договор с региональным оператором, закрепленная законодательством, не нарушает принцип свободы договора, который является одним из основополагающих принципов гражданского законодательства.

Свобода договора не абсолютна, в целях соблюдения баланса интересов публичных и интересов участников гражданских правоотношений могут устанавливаться ограничения по форме и условиям договора, добровольности или обязательности его заключения.

Такое ограничение свободы договора предусмотрено пунктом 1 статьи 421 ГК РФ, где установлено, что понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена ГК РФ, законом или добровольно принятым обязательством.

Критерии свободы и невмешательства определяют содержание и смысл статьи 421 ГК РФ, декларирующей, что участники гражданского оборота свободны в заключении договора независимо от того, предусмотрен этот тип договора законом или нет.

Принуждение к заключению любого договора исключается, кроме случаев, прямо установленных законом либо добровольно взятым обязательством.

Публичный характер договора на оказание услуг в области обращения с ТКО также основывается на нормах гражданского законодательства и вытекает из них.

Согласно статье 426 ГК РФ публичным договором признается договор, заключенный лицом, осуществляющим предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, и устанавливающий его обязанности по продаже товаров, выполнению работ либо оказанию услуг, которые такое лицо по характеру своей деятельности должно осуществлять в отношении каждого, кто к нему обратится.

В соответствии со статьей 24.6 Закона об отходах накопление, сбор, транспортирование, обработка, утилизация, обезвреживание, захоронение ТКО осуществляются в соответствии с правилами обращения с ТКО, утвержденными Правительством Российской Федерации.

Правила обращения с твердыми коммунальными (бытовыми) отходами регулируются Постановлением Правительства РФ от 12.11.2016 года N 1156 "Об обращении с твердыми коммунальными отходами и внесении изменения в Постановление Правительства Российской Федерации от 25 августа 2008 года N 641" (далее - Правила).

Вышеуказанные Правила обращения с ТКО устанавливают:

- порядок заключения договора на оказание услуг по обращению с ТКО(разд. 1(1));

- порядок осуществления транспортирования ТКО (разд. II);

- правила обработки, утилизации, обезвреживания и захоронения ТКО(разд.III);

- основания, по которым юридическое лицо может быть лишено статуса регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами.

Кроме того, Правила ТКО содержат форму типового договора на оказание услуг по обращению с ТКО.

Как следует из пункта 4 Правил ТКО, обращение с твердыми коммунальными отходами на территории субъекта РФ обеспечивается региональными операторами в соответствии с региональной программой в области обращения с отходами, в том числе с твердыми коммунальными отходами, и территориальной схемой обращения с отходами на основании договоров на оказание услуг по обращению с твердыми коммунальными отходами, заключенных с потребителями.

В соответствии с положениями пункта 10 Правил обращения с твердыми коммунальными (бытовыми) отходами от 12.11.2016 года № 1156 в соответствии с договором на оказание услуг по обращению с твердыми коммунальными отходами в местах (площадках) накопления твердых коммунальных отходов складирование твердых коммунальных отходов осуществляется потребителями следующими способами:

а) в контейнеры, расположенные в мусороприемных камерах (при наличии соответствующей внутридомовой инженерной системы);

б) в контейнеры, бункеры, расположенные на контейнерных площадках;

в) в пакеты или другие емкости, предоставленные региональным оператором.

В соответствии со статьей 5 Закона об отходах установлены Правила коммерческого учета объема и (или) массы твердых коммунальных отходов, утвержденные Постановлением Правительства Российской Федерации от 03.06.2016 года № 505 (далее ~ Правила № 505).

Пунктом 5 Правил коммерческого учета объема и (или) массы твердых коммунальных отходов, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 03.06.2016 года №s 505 установлено, что коммерческий учет твердых коммунальных отходов осуществляется:

а) расчетным путем исходя из:

нормативов накопления твердых коммунальных отходов, выраженных в количественных показателях объема;

количества и объема контейнеров для накопления твердых коммунальных отходов, установленных в местах накопления.

На основании вышеизложенного следует, что складирование твердых коммунальных отходов осуществляется потребителями разными способами. При этом, такие способы как складирование в контейнеры, расположенные в мусороприемных камерах (при наличии соответствующей внутридомовой инженерной системы); в контейнеры, бункеры, расположенные на контейнерных площадках (общедомовые контейнеры) исключают возможность определения объема фактически произведенных твердых коммунальных отходов. В свою очередь, отдельно стоящие контейнеры, закрепленные за лицами, а также пакеты или другие емкости, предоставленные региональным оператором, дают возможность определить объема фактически произведенных твердых коммунальных отходов, что влияет на стоимость оказанных услуг.

Проанализировав указанные нормативные правовые акты в области обращения с твердыми коммунальными отходами Комиссия Тывинского УФАС России пришла к выводу, что коммерческий учет твердых коммунальных отходов может осуществляться расчетным путем исходя из количества и объема не только для контейнеров, но и для пакетов или других емкостей, предоставленных региональным оператором.

Как указал Конституционный Суд Российской Федерации, в своем Определение от 18.01.2011 года N 8-0-П - установленный в статье 10 ГК Российской Федерации запрет злоупотребления правом в любых формах прямо направлен на реализацию принципа, закрепленного в статье 17 (часть 3) Конституции Российской Федерации, и не может рассматриваться как нарушающий какие-либо конституционные права и свободы (определения от 21 декабря 2000 года N 263-0, от 20 ноября 2008 года N 832-0-0, от 25 декабря 2008 года N 982-0-0, от 19 марта 2009 года N 166-0-0). При этом критерием оценки правомерности поведения субъектов соответствующих правоотношений - при отсутствии конкретных запретов в законодательстве - могут служить нормы, закрепляющие общие принципы гражданского права, поскольку, как отметил Конституционный Суд Российской Федерации в Постановлении от 24 февраля 2004 года N З-П, конституционные принципы и конституционно значимые принципы гражданского законодательства должны преобладать в процессе толкования норм законодательства об акционерных обществах.

На основании вышеизложенного следует, что Региональный оператор ООО «СТ-ТБО» при заключении договора с хозяйствующими субъектами с учетом полномочий предусмотренных Законом об отходах имеет возможность осуществлять коммерческий учет твердых коммунальных отходов расчетным путем исходя из количества и объема для пакетов или других емкостей, по аналогии с контейнерами. Указанное прямо не запрещено действующим законодательством и соответствует добросовестному поведению участников рассматриваемых правоотношений и принципам гражданского законодательства.

