Решение от 29 июля 2019 г. по делу № А66-5183/2019

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТВЕРСКОЙ ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А66-5183/2019
г. Тверь
29 июля 2019 года


(резолютивная часть решения объявлена 26 июля 2019 года)

Арбитражный суд Тверской области в составе судьи Беловой А.Г., при ведении протокола и аудиозаписи судебного заседания секретарем ФИО1, с участием представителей: ответчика – ФИО2, третьего лица – ФИО3, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью ТД «ТосолНН» к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тверской области о признании незаконным решения № РНП 69-7-2019 от 01.02.2019,

третье лицо: Тверское муниципальное унитарное пассажирское автотранспортное предприятие № 1,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью ТД «ТосолНН» (далее – заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд Тверской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тверской области (далее – ответчик, УФАС) о признании незаконным решения № РНП 69-7-2019 от 01.02.2019 о включении информации в реестр недобросовестных поставщиков и об исключении сведений о заявителе из реестра недобросовестных поставщиков.

Заявитель в судебное заседание не явился, о времени и месте рассмотрения дела надлежаще извещен.

В соответствии со статьей 156 АПК РФ дело рассматривается в отсутствие заявителя по имеющимся в деле доказательствам.

Ответчик возражал против удовлетворения и требований по основаниям, указанным в отзыве.

Как следует из материалов дела, 14.06.2018 Тверским муниципальным унитарным пассажирским автотранспортным предприятием № 1 (далее - Заказчик) на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок zakupki.gov.ru размещено извещение о проведении электронного аукциона на право заключения контракта на поставку антифриза и документация об электронном аукционе.

Общество с ограниченной ответственностью ТД «ТосолНН» приняло участие в вышеуказанной закупке.

Согласно Протоколу проведения электронного аукциона от 29.06.2018 №0536300001718000097-2 победителем аукциона признан участник закупки №5 - ООО ТД «ТосолНН» (далее – Поставщик) с предложенной ценой контракта - 463 120,44 рублей.

10.07.2018 между МУП «Патп-1» и ООО ТД «ТосолНН» заключен муниципальный контракт № Ф.2018.329558 (далее - Контракт).

В соответствии с п 1.1 Заказчик поручает, а Поставщик обязуется поставить и передать товар в ассортименте, количестве и по ценам, согласно Спецификации к настоящему Контракту, указанной в Приложении № 1 к настоящему Контракту, а Заказчик обязуется принять и оплатить поставленный товар на условиях настоящего Контракта.

В соответствии с п. 3.1 Контракта, поставка товара надлежащего качества осуществляется в течение 5 (пяти) календарных дней с момента подачи Заявки (электронной почты, телефонограммой).

В соответствии с п. 3.6 Контракта Заказчик в течение трех рабочих дней принимает товар в части соответствия количества, комплектности требованиям, установленным Контрактом и Приложении № 1 к Контракту, подписывает акт приемки-передачи и направляет один экземпляр акта Поставщику.

10.072018 Поставщиком по заявке Заказчика поставлен товар, а именно, антифриз «Барс» в количестве трех бочек по 210 литров,

В соответствии с п. 2.7. Контракта, оплата поставленного товара производится Заказчиком за счет собственных средств, путем безналичного перечисления денежных средств на расчетный счет Поставщика по факту поставки товара в течение 15 (пятнадцати) рабочих дней с даты подписания акта приема-передачи и предоставления документов на оплату товара, при отсутствии у Заказчика претензий и замечаний по количеству и качеству поставленного товара

Заказчиком поставленный товар оплачен.

В дальнейшем, от сотрудников Заказчика, использующих данный товар, стали поступать жалобы на качество антифриза, в связи с чем Заказчик принял решение провести экспертизу поставленного товара.

С целью определения качества поставленного товара Заказчик заключил договор от 11 09.2018 № 18077 с ОАО «НИИК» о выполнении работ по проведению испытаний образца антифриза.

По результатам проведенной ОАО «НИИК» экспертизы составлен протокол от 24.09.2018 № 100/к, согласно которому поставленный антифриз не соответствует качественным и техническим характеристикам, указанным в спецификации Контракта, в частности, превышен показатель щелочности (12,9 куб.см вместо 10,5 куб см).

08.10.2018 Заказчиком в адрес Поставщика была направлена претензия о несоответствии поставленного товара требованиям Контракта.

12.11.2018 заказчиком принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта. В тот же день указанное решение направлено в адрес Поставщика.

14.11.2018 решение об одностороннем отказе от исполнения контракта размещено Заказчиком на официальном сайте.

12 12.2018 решение Заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта получено Поставщиком.

24.12.2018 вышеуказанное решение вступило в законную силу.

