Решение от 10 апреля 2019 г. по делу № А70-3503/2019

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТЮМЕНСКОЙ ОБЛАСТИ

Хохрякова д.77, г.Тюмень, 625052,тел (3452) 25-81-13, ф.(3452) 45-02-07, http://tumen.arbitr.ru, E-mail: info@tumen.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


РЕШЕНИЕ

Дело №

А70-3503/2019
г. Тюмень
11 апреля 2019 года
Резолютивная часть решения объявлена 04 апреля 2019 года

Решение в полном объеме изготовлено 11 апреля 2019 года

Арбитражный суд Тюменской области в составе судьи Сидоровой О.В. при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению

УМВД России по г. Тюмени

к индивидуальному предпринимателю ФИО2

о привлечении к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.16 КоАП РФ

при участии:

от заявителя – не явились, извещены;

от ответчика – не явились, извещены;

установил:

УМВД России по г. Тюмени (далее – заявитель, Управление) обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с заявлением о привлечении к административной ответственности индивидуального предпринимателя ФИО2 (далее – ответчик, Предприниматель) на основании ч. 2 ст. 14.16 Кодекса РФ об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Судебное разбирательство производится в порядке ч. 3 ст. 205 АПК РФ в отсутствие представителей сторон, надлежаще извещенных о дате и времени судебного разбирательства надлежащим образом.

Исследовав материалы дела, оценив представленные доказательства, арбитражный суд считает, что заявленные требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

03.01.2019 в ходе контрольной закупки был выявлен факт оборота алкогольной продукции без сопроводительных документов в продуктовом магазине Предпринимателя по адресу: <...> Победы, д. 79/12.

Определением от 09.01.2018 №9/5 в отношении Предпринимателя было возбуждено дело об административном правонарушении, назначено проведение административного расследования.

19.02.2019 в отношении Предпринимателя был составлен протокол об административном правонарушении по делу № 72Т700098612-9/5, согласно которому в действиях Предпринимателя усматриваются признаки административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена ч. 2 ст. 14.16 КоАП РФ.

Учитывая, что в соответствии со ст. 23.1 КоАП РФ дела об административных правонарушениях, предусмотренных ч. 2 ст. 14.16 КоАП РФ, совершенных индивидуальными предпринимателями рассматривают судьи арбитражных судов, заявитель обратился в суд с требованием о привлечении Предпринимателя к административной ответственности.

Исследовав материалы дела суд установил следующее.

В соответствии с ч. 2 ст. 14.16 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за оборот этилового спирта (за исключением розничной продажи), алкогольной и спиртосодержащей продукции без сопроводительных документов, удостоверяющих легальность их производства и оборота, определенных федеральным законом.

Правовые основы производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и ограничения потребления (распития) алкогольной продукции в РФ установлены Федеральным законом от 22.11.1995г. №171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» (далее по тексту - Закон № 171-ФЗ).

Согласно п. 1 ст. 26 Закон № 171-ФЗ в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции запрещается, в том числе оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без сопроводительных документов, установленных в соответствии с требованиями настоящего Федерального закона.

В соответствии с п. 1 ст. 10.2 Закона № 171-ФЗ оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции осуществляется только при наличии следующих сопроводительных документов, удостоверяющих легальность их производства и оборота:

1) товарно-транспортная накладная;

2) справка, прилагаемая к таможенной декларации (для импортированных этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, за исключением этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, являющихся товарами Таможенного союза);

3) справка, прилагаемая к товарно-транспортной накладной (для этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, производство которых осуществляется на территории РФ, а также для импортированных этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, являющихся товарами Таможенного союза);

4) уведомление (для этилового спирта (в том числе денатурата) и нефасованной спиртосодержащей продукции с содержанием этилового спирта более 25 процентов объёма готовой продукции).

5) заверенные подписью руководителя организации и её печатью копия извещения об уплате авансового платежа акциза с отметкой налогового органа по месту учёта покупателя об уплате авансового платежа акциза или копия извещения об освобождении от уплаты авансового платежа акциза с отметкой налогового органа по месту учёта покупателя об освобождении от уплаты авансового платежа для закупки (за исключением импорта) и поставок (за исключением экспорта) этилового спирта и (или) дистиллята коньячного (спирта коньячного).

Согласно п. 2 ст. 10.2 Закона № 171-ФЗ этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция, оборот которых осуществляется при полном или частичном отсутствии сопроводительных документов, указанных в пункте 1 настоящей статьи, считаются продукцией, находящейся в незаконном обороте.

При этом в силу п. 16 ст. 2 Закона №171-ФЗ под оборотом понимается закупка (в том числе импорт), поставки (в том числе экспорт), хранение, перевозка и розничная продажа, на которые распространяется действие настоящего Федерального закона.