Довод Регионального оператора ООО «СТ~ТБО» о том, что применение способа учета ТКО по средствам пакетов и других емкостей, предоставленных региональным оператором, не предусмотренного Правилами № 505, будет являться нарушением упомянутых Правил является необоснованным, поскольку Закон об отходах наделяет регионального оператора широкими полномочиями по организации сбора, накопления и утилизации твердых коммунальных отходов, указанный в абзаце 2 подпункта «а» пункта 5 Правил № 505 способ коммерческого учета твердых коммунальных отходов не исключает возможность определения произведенных твердых коммунальных отходов контейнером способом с учетом его объема, определённого действующим актами, в том числе ОСТ 22-1643-85. Мусоросборники и контейнеры металлические для бытового мусора и пищевых отходов. Общие технические условия, утвержденного и введённого в действие Приказом Минстройдормаша СССР от 29.08.1985 года № 601.

О правомерности указанных выводов Комиссии Тывинского У ФАС России так же указывает:

- пункт 8 приказа Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации от 28.07.2016 года № 524/пр «Об утверждении методических рекомендаций по вопросам, связанным с определением нормативов накопления твердых коммунальных отходов» в силу которого при определении нормативов предусмотрена возможность использования наряду со стандартными контейнерами и полиэтиленовые мешки с определённой емкостью, что позволяет определить фактически произведенный объем отходов и оплатить его;

- пункт 22 Правил ТКО в силу которого накопление и сбор отходов от использования потребительских товаров и упаковки, утративших свои потребительские свойства (заявителями по делу являлись предприниматели осуществляющие детальность в магазинах реализующих одежду), входящих в состав твердых коммунальных отходов, может осуществляться путем организации стационарных и мобильных пунктов приема отходов, в том числе через автоматические устройства для приема отходов, что так же позволяет определить фактически произведенный объем отходов и оплатить его. При этом пунктом 21 Правил ТКО установлен запрет организовывать места (площадки) накопления отходов от использования потребительских товаров и упаковки, утративших свои потребительские свойства, входящих в состав твердых коммунальных отходов, на контейнерных площадках и специальных площадках для складирования крупногабаритных отходов без письменного согласия регионального оператора.

Более того, согласно пункту 148(38) Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации № 354 от 06.05.2011 года (далее Правила № 354) размер платы за коммунальную услугу по обращению с твердыми коммунальными отходами, предоставленную потребителю в нежилом помещении в многоквартирном доме, определяется в соответствии с формулой 9(5) приложения N 2 к настоящим Правилам.

При раздельном накоплении сортированных отходов, а также в случае, если это указано в заключенном с региональным оператором договоре на оказание услуг по обращению с твердыми коммунальными отходами, размер платы за коммунальную услугу по обращению с твердыми коммунальными отходами, предоставленную потребителю в нежилом помещении в многоквартирном доме, определяется в соответствии с формулой 9(6) приложения № 2 к настоящим Правилам.

Таким образом, Правилами № 354 также предусмотрено два альтернативных варианта определения объема:

-исходя из нормативов накопления ТКО;

-исходя из фактического объема.

Учет ТКО, исходя из фактическою объема, может осуществляться, в свою очередь, в двух случаях:

- при раздельном накоплении сортированных отходов;

- в случае, если это указано в заключенном с региональным оператором договоре.

Причем второй вариант не имеет каких-либо дополнительных условий и ограничений к его применению (в том числе не обусловлен требованием об обязательном раздельном сборе отходов).

Отказ ООО «СТ-ТБО» в отсутствие объективных причин, препятствующих включению в договор условий о фактическом определении объемов ТКО вынуждают индивидуальных предпринимателей вступать в правоотношения с региональным оператором по обращению с твердыми коммунальными отходами на невыгодных для себя условиях.

2. Частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо неопределенного круга потребителей, в том числе навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (экономически или технологически не обоснованные и (или) прямо не предусмотренные федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товара, в котором контрагент не заинтересован, и другие требования) (пункт 3 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции).

Решением Комиссии Тывинского У ФАС России от 24.05.2019 года по делу № 04-06-08/02-15-19, участником которого являлось в том числе ООО «СТ-ТБО», министерство строительства и жилищно-коммунального хозяйства Республики Тыва признано нарушившим часть 1 статьи 15 Закона защите конкуренции, в части установления нормативов накопления твердых коммунальных отходов, утвержденных Приказом Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Республики Тыва от 25.01.2018 года № 14-од без проведения расчетов в соответствии с Правилами определения нормативов накопления твердых коммунальных отходов, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.04.2016 года № 269, чем ущемлены (могут быть ущемлены) права и законные интересы хозяйствующих субъектов в сфере предпринимательской и иной приносящей доход деятельности, в том числе хозяйствующих субъектов осуществляющих деятельность в нежилых помещениях, расположенных в многоквартирных домах.

В ходе рассмотрения дела № 04-06-08/02-15-19 Комиссией Тывинского У ФАС России изучены акты органов государственной власти субъектов Российской Федерации, устанавливающие нормативы накопления твердых коммунальных отходам.

Так, приказом Департамента по тарифам Новосибирской области от 20.10.2017 года № 342-ЖКХ для магазина по продаже промтоваров установлен норматив в размере 0,221 куб.м, на 1 кв.м, в год; постановлением региональной энергетической Комиссии Кемеровской области от 27.04.2017 года № 58 для промтоварного магазина установлен норматив в размере 0,319 куб.м, на 1 кв.м, в год; приказом Комитета по тарифам Республики Алтай от 17.08.2018 года № 55-ВД для промтоварного магазина установлен норматив в размере 0,01119 куб.м, на 1 кв.м, в месяц или 0,13428 куб.м, в год; приказом министерства экологии и рационального природопользования Красноярского края от 19.12.2017 года № 1/1934-од для объектов общественного назначения на территории г. Красноярска установлен норматив в размере 0,046 куб.м, на человека в месяц; приказом региональной энергетической комиссии Омской области от 31.05.2017 года № 61/27 для магазина промтоваров установлен норматив в размере 0,365 куб.м, в год с 1 кв.м.

Анализ вышеприведенных актов по установлению нормативов накопления твердых коммунальных отходов в магазинах, осуществляющих деятельность по продаже не продовольственных товаров в сопоставлении с приказом министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Республики Тыва от 25.01.2018 года № 14-од позволяет сделать вывод, что в Республике Тыва указанные нормативы могут быть завышенными, так как количество производимых твердых коммунальных отходов от деятельности по реализации не продовольственных товаров вне зависимости от региона осуществления деятельности является сопоставимым и не может отличаться в разы.

Например, превышение норматива по непродовольственным магазинам в Республике Тыва по сравнению с Новосибирской областью составляет более чем в 5 раз, а по отношению к Республике Алтай более чем в 9 раз.

Более того, решением Верховного суда Республики Тыва от 11.12.2019 года норматив накопления твердых коммунальных отходов для промтоварных магазинов, установленный приказом Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Республики Тыва от 25.01.2018 года № 14-од признан не действующим в связи с нарушением порядка определения норматива накопления твердых коммунальных отходов.

В промышленном товарном магазине, к которому в том числе относятся объекты ИП ФИО2 и ФИО5, норматив накопления ТКО на 1 кв. метр общей площади составляет 1,2 куб.м/год.

На основании вышеизложенного следует, что норматив накопления ТКО в объектах общественного назначения определяется, в том числе на 1 кв.м, общей площади.

В соответствии с приложением № 1 к договорам на оказание услуг по обращению с твердыми коммунальными отходами заявителей произведен следующий расчет объема твердых коммунальных отходов:

- для ИП ФИО2: 106,6 (общая площадь помещения) х 1,2(норматив накопления ТКО) 127,92(объем ТКО в год) /12 (количество месяцевв году) = 10,66 (объем ТКО в месяц) х 579,94 рублей (тариф) = 6 182,16 рублей в месяц;

- для ИП ФИО5: 94,3 (общая площадь помещения) х 1,2 (норматив накопления ТКО) = 113,16 (объем ТКО в год) /12 (количество месяцев в году) - 9,43 (объем ТКО в месяц) х 579,94 рублей (тариф) = 5 468,83 рублей в месяц.

При этом, согласно договору № 329 от 03.07.2017 года, заключенному ранее ИП ФИО2 с МУП г. Кызыла «Енисей», стоимость оказываемой услуги по вывозу мусора составляла 144,98 рублей в месяц.

Согласно договору № 375 от 06.12.2017 года, заключенному ранее ИП ФИО5 с МУП г. Кызыла «Енисей», стоимость оказываемой услуги по вывозу мусора составляла 390 рублей в месяц.

Таким образом, расходы ИП ФИО6 по обращению с твердыми коммунальными отходами со дня начала деятельности Регионального оператора - ООО «СТ-ТБО» выросли более чем в 42 раза, а ИП ФИО5 боле чем в 14 раз. При этом, единственным способом, обосновывающим указанные расходы, является коммерческий учет произведенных предпринимателями твердых коммунальных отходов, которого фактически лишает - Региональный оператор -ООО «СТ-ТБО», навязывая оплату услуг по нормативу.

С учетом изложенного, не предоставление со стороны регионального оператора возможности осуществления оплаты за фактически произведенные твердые коммунальные отходы ущемляет права хозяйствующих субъектов в сфере предпринимательской деятельности, так как возлагает на них дополнительные расходы за услуги определить объем которых невозможно, при наличии соответствующей возможности, что свидетельствует о наличии нарушения статьи 10 Закона о защите конкуренции.

Так же, Тывинское УФАС России не согласно с доводами ООО «СТ-ТБО» об отсутствии его доминирования на рынке по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Республики Тыва в силу следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 5 Закона о защите конкуренции доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам. Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта (за исключением финансовой организации):

1) доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов, если только при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства или при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией не будет установлено, что, несмотря на превышение указанной величины, положение хозяйствующего субъекта на товарном рынке не является доминирующим;

2) доля которого на рынке определенного товара составляет менее чем пятьдесят процентов, если доминирующее положение такого хозяйствующего субъекта установлено антимонопольным органом исходя из неизменной или подверженной малозначительным изменениям доли хозяйствующего субъекта на товарном рынке, относительного размера долей на этом товарном рынке, принадлежащих конкурентам, возможности доступа на этот товарный рынок новых конкурентов либо исходя из иных критериев, характеризующих товарный рынок.

Согласно статье 1 Закон об отходах региональный оператор по обращению с ТКО (далее также - региональный оператор) - это оператор по обращению с ТКО - юридическое лицо, которое обязано заключить договор на оказание услуг по обращению с ТКО с собственником твердых коммунальных отходов, которые образуются и места накопления которых находятся в зоне деятельности регионального оператора.

Статьей 24.6 Закон об отходах предусмотрено, что сбор, транспортирование, обработка, утилизация, обезвреживание, захоронение твердых коммунальных отходов на территории субъекта Российской Федерации обеспечиваются одним или несколькими региональными операторами в соответствии с территориальной схемой обращения с отходами.

В соответствии с пунктом 4 статьи 24.6 Закона об отходах юридическому лицу присваивается статус регионального оператора и определяется зона его деятельности на основании конкурсного отбора, который проводится уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

В соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 05.09.2016 года № 881 «О проведении уполномоченными органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации конкурсного отбора региональных операторов по обращению с твердыми коммунальными отходами» по результатам торгов по конкурсному отбору регионального оператора по обращению с ТКО на территории Республики Тыва с победителем торгов ~ ООО «СТ-ТБО» подписано соглашение от 29.05.2018 года об организации деятельности по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Республики Тыва (далее - Соглашение). Согласно данному соглашению в зону деятельности регионального оператора по обращению с ТКО ООО «СТ-ТБО» входит вся территория Республики Тыва в соответствии с территориальной схемой.

Согласно Территориальной схеме обращения с отходами, в том числе твердыми коммунальными отходами, в республике формируется система обращения с твердыми коммунальными отходами (далее - ТКО) без деления на территориальные зоны деятельности регионального оператора по обращению с ТКО.

На основании Приказа Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Республики Тыва от 01.06.2018 года № 102-од ООО «СТ-ТБО» присвоен статус регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Республики Тыва.

В соответствии с Постановлением Службы по тарифам Республики Тыва от 25.07.2018 года № 16 «Об утверждении производственной программы в области обращения с твердыми коммунальными отходами и установлении единого тарифа на услуги регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами ООО «СТ-ТБО» на территории Республики Тыва на 2018 год» установлен единый тариф (для прочих категорий потребителей и для населения) на услуги регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами в размере 579,94 руб.

В силу приложения № 1 к постановлению Службы по тарифам Республики Тыва от 20.12.2018 года № 60 «Об утверждении производственной программы в области обращения с твердыми коммунальными отходами и установлении единого тарифа на услуги регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами ООО «СТ-ТБО» на территории Республики Тыва на 2019 года», региональный оператор ООО «СТ-ТБО» приступает к деятельности по обращению с ТКО на территории Республики Тыва с 01.01.2019 года по 31.12.2019года.

Постановлением Службы по тарифам Республики Тыва от 20.12.2019 года № 50 региональному оператору по обращению с твердыми коммунальными отходами ООО «СТ-ТБО» установлены долгосрочные параметры регулирования, устанавливаемые на долгосрочный период регулирования единого тарифа на услугу регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами с использованием метода индексации, установленных тарифов на 2020-2022 годы.

Приложением 3 к постановлению Службы по тарифам Республики Тыва от 20.12.2019 года № 50 региональному оператору по обращению с твердыми коммунальными отходами ООО «СТ-ТБО» установлен тариф на 2020 год в размере 562,23 рубля.

На основании изложенного, Региональный оператор - ООО «СТ-ТБО» является единственным лицом, осуществляющим на территории Республики Тыва деятельность по обращению с твердыми коммунальными отходами, соответственно в силу статьи 5 Закона о защите конкуренции занимает доминирующее положение на рынке услуг по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Республики Тыва.

Кроме того, Тывинским УФАС России проведен анализ рынка услуг по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Республики Тыва за период с 01.08.2018 года по 31.12.2018 года, согласно которому установлено, что доля Регионального оператора - ООО «СТ-ТБО» на рынке услуги по обращению ТКО в Республике Тыва за период с 01.08.2018 по 31.12.2018 года составила 100 %.

Таким образом, Региональный оператор - ООО «СТ-ТБО» на рынке услуг по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Республики Тыва занимает доминирующее положение и подпадает под сферу регулирования Закона о защите конкуренции и обязано соблюдать запреты, установленные статьей 10 Закона о защите конкуренции.

В силу части 2.1 статьи 5 Закона о защите конкуренции не может быть признано доминирующим положение хозяйствующего субъекта – юридического лица, учредителем (участником) которого являются одно физическое лицо (в том числе зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя) или несколько физических лиц, если выручка от реализации товаров за последний календарный год такого хозяйствующего субъекта не превышает четыреста миллионов рублей, за исключением:

1) хозяйствующего субъекта, входящего в группу лиц с другим хозяйствующим субъектом или другими хозяйствующими субъектами по основаниям, предусмотренным частью 1 статьи 9 настоящего Федерального закона. Данное исключение не применяется к хозяйствующим субъектам, входящим в группу лиц по основанию, предусмотренному пунктом 7 части 1 статьи 9 настоящего Федерального закона; к хозяйствующим субъектам, входящим в группу лиц, участниками которых являются только лица, входящие в группу лиц по основанию, предусмотренному пунктом 7 части 1 статьи 9 настоящего Федерального закона; к хозяйствующему субъекту, участником которого является индивидуальный предприниматель;

2) финансовой организации;

3) субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии;

4) хозяйствующего субъекта, имеющего в качестве учредителей или участников хозяйствующих субъектов - юридических лиц;

5) хозяйственного общества, в уставном капитале которого имеется доля участия Российской Федерации, субъекта Российской Федерации, муниципального образования.

На основании вышеизложенного, и с учетом того, что доля региональных операторов по обращению с твердыми коммунальными отходами на соответствующем рынке в рамках зоны деятельности, определённой схемой по обращению с твёрдыми коммунальными отходами в силу требований Закона об отходах составляет 100 %, ограничения, предусмотренные частью 2.1 статьи 5 Закона о защите конкуренции к рассматриваемым правоотношениям не применимы.

На основании вышеизложенного, Тывинское УФАС России просит арбитражный суд в удовлетворении заявления ООО «СТ-ТБО» отказать.

Относительно вышеприведённых доводов общества и Тывинского УФАС, арбитражный суд приходит к следующему.

В соответствии с частью 1 статьи 8, частью 2 статьи 34 Конституции Российской Федерации в Российской Федерации гарантируются единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности. Не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию.

Данная конституционная гарантия реализована в законодательстве о конкуренции.

Целями данного Закона являются обеспечение единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков (часть 2 статьи 1 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции»).

В части 1 статьи 3 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции»(далее - Закон о защите конкуренции) указано, что настоящий Федеральный закон распространяется на отношения, которые связаны с защитой конкуренции, в том числе с предупреждением и пресечением монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции, и в которых участвуют российские юридические лица и иностранные юридические лица, федеральные органы исполнительной власти, органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, иные осуществляющие функции указанных органов органы или организации, а также государственные внебюджетные фонды, Центральный банк Российской Федерации, физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели.

Комиссия Тывинского УФАС России своим решением от 02.06.2019 по делу № 04-06-08/03-10-19 признало общество с ограниченной ответственностью «СТ-ТБО» нарушившим пункт 3 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции», в части навязывания индивидуальным предпринимателям ФИО2 и ФИО5 условий договора на оказание услуг по обращению с твердыми коммунальными отходами, касающихся определения объема производимых указанными предпринимателями твердых коммунальных отходов по нормативу.

Согласно разъяснений Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации содержащихся в пункте 4 Постановления от 30.06.2008 N 30 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства" запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц (часть 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции). Арбитражным судам следует обратить внимание, что исходя из системного толкования положений статьи 10 ГК РФ и статей 3 и 10 Закона о защите конкуренции для квалификации действий (бездействия) как злоупотребления доминирующим положением достаточно наличия (или угрозы наступления) любого из перечисленных последствий, а именно: недопущения, ограничения, устранения конкуренции или ущемления интересов других лиц.

В пункте 3 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции предусмотрен запрет навязывания контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора.

Арбитражный суд полагает, что применительно к данной норме закона навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него, заключается в таком поведении доминирующего хозяйствующего субъекта, при котором ущемляются права контрагента, либо он вынужден вступать в правоотношения на невыгодных для себя условиях, при этом никакого принуждения, как физического воздействия, навязывание невыгодных условий не предполагает.

Субъектом предусмотренных частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции правонарушений может являться только хозяйствующий субъект, занимающий доминирующее положение на товарном рынке.

Из материалов дела следует, что Тывинским УФАС России проведён анализ рынка услуг по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Республики Тыва за период с 01.08.2018 года по 31.12.2018 года, согласно которому установлено, что доля Регионального оператора - ООО «СТ-ТБО» на рынке услуги по обращению ТКО в Республике Тыва за период с 01.08.2018 по 31.12.2018 года составила 100 %.

Данный анализа проведён, в порядке части 5.1 статьи 45 Закона о защите конкуренции и соответствует Порядку проведения анализа состояния конкуренции на товарном рынке утверждённого приказом ФАС России от 28.04.2010 N 220.

Следовательно, региональный оператор - ООО «СТ-ТБО» на рынке услуг по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Республики Тыва занимает доминирующее положение и подпадает под сферу регулирования Закона о защите конкуренции и на него распространяются запреты, установленные частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции.

Вместе с тем, заявитель при новом рассмотрении дела дополнительно указывает, что согласно части 2.1 статьи 5 Федерального закона «О защите конкуренции» положение ООО «СТ-ТБО» на товарном рынке услуг по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Республики Тыва не может быть признано доминирующим, поскольку из представленных в материалы дела документов, а именно из бухгалтерского баланса на 31.12.2018 года видно, что выручка общества за 2018 год составила 9 649 000 руб., а исходя из имеющейся в деле выписки из Единого государственного реестра юридических лиц следует, что участниками (учредителями) ООО «СТ-ТБО» является одно физическое лицо.

Оценив вышеприведённый довод ООО «СТ-ТБО» арбитражный суд приходит к следующему.

В силу абз.21 пункта 1.3 разъяснений Президиума ФАС России от 07.06.2017 N 8 "О применении положений статьи 10 Закона о Защите конкуренции" хозяйствующий субъект вправе представлять в антимонопольный орган или в суд доказательства того, что положение этого хозяйствующего субъекта на товарном рынке не может быть признано доминирующим(часть 4 статьи 5 Закона о защите конкуренции).

Вместе с тем, из оспариваемого решения не усматривается, что ООО «СТ-ТБО» обращалось в антимонопольный орган с доказательствами того, что положение этого хозяйствующего субъекта на товарном рынке не может быть признано доминирующим.

Данные доказательства представлены и о них заявлено арбитражному суду только при новом его рассмотрении.

В соответствии с частью 1 статьи 5 Федерального закона «О защите конкуренции» доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам. Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта (за исключением финансовой организации):

- доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов, если только при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства или при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией не будет установлено, что, несмотря на превышение указанной величины, положение хозяйствующего субъекта на товарном рынке не является доминирующим (пункт 1);

- доля которого на рынке определенного товара составляет менее чем пятьдесят процентов, если доминирующее положение такого хозяйствующего субъекта установлено антимонопольным органом исходя из неизменной или подверженной малозначительным изменениям доли хозяйствующего субъекта на товарном рынке, относительного размера долей на этом товарном рынке, принадлежащих конкурентам, возможности доступа на этот товарный рынок новых конкурентов либо исходя из иных критериев, характеризующих товарный рынок (пункт 2).

Вместе с этим в силу пункта 1 части 2.1 статьи 5 Федерального закона «О защите конкуренции», не может быть признано доминирующим положение хозяйствующего субъекта - юридического лица, учредителем (участником) которого являются одно физическое лицо (в том числе зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя) или несколько физических лиц, если выручка от реализации товаров за последний календарный год такого хозяйствующего субъекта не превышает четыреста миллионов рублей, за исключением хозяйствующего субъекта, входящего в группу лиц с другим хозяйствующим субъектом или другими хозяйствующими субъектами по основаниям, предусмотренным частью 1 статьи 9 настоящего Федерального закона.

Таким образом, частью 2.1 статьи 5 Закона Федерального закона «О защите конкуренции» определены условия, при которых, общий подход к установлению доминирующего положения хозяйствующего субъекта не применим.

ФАС России в своих разъяснениях, при определении доминирующего положения хозяйствующего субъекта, указало на необходимость обращения особого внимания на установленные в антимонопольном законодательстве иммунитеты в отношении отдельных хозяйствующих субъектов, выручка которых не превышает 400 млн. руб. Так, одним из существенных изменений, которые внесены Федеральным законом от 03.07.2016 N 264-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О защите конкуренции" и отдельные законодательные акты Российской Федерации" является введение иммунитетов для определенных Законом N 264-ФЗ хозяйствующих субъектов в отношении установления в отношении них фактов наличия доминирующего положения и заключения отдельных антиконкурентных соглашений(абз. 22 и 23 пункта 1.3 разъяснений Президиума ФАС России от 07.06.2017 N 8 "О применении положений статьи 10 Закона о Защите конкуренции").

При первоначальном рассмотрении дела, ООО «СТ-ТБО» была представлена усечённая(неполная) выписка из ЕГРЮЛ, в связи с чем, в целях оценки вышеприведённого довода, при новом рассмотрении, арбитражный суд предложил заявителю представить выписку из ЕГРЮЛ, с разделом, содержащего сведения об учредителях(участниках) юридического лица.

На предложение арбитражного суда заявителем были представлены выписки из ЕГРЮЛ на ООО «СТ-ТБО» по состоянию на 31.01.2019, 02.07.2019 и 08.10.2020, согласно которым учредителем(участником) данного юридического лица в спорный период является ФИО7(строки 42, 43, 44, 45, 46, 47 выписки).

Действительно, выручка ООО «СТ-ТБО» за 2018 год составила 9 649 000 руб., что ниже суммы выручки, предусмотренной частью 2.1 статьи 5 Федерального закона «О защите конкуренции» и в этой связи исключает возможность признания этого субъекта занимающим доминирующее положение в общем порядке.

Таким образом, установленные при новом рассмотрении арбитражным судом данные обстоятельства антимонопольным органом не были учтены при вынесении оспариваемого решения, что указывает на его несоответствие положениям части 1, пункта 1 части 2.1 статьи 5 Федерального закона «О защите конкуренции».

Относительно, вменения ООО «СТ-ТБО» навязывания индивидуальным предпринимателям ФИО2 и ФИО5 условий договора на оказание услуг по обращению с твердыми коммунальными отходами, касающихся определения объема производимых указанными предпринимателями твердых коммунальных отходов(ТКО) по нормативу, арбитражный суд приходит к следующему.

Правовое регулирование в области обращения с отходами осуществляется Федеральным законом от 24.06.1998 № 89-ФЗ «Об отходах производства и потребления» (далее – Федеральный закон № 89-ФЗ), другими законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, а также муниципальными нормативными правовыми актами (часть 1 статьи 2 Федерального закона № 89-ФЗ).

В статье 1 Федерального закона № 89-ФЗ определено, что обращение с отходами - деятельность по сбору, накоплению, транспортированию, обработке, утилизации, обезвреживанию, размещению отходов; накопление отходов - складирование отходов на срок не более чем одиннадцать месяцев в целях их дальнейших обработки, утилизации, обезвреживания, размещения; сбор отходов - прием отходов в целях их дальнейших обработки, утилизации, обезвреживания, размещения лицом, осуществляющим их обработку, утилизацию, обезвреживание, размещение; транспортирование отходов - перемещение отходов с помощью транспортных средств вне границ земельного участка, находящегося в собственности юридического лица или индивидуального предпринимателя либо предоставленного им на иных правах.

Согласно части 1 статьи 24.6 Федерального закона № 89-ФЗ сбор, транспортирование, обработка, утилизация, обезвреживание, захоронение твердых коммунальных отходов на территории субъекта Российской Федерации обеспечиваются одним или несколькими региональными операторами в соответствии с региональной программой в области обращения с отходами и территориальной схемой обращения с отходами.

Исходя из положений статьи 1, частей 1, 4 статьи 24.7 Федерального закона № 89-ФЗ региональный оператор по обращению с твердыми коммунальными отходами (далее также - региональный оператор) - оператор по обращению с твердыми коммунальными отходами - юридическое лицо, которое обязано заключить договор на оказание услуг по обращению с твердыми коммунальными отходами с собственником твердых коммунальных отходов, которые образуются и места накопления которых находятся в зоне деятельности регионального оператора.

Как следует из материалов дела и сторонами по настоящему делу не оспаривается, что на основании приказа Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Республики Тыва от 01.06.2018 года № 102-од «О присвоении статуса регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Республики Тыва» ООО «СТ-ТБО» присвоен статус регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Республики Тыва.

В соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 05.09.2016 года № 881 «О проведении уполномоченными органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации конкурсного отбора региональных операторов по обращению с твердыми коммунальными отходами» по результатам торгов по отбору регионального оператора по обращению с ТКО на территории Республики Тыва с победителем торгов – ООО «СТ-ТБО» подписано соглашение об организации деятельности по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Республики Тыва. Согласно данному соглашению в зону деятельности регионального оператора по обращению с ТКО ООО «СТ-ТБО» входит вся территория Республики Тыва в соответствии с территориальной схемой.

Согласно Территориальной схеме обращения с отходами, в том числе твердыми коммунальными отходами, в республике формируется система обращения с твердыми коммунальными отходами без деления на территориальные зоны деятельности регионального оператора по обращению с ТКО.

В соответствии с частью 2 статьи 24.6 Федерального закона № 89-ФЗ накопление, сбор, транспортирование, обработка, утилизация, обезвреживание, захоронение твердых коммунальных отходов осуществляются в соответствии с правилами обращения с твердыми коммунальными отходами, утвержденными Правительством Российской Федерации.

Во исполнение части 2 статьи 24.6 Федерального закона № 89-ФЗ постановлением Правительства Российской Федерации от 12.11.2016 № 1156 утверждены Правила обращения с твердыми коммунальными отходами(далее - Правила № 1156), которые устанавливают порядок осуществления накопления, сбора, транспортирования, обработки, утилизации, обезвреживания и захоронения твердых коммунальных отходов, заключения договора на оказание услуг по обращению с твердыми коммунальными отходами, а также основания, по которым юридическое лицо может быть лишено статуса регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами.

Согласно пункту 4 Правил № 1156 обращение с твердыми коммунальными отходами на территории субъекта Российской Федерации обеспечивается региональными операторами в соответствии с региональной программой в области обращения с отходами, в том числе с твердыми коммунальными отходами, и территориальной схемой обращения с отходами (далее - схема обращения с отходами) на основании договоров на оказание услуг по обращению с твердыми коммунальными отходами, заключенных с потребителями.

Региональный оператор осуществляет сбор, транспортирование, обработку, утилизацию, обезвреживание, захоронение твердых коммунальных отходов самостоятельно или с привлечением операторов по обращению с твердыми коммунальными отходами.

Договор на оказание услуг по обращению с твердыми коммунальными отходами заключается между потребителем и региональным оператором, в зоне деятельности которого образуются твердые коммунальные отходы и находятся места (площадки) их накопления, в порядке, предусмотренном разделом настоящих Правил (пункт 5 Правил № 1156).

В соответствии с пунктом 9 Правил № 1156 потребители осуществляют складирование твердых коммунальных отходов в местах (площадках) накопления твердых коммунальных отходов, определенных договором на оказание услуг по обращению с твердыми коммунальными отходами, в соответствии со схемой обращения с отходами.

Согласно пункту 10 Правил № 1156 в соответствии с договором на оказание услуг по обращению с твердыми коммунальными отходами в местах (площадках) накопления твердых коммунальных отходов складирование твердых коммунальных отходов осуществляется потребителями следующими способами:

а) в контейнеры, расположенные в мусороприемных камерах (при наличии соответствующей внутридомовой инженерной системы);

б) в контейнеры, бункеры, расположенные на контейнерных площадках;

в) в пакеты или другие емкости, предоставленные региональным оператором.

Пунктом 11 Правил № 1156 установлено, что в соответствии с договором на оказание услуг по обращению с твердыми коммунальными отходами в местах (площадках) накопления твердых коммунальных отходов складирование крупногабаритных отходов осуществляется потребителями следующими способами:

а) в бункеры, расположенные на контейнерных площадках;

б) на специальных площадках для складирования крупногабаритных отходов.

ООО «СТ-ТБО» во исполнение предупреждения от 18.03.2019 года в дополнительных соглашениях к проектам договоров на оказание услуг по обращению с твердыми коммунальными отходами, предлагаемых к заключению с индивидуальными предпринимателями ФИО2 и ФИО5 внесены изменения в способ складирования ТКО, в частности дополнены следующие способы складирования ТКО: пакеты или другие емкости, предоставленные региональным оператором. Вместе с тем, способ коммерческого учета объема и массы ТКО не изменен.

При этом, ООО «СТ-ТБО» настаивает на том, что единственным способом коммерческого учёта объёма твёрдых коммунальных отходов, производимых указанными предпринимателями является расчётный способ, исходя из нормативов накопления твёрдых коммунальных отходов, предусмотренный подпунктом "а" пункта 5 настоящих Правил коммерческого учета объема и (или) массы твердых коммунальных отходов, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 3 июня 2016 г. N 505.

ООО «СТ-ТБО» считает, что применение способа учета твёрдых коммунальных отходов по средствам пакетов и других емкостей, предоставленных региональным оператором, как предлагает антимонопольный орган, не предусмотрено Правилами № 505, подпунктом «а» пункта 5 Правил коммерческого учета объема и (или) массы твёрдых коммунальных отходов предусмотрен исчерпывающий(закрытый) перечень способов коммерческого учета твёрдых коммунальных отходов для осуществления расчетов с собственниками твёрдых коммунальных отходов, который расширительному толкованию не подлежит.

При первоначальном рассмотрении настоящего дела, суды(первой и апелляционной инстанции) пришли к выводу о том, что Правилами обращения с твердыми коммунальными отходами, утверждёнными постановлением Правительства Российской Федерации от 12.11.2016 № 1156 и Правилами коммерческого учета объема и (или) массы твердых коммунальных отходов, утверждёнными постановлением Правительства Российской Федерации от 3 июня 2016 г. № 505 коммерческий учет твердых коммунальных отходов для собственников твердых коммунальных отходов предусмотрен с применением альтернативных способов учёта объёма и (или) массы твердых коммунальных отходов, отметив при этом, что в данном случае, занятая правовая позиция ООО «СТ-ТБО», которая фактически предусматривала оплату услуг по сбору и транспортированию твердых коммунальных отходов, только исходя из нормативов накопления твёрдых коммунальных отходов, по предварительным расчетам Тывинского УФАС России привела к росту расходов индивидуального предпринимателя ФИО2 по обращению с твердыми коммунальными отходами со дня начала деятельности регионального оператора – ООО «СТ-ТБО» в более чем в 42 раза, а индивидуального предпринимателя ФИО5 - в более чем в 14 раз, что однозначно свидетельствует о создании для указанных хозяйствующих субъектов невыгодных условий деятельности.

Между тем, Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в своём постановлении от 31 июля 2020г. указал, что «суды необоснованно отклонили доводы общества со ссылкой на пункты 5, 6 Правил № 505 об отсутствии в законодательстве способа коммерческого учета ТКО расчетным путем, исходя из количества и объема пакетов или других емкостей, предоставленных региональным оператором, и признали законным предписание от 02.07.2019 № 04-06-08/03-10-19, которым Обществу предписано включить в договор именно такое условие, отметив, что возможность коммерческого учета ТКО расчетным путем, исходя из количества и объема пакетов или других емкостей, предоставленных региональным оператором, как предложил антимонопольный орган в оспариваемом решении, не предусмотрена ни Правилами № 505, ни типовым договором, при этом судами не приняты во внимание доводы ООО "СТ-ТБО" о том, что в связи с отсутствием у предпринимателей контейнеров, расположенных на контейнерных площадках, обустроенных в соответствии с требованиями действующего законодательства, в силу пункта 5 Правил № 505 единственным способом коммерческого учета ТКО является расчетный способ, исходя из нормативов накопления ТКО, между тем пунктом 6 Правил № 505 прямо определено, что в целях осуществления расчетов с собственниками ТКО коммерческий учет ТКО осуществляется в соответствии с подпунктом "а" пункта 5 Правил № 505.

Из материалов дела следует и установлено антимонопольным органом, что приказом Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Республики Тыва от 25.01.2018 N 14-од (в редакции приказа от 23.08.2018 N 174-од) утверждены нормативы накопления ТКО для разных категорий объектов, в том числе для промышленного магазина, к которому относятся объекты предпринимателей ФИО2 и ФИО5, установлен норматив накопления ТКО 1, 2 куб. м/год на 1 кв. м общей площади.

Суды не дали оценку данному обстоятельству и не установили, каким образом само по себе увеличение роста расходов предпринимателей на оплату услуг по обращению с ТКО в связи с расчетом этих расходов исходя из норматива (с учетом выбранного этими предпринимателями способа складирования ТКО), может свидетельствовать о навязывании им невыгодных условий договора.

Предложение или настаивание любой стороной на существенных для нее условиях и в ее редакции не является нарушением антимонопольного законодательства до тех пор, пока эти действия не сопряжены с ущемлением прав контрагента или угрозой наступления неблагоприятных последствий (отказ от исполнения обязательств, расторжение договора, применение каких-либо экономических санкций), вынуждающих контрагента принять невыгодные ему условия.

Исходя из системного толкования норм антимонопольного законодательства, под навязыванием следует понимать действия (бездействие) доминанта по принуждению контрагента к принятию условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора.

Между тем, суды двух инстанций при рассмотрении дела не включили в предмет исследования, каким образом ООО "СТ-ТБО" воспользовалось своим доминирующим положением, своей рыночной властью для принуждения контрагентов к принятию условий договора, невыгодных для них».

Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа направляя дело на новое рассмотрение указал на необходимость учесть вышеизложенное, выполнить требования процессуального законодательства о всестороннем, полном и объективном исследовании и оценке фактических обстоятельств дела, доказательств по делу, имеющих значение для настоящего дела, доводов лиц, участвующих в деле, проверить в порядке главы 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации оспариваемые решение и предписание Тывинского УФАС России на соответствие действующему законодательству, распределить судебные расходы за кассационное рассмотрение дела и принять законное, обоснованное и мотивированное решение(постановление от 31.07.2020).

Данные указания Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа обязательны для арбитражного суда, вновь рассматривающего данное дело(часть 2.1 статьи 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

При новом рассмотрении арбитражный суд приходит к следующему.

Правоотношения в сфере обращения с твердыми коммунальными отходами регулируются Федеральным законом от 24.06.1998 № 89 «Об отходах производства и потребления» (далее - Закон об отходах), Правилами коммерческого учета объема и (или) массы твердых коммунальных отходов, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 03.06.2016 № 505 (далее - Правила коммерческого учета, Правила № 505), Правилами обращения с твердыми коммунальными отходами, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 12.11.2016 № 1156 (далее - Правила обращения с ТКО, Правила № 1156).

Правила обращения с ТКО устанавливают порядок осуществления накопления, сбора, транспортирования, обработки, утилизации, обезвреживания и захоронения твердых коммунальных отходов, заключения договора на оказание услуг по обращению с твердыми коммунальными отходами.

В соответствии с подпунктом «в» пункта 8 (1) Правил обращения с ТКО региональный оператор заключает договоры на оказание услуг по обращению с ТКО в порядке, установленном настоящим разделом, в отношении ТКО, образующихся в нежилых помещениях, в том числе в многоквартирных домах (кроме случаев, предусмотренных частями 1 и 9 статьи 157.2 Жилищного кодекса Российской Федерации), с лицами, владеющими такими нежилыми помещениями на законных основаниях, или уполномоченными ими лицами.

Основанием для заключения договора на оказание услуг по обращению с твердыми коммунальными отходами является заявка потребителя или его законного представителя в письменной форме на заключение такого договора, подписанная потребителем или лицом, действующим от имени потребителя на основании доверенности, либо предложение регионального оператора о заключении договора на оказание услуг по обращению с твердыми коммунальными отходами (пункт 8 (4) Правил обращения с ТКО).

Названными Правилами определено, что одним из существенных условий договора об оказании услуг по транспортированию твердых коммунальных отходов является способ коммерческого учета количества твердых коммунальных отходов (пункт 25).

На основании изложенного, юридические лица, в деятельности которых помимо отходов производства образуются ТКО, обязаны заключить договор с региональным оператором, в котором определяется способ учета количества ТКО.

Подпунктом «а» пункта 5 Правил коммерческого учета предусмотрено, что коммерческий учет ТКО осуществляется: а) расчетным путем исходя из: - нормативов накопления твердых коммунальных отходов, выраженных в количественных показателях объема; - количества и объема контейнеров для накопления твердых коммунальных отходов, установленных в местах накопления; б) исходя из массы твердых коммунальных отходов, определенной с использованием средств измерения.

Согласно пункту 6 Правил обращения с ТКО в целях осуществления расчетов с собственниками ТКО коммерческий учет ТКО осуществляется в соответствии с подпунктом «а» пункта 5 настоящий Правил, то есть расчетным путем.

При этом, Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в своём постановлении от 31.07.2020 указал, что «возможность коммерческого учета ТКО расчетным путем, исходя из количества и объема пакетов или других емкостей, предоставленных региональным оператором, как предложил антимонопольный орган в оспариваемом решении, не предусмотрена ни Правилами N 505, ни типовым договором».

Кроме того, Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа отметил, что «из материалов дела следует и установлено антимонопольным органом, что приказом Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Республики Тыва от 25.01.2018 N 14-од (в редакции приказа от 23.08.2018 N 174-од) утверждены нормативы накопления ТКО для разных категорий объектов, в том числе для промышленного магазина, к которому относятся объекты предпринимателей ФИО2 и ФИО5, установлен норматив накопления ТКО 1, 2 куб. м/год на 1 кв. м общей площади, вместе с тем, суды не дали оценку данному обстоятельству и не установили, каким образом само по себе увеличение роста расходов предпринимателей на оплату услуг по обращению с ТКО в связи с расчетом этих расходов исходя из норматива (с учетом выбранного этими предпринимателями способа складирования ТКО), может свидетельствовать о навязывании им невыгодных условий договора».

При новом рассмотрении арбитражным судом установлено, что приказом Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Республики Тыва от 25.01.2018 № 14-од утверждены нормативы накопления ТКО на территории Республики Тыва, согласно пункта 2 приложения к данному приказу для объектов предприятия торговли: промтоварный магазин, рынок, павильон, оптовая база установлен норматив накопления ТКО 1, 2 куб. м/год на 1 кв. м общей площади.

Следовательно, в связи с наличием утверждённых нормативов накопления твердых коммунальных отходов на территории Республики Тыва расчет платы за коммунальную услугу по обращению с твердыми коммунальными отходами необходимо производить в соответствии с подпунктом "а" пункта 5 Правил № 505, т.е. исходя из нормативов накопления твердых коммунальных отходов, выраженных в количественных показателях объема.

Представленное апелляционное определение Судебной коллегии по административным делам Пятого апелляционного суда общей юрисдикции от 20.02.2020(номер дела находится в материалах дела), которым решение Верховного Суда Республики Тыва от 11.12.2019, признавшего приказ Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Республики Тыва от 25.01.2018 N 14-од (в редакции приказа от 23.08.2018 N 174-од) недействующим со дня вступления в законную силу решения суда, оставлено без изменения, не влияет на вышеприведённый вывод, поскольку арбитражный суд поверяет оспариваемое решение на дату его принятия(02.07.2019).

Какие-либо иные основания, о наличии в действиях Регионального оператора нарушения запрета, установленного пунктом 3 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции в части навязывания предпринимателям ФИО2 и ФИО5 условий договора на оказание услуг по обращению с ТКО, касающихся определения объема производимых указанными предпринимателями ТКО по нормативу, оспариваемое решение не содержит.

В данном случае, из материалов дела усматривается наличие гражданско-правового спора между региональным оператором по обращению с ТКО на территории Республики Тыва(ООО "СТ-ТБО") и предпринимателями ФИО2 и ФИО5(потребителями).

Вместе с тем, в силу разъяснений пункта 5 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 30.06.2008 № 30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства» и правовой позиции, выраженной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 12.07.2006 № 1812/06 по делу № А33-2953/2005, антимонопольный орган не вправе в рамках своей компетенции разрешать гражданско-правовые споры хозяйствующих субъектов, которые могут быть разрешены по требованию одной из сторон в судебном порядке.

На основании изложенного, арбитражный суд приходит к выводу о недоказанности наличия в действиях Регионального оператора нарушения запрета, установленного пунктом 3 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции в части навязывания предпринимателям ФИО2 и ФИО5 условий договора на оказание услуг по обращению с ТКО, касающихся определения объема производимых указанными предпринимателями ТКО по нормативу, следовательно оспариваемое решение и предписание антимонопольного органа не соответствует Закону о защите конкуренции, в связи с чем подлежит признанию недействительным.

При подаче в арбитражный суд заявления о признании недействительными оспариваемых решения и предписания заявителем по платежному поручению от 18.07.2019 № 236 уплачена государственная пошлина в размере 6 000 рублей.

Как разъясняется в пункте 1 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.03.1998 N 32 "Обзор практики разрешения споров, связанных с применением антимонопольного законодательства", требование о признании недействительными решения и предписания антимонопольного органа следует рассматривать как одно (единое) оплачиваемое государственной пошлиной требование. Согласно подпункту 3 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации при подаче заявлений о признании ненормативного правового акта недействительным и о признании решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц незаконными, размер государственной пошлины для организаций составляет 3 000 рублей.

Таким образом, излишне уплаченная государственная пошлина в размере 3000 рублей подлежит возврату заявителю.

Оставшаяся сумма судебных расходов по уплате государственной пошлины(3 000 руб.), в силу части 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, подлежит взысканию с ответчика в пользу заявителя.

Постановлением Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 31 июля 2020 г. по делу № А69-2010/2019 арбитражному суду предписано распределить судебные расходы за кассационное рассмотрение дела.

Определением от 28 мая 2020 года Арбитражным судом Восточно-Сибирского округа ООО «СТ-ТБО» предоставлена отсрочка уплаты государственной пошлины в сумме 1500 рублей.

Вместе с тем, принимая во внимание результаты нового рассмотрения дела и освобождение законом ответчика от уплаты государственной пошлины, данный вопрос не рассматривался.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 167, 170, 176 и 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

решение и предписание Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Тыва от 02.07.2019 по делу № 04-06-08/03-10-19 признать недействительными.

Обязать Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Тыва устранить нарушение прав и законных интересов общества с ограниченной ответственностью "СТ-ТБО", допущенные принятием решения и предписания от 02.07.2019 по делу № 04-06-08/03-10-19 .

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Тыва (ОГРН <***>, дата государственной регистрации 24.07.2008, ИНН <***>, место нахождение: 667007, <...>) в пользу общества с ограниченной ответственностью "СТ-ТБО"(ОГРН <***>, дата государственной регистрации 19.04.2017, ИНН <***>, место нахождение: 660135, <...>) понесённые судебные расходы по уплате государственной пошлине в сумме 3 000 рублей.

Возвратить Обществу с ограниченной ответственностью «СТ-ТБО» (ОГРН <***>, ИНН <***>) излишне уплаченную государственную пошлину в размере 3 000 рублей.

Настоящее решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Третий арбитражный апелляционный суд путем подачи апелляционной жалобы в течение месяца со дня его принятия, через Арбитражный суд Республики Тыва.

Судья А.М.Ханды