Вся необходимая информация, предусмотренная ч 3 ст. 104 Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон № 44-ФЗ), направлена Заказчиком в УФАС Тверской области.

Комиссия УФАС по Тверской области приняла решение о включении в Реестр недобросовестных поставщиков (далее - РНП) сроком на два года с момента включения в РНП информацию об ООО ТД «ТосолНН».

Заявитель считает Решение от 01.02.2019 по делу № РНП 69-7-2019 о включении в реестр недобросовестных поставщиков незаконным, поскольку оно противоречит п. 7 ст. 95 Закона № 44-ФЗ и нарушает права и законные интересы Заявителя, что выражается в необоснованном создании препятствий в ведении Заявителем предпринимательской деятельности.

Кроме того, Общество указывает, что уведомление о рассмотрении обращения Заказчика было получено им только 06.02.2019 (после вынесения решения УФАС по Тверской области 06.02.2019 по делу № РНП 69-7-2019), при таких обстоятельствах заявитель был лишен права возражать против доводов стороны Заказчика, а также приводить свои доводы с целью аргументации позиции по настоящему делу.

Не согласившись с вынесенным решением, заявитель обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Рассмотрев материалы дела, заслушав представителей участвующих в деле лиц, суд считает заявленные требования не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

В силу части 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо (часть 1 статьи 65 АПК РФ).

В соответствии с частью 9 статьи 95 Закона № 44-ФЗ заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации (далее - ГК РФ) для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

Пунктом 10.1 контракта предусмотрено, что расторжение контракта возможно по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.

В соответствии с частью 12 статьи 95 Закона № 44-ФЗ решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта не позднее чем в течение трех рабочих дней с даты принятия указанного решения, размещается в единой информационной системе и направляется поставщику (подрядчику, исполнителю) по почте заказным письмом с уведомлением о вручении по адресу поставщика (подрядчика, исполнителя), указанному в контракте, а также телеграммой, либо посредством факсимильной связи, либо по адресу электронной почты, либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование такого уведомления и получение заказчиком подтверждения о его вручении поставщику (подрядчику, исполнителю). Выполнение заказчиком требований части 12 статьи 95 Закона считается надлежащим уведомлением поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта. Датой такого надлежащего уведомления признается дата получения заказчиком подтверждения о вручении поставщику (подрядчику, исполнителю) указанного уведомления либо дата получения заказчиком информации об отсутствии поставщика (подрядчика, исполнителя) по его адресу, указанному в контракте. При невозможности получения указанных подтверждения либо информации датой такого надлежащего уведомления признается дата по истечении тридцати дней с даты размещения решения заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта в единой информационной системе.

В соответствии с частью 13 статьи 95 Закона № 44-ФЗ решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления заказчиком поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

В соответствии с частью 14 статьи 95 данного Закона заказчик обязан отменить не вступившее в силу решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, если в течение десятидневного срока с даты надлежащего уведомления поставщика (подрядчика, исполнителя) о принятом решении об одностороннем отказе от исполнения контракта устранено нарушение условий контракта, послужившее основанием для принятия указанного решения, а также заказчику компенсированы затраты на проведение экспертизы в соответствии с частью 10 статьи 95 Закона. Данное правило не применяется в случае повторного нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, которые в соответствии с гражданским законодательством являются основанием для одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта.

Согласно части 1 статьи 523 ГК РФ односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или частично) или одностороннее его изменение допускаются в случае существенного нарушения договора одной из сторон (абзац четвертый пункта 2 статьи 450 ГК РФ).

12.11.2018 Заказчиком принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта. В тот же день, решение об одностороннем отказе от исполнения контракта направлено в адрес Общества заказным письмом с уведомлением, а также посредством электронной почты.

14.11.2018 решение об одностороннем отказе от исполнения контракта размещено Заказчиком на официальном сайте.

12.12.2018 решение об одностороннем отказе от исполнения контракта получено Обществом, следовательно, с учётом положений части 12 статьи 95 Закона, Общество считается надлежащим образом, уведомленным о принятом решении Заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта.

При этом в установленный частью 14 статьи 95 Закона № 44-ФЗ десятидневный срок Общество не предприняло действия по устранению ненадлежащего исполнения контракта, ставших основанием для принятия решения одностороннем отказе от исполнения контракта, следовательно, с учётом требований части 13 статьи 95 Закона, решение заказчика об исполнении контракта вступило в законную силу 24.12.2018.

Таким образом, Заказчик исполнил формальные требования Закона по процедуре принятия решения об одностороннем отказе от исполнения контракта.

В соответствии с частью 16 статьи 95 Закона информация о поставщике (подрядчике, исполнителе), с которым контракт был расторгнут в связи с односторонним отказом заказчика от исполнения контракта, включается в установленном Законом порядке в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

Согласно части 2 статьи 104 Закона в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению, суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

В соответствии с частью 6 статьи 104 Закона в случае расторжения контракта по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта заказчик в течение трех рабочих дней с даты расторжения контракта направляет в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, информацию, предусмотренную частью 3 статьи 104 Закона, а также копию решения суда о расторжении контракта или в письменной форме обоснование причин одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта.

Согласно части 7 статьи 104 Закона в течение десяти рабочих дней с даты поступления документов и информации, указанных в частях 4-6 статьи 104 Закона, федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, осуществляет проверку содержащихся в указанных документах и информации фактов. В случае подтверждения достоверности этих фактов федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, включает информацию, предусмотренную частью 3 статьи 104 Закона, в реестр недобросовестных поставщиков в течение трех рабочих дней с даты подтверждения этих фактов. Согласно пунктам 11 и 12 Правил ведения реестра недобросовестных поставщиков (уполномоченный орган осуществляет проверку информации и документов, указанных в пунктах 6-8 Правил, на наличие фактов, подтверждающих недобросовестность поставщика (подрядчика, исполнителя).

По результатам рассмотрения представленных информации и документов и проведения проверки фактов, указанных в пункте 11 Правил, выносится решение. В случае подтверждения достоверности указанных фактов уполномоченный орган выносит решение о включении информации о недобросовестном поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр. В ином случае уполномоченный орган выносит решение об отказе во включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр.

Согласно статье 2 ГК РФ гражданское законодательство исходит из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Согласно статье 10 ГК РФ участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно и разумно.

Участие в закупках для потенциальных участников является делом добровольным, вместе с тем, налагающим на него определенную ответственность, в том числе ответственность за недобросовестные действия, в частности, в виде включения информации о таких лицах, не исполняющих контракт, в реестр недобросовестных поставщиков.

Несоответствие характеристик товара Спецификации, являющейся неотъемлемой частью Контракта, а также паспорту качества товара, подтверждается протоколом испытаний № 100/к от 24.09.2018.

Требование Заказчика о замене товара на надлежащий товар Обществом не исполнено.

В своём заявлении Общество указывает, что решение Комиссии Тверского УФАС противоречит части 7 статьи 95 Закона, поскольку результаты испытаний поставленного товара показывают, что параметры такого товара соответствуют требованиям ГОСТ и ТУ и являются улучшенными по сравнению с требованиями, установленными в Спецификации к Контракту.

Суд считает данный довод несостоятельным, поскольку из части статьи 95 Закона № 44-ФЗ прямо следует, что исполнителю необходимо получить согласование Заказчика на поставку товара с характеристиками, которые являются улучшенными.

Из материалов дела не следует, что Общество запрашивало у Заказчика такое согласование поставки товара с иными характеристиками, отличающимися от тех, что указаны в Спецификации к Контракту.

Вместе с тем в соответствии с требованиями части 2 статьи 83.2 Закона № 44-ФЗ в Контракт была включена информация о товаре и конкретных показателях товара, указанных в заявке Общества.

Согласно пункту 11 Правил Уполномоченный орган осуществляет проверку информации и документов, указанных в пунктах 6-8 настоящих Правил, на наличие фактов, подтверждающих недобросовестность поставщика (подрядчика, исполнителя), в течение 10 рабочих дней с даты их поступления.

Согласно пункту 12 Правил рассмотрение вопроса о включении информации об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов, осуществляется с участием представителей заказчика и лица, информация о котором направлена заказчиком для включения в реестр.

В случае неявки указанных лиц или их представителей рассмотрение указанного вопроса осуществляется в их отсутствие в пределах срока, предусмотренного пунктом 11 Правил. В рассмотрении вправе принять участие иные заинтересованные лица.

Уведомлением от 23.01.2019 № 05-8/1-007-225ВФ рассмотрение обращения назначено на 01.02.2019 в 10.00 по адресу: 170100, <...>, каб.120.

24.01.2019 письмо с уведомлением о рассмотрении обращения направлено в адрес Общества и принято в отделении почтовой связи.

Согласно распечатке с официального сайта Почты России https://www.pochta.ru/ (сервис отслеживания почтовых отправлений) письмо с уведомлением о рассмотрении обращения получено Обществом 30.01.2019 (четверг) в 15:43.

Таким образом, Общество не было лишено права представить свою позицию и возражения по доводам Заказчика, в том числе не было лишено и права заявить мотивированное ходатайство об отложении рассмотрения обращения Заказчика. Вместе с тем, Общество своего представителя на рассмотрение обращения Заказчика не направило, возражения и (или) ходатайств не представило.

При этом, такие возражения и (или) ходатайство Общество было вправе направить в адрес Тверского УФАС России любым удобным для него способом, в том