В ходе производства по делу об административном правонарушении должностными лицами Управления был произведен осмотр принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов (протокол от 03.01.2019) по адресу: <...> Победы, д. 79/12.

По результатам осмотра сотрудниками Управления установлено наличие в помещениях магазина алкогольной продукции.

Данная продукция у Предпринимателя была изъята, о чем составлен протокол об изъятии вещей и документов по делу об административном правонарушении от 03.01.2019.

Проверкой установлено, что сопроводительные документы, предусмотренные п. 1 ст. 10.2 Закона №171-ФЗ у Предпринимателя отсутствовали. Иное из материалов дела не следует.

Исследовав материалы дела, суд считает, что алкогольная продукция, изъятая у Предпринимателя, не имеет сопроводительных документов и находится в незаконном обороте.

Вместе с тем, суд считает требования Управления о привлечении Предпринимателя к административной ответственности не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию иначе, как на основаниях и в порядке, установленных законом.

Согласно чч. 3-6 ст. 28.2 КоАП РФ при составлении протокола об административном правонарушении физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также иным участникам производства по делу разъясняются их права и обязанности, предусмотренные настоящим Кодексом, о чем делается запись в протоколе.

Физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом об административном правонарушении. Указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые прилагаются к протоколу.

В случае неявки физического лица, или законного представителя физического лица, или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, если они извещены в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в их отсутствие. Копия протокола об административном правонарушении направляется лицу, в отношении которого он составлен, в течение трех дней со дня составления указанного протокола.

Протокол об административном правонарушении подписывается должностным лицом, его составившим, физическим лицом или законным представителем юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении.

Физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также потерпевшему вручается под расписку копия протокола об административном правонарушении.

В силу изложенных выше требований административный орган обязан принимать меры по извещению лица, привлекаемого к административной ответственности, о времени и месте рассмотрения административного дела для обеспечения возможности воспользоваться правами, предусмотренными ст. 28.2 КоАП РФ.

Указанные положения КоАП РФ носят императивный характер, направлены на защиту прав лица, привлекаемого к административной ответственности. Протокол об административном правонарушении может быть составлен в отсутствие лица, привлекаемого к ответственности, только при наличии доказательств надлежащего извещения лица о месте и времени совершения указанного процессуального действия.

Судом установлено, что протокол об административном правонарушении составлен 19.02.2019 в отсутствие Предпринимателя.

При оставлении протокола об административном правонарушении присутствовала ФИО3 по доверенности от 15.12.2017.

В материалах дела имеется определение от 09.01.2019 №9/5 о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования.

В соответствии с указанным определением должностное лицо определило: о принятом решении уведомить ИП «ФИО4.» (п. 2); ИП «ФИО4 представить в трехдневный срок со дня получения определения пакет документов (п. 3); ИП»ФИО4 явиться к 10-00 15.01.2019 в ОЭБ и ПК УМВД России по г. Тюмени для дачи объяснений по факту совершенного административного правонарушения, а также для подписания протокола об административном правонарушении, либо направить своего законного представителя с надлежащим образом оформленными полномочиями на участие в административном производстве по делу №9/5 в соответствии с требованиями ст. 25.5 КоАП РФ (п. 4 определения).

В определении имеется расписка представителя Предпринимателя ФИО3 о получении 10.01.2019 указанного определения.

Суд отмечает, что протокол об административном правонарушении был составлен не 15.01.2019 (дата, на которую вызывался Предприниматель определением от 09.01.2019), а 19.02.2019.

Каких-либо доказательств, подтверждающих извещение Предпринимателя о времени и месте составления протокола об административном правонарушении для обеспечения возможности воспользоваться правами, предусмотренными ст. 28.2 КоАП РФ, Управление в материалы дела не представило.

В соответствии с п. 24 постановления Пленума ВАС РФ от 26.07.2007 № 46 «О внесении дополнений в Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» при рассмотрении дел об оспаривании решений (постановлений) административных органов о привлечении к административной ответственности судам следует проверить, были ли приняты административным органом необходимые и достаточные меры для извещения лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, либо его законного представителя о составлении протокола об административном правонарушении в целях обеспечения возможности воспользоваться правами, предусмотренными статьей 28.2 КоАП РФ.

КоАП РФ допускает возможность участия в рассмотрении дела об административном правонарушении лица, действующего на основании доверенности, выданной надлежаще извещенным законным представителем, в качестве защитника. Такие лица допускаются к участию в производстве по делу об административном правонарушении с момента составления протокола об административном правонарушении и пользуются всеми процессуальными правами лица, в отношении которого ведется такое производство, включая предусмотренное частью 4 статьи 28.2 КоАП РФ право на представление объяснений и замечаний по содержанию протокола.

Суду при рассмотрении дел об административных правонарушениях следует учитывать, что доказательством надлежащего извещения о составлении протокола может служить выданная доверенность на участие в конкретном административном деле. Наличие общей доверенности на представление интересов лица без указания на полномочия по участию в конкретном административном деле само по себе доказательством надлежащего извещения не является.

Как указывалось выше, при составлении в отношении Предпринимателя протокола об административном правонарушении присутствовала ФИО3 по доверенности от 15.12.2017.

Данная доверенность является общей, поскольку в ней указаны полномочия представителя на ведение предпринимательской деятельности с правом подписи во всех документах, произведения расчетов с поставщиками, заключения договоров. Доверенность также предусматривает осуществление представителем всех юридически значимых действий, представление интересов по делам об административных правонарушениях в правоохранительных органах и суде, дачу объяснений и подписание протоколов об административных правонарушениях.

Вместе с тем, с учетом изложенных выше разъяснений высшей судебной инстанции общая доверенность от 15.12.2017, выданная ФИО3, не подтверждает извещение самого ФИО4 о времени и месте составления протокола об административном правонарушении.

С учетом изложенных выше обстоятельств, судом установлено отсутствие доказательств, подтверждающих извещение Предпринимателя о времени и месте составления протокола об административном правонарушении.

Согласно п. 17 постановления Пленума ВАС РФ от 27.01.2003 № 2 суду при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности или дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности необходимо проверять соблюдение положений статьи 28.2 Кодекса, направленных на защиту прав лиц, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, имея в виду, что их нарушение может являться основанием для отказа в удовлетворении требования административного органа о привлечении к административной ответственности в силу части 2 статьи 206 АПК РФ либо для признания незаконным и отмены оспариваемого решения административного органа (ч. 2 ст. 211 АПК РФ).

Составление протокола об административном правонарушении в отношении Предпринимателя, не уведомленного о дате, времени и месте составления протокола, противоречит задачам производства по делам об административных правонарушениях, указанным в статье 24.1 КоАП РФ, и свидетельствует нарушении прав лица, привлекаемого к ответственности.

Установленный законом порядок применения административного взыскания является обязательным для органов и должностных лиц, рассматривающих дело об административном правонарушении и применяющих взыскание. Несоблюдение этого порядка свидетельствует о том, что взыскание применено незаконно, независимо от того, совершило или нет лицо, привлекаемое к ответственности, административное правонарушение (постановление ВАС РФ от 03.02.2004 № 12133/03).

Исследовав материалы дела, суд отказывает в удовлетворении заявления о привлечении Предпринимателя к административной ответственности.

Как было указано ранее, сотрудниками Управления в помещении магазина Предпринимателя по адресу: <...> Победы, д. 79/12 была изъята алкогольная продукция (протокол изъятия товароматериальных ценностей, документов (их копий) от 03.01.2019).

Отсутствие сопроводительных документов в отношении алкогольной продукции установлено судом при рассмотрении настоящего дела.

В соответствии с п.1 и п 2 ч. 3 ст. 29.10 КоАП РФ в постановлении по делу об административном правонарушении должны быть решены вопросы об изъятых вещах и документах, о вещах, на которые наложен арест, если в отношении их не применено или не может быть применено административное наказание в виде конфискации, а также о внесенном залоге за арестованное судно. При этом: 1) вещи и документы, не изъятые из оборота, подлежат возвращению законному владельцу, а при неустановлении его передаются в собственность государства в соответствии с законодательством РФ; 2) вещи, изъятые из оборота, подлежат передаче в соответствующие организации или уничтожению.

Таким образом, при рассмотрении настоящего дела судом должен быть разрешен вопрос об изъятых вещах.

Согласно п. 2 ст. 10.2 Закона №171-ФЗ этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция, оборот которых осуществляется при полном или частичном отсутствии сопроводительных документов, указанных в пункте 1 настоящей статьи, считаются продукцией, находящейся в незаконном обороте.

С учетом того, что алкогольная продукция, изъятая у Предпринимателя, находится в незаконном обороте, указанная продукция также не может быть возвращена ее собственнику.

Согласно п. 2 ст. 25 Закона №171-ФЗ изъятые или конфискованные этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция, указанные в подпунктах 1 - 3, 8 пункта 1 настоящей статьи, подлежат уничтожению по решению суда в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Таким образом, алкогольная продукция, изъятая в помещении магазина Предпринимателя по адресу: <...> Победы, д. 79/12 (протокол изъятия товароматериальных ценностей, документов (их копий) от 03.01.2019), подлежит направлению на уничтожение в установленном порядке.

Руководствуясь статьями 167-170, 201 АПК РФ арбитражный суд

Р Е Ш И Л :

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Направить на уничтожение алкогольную продукцию, указанную в протоколе изъятия товароматериальных ценностей, документов (их копий) от 03.01.2019.

Решение может быть обжаловано в десятидневный срок дней со дня его принятия в Восьмой арбитражный апелляционный суд путем подачи апелляционной жалобы через арбитражный суд Тюменской области.

Судья Сидорова О.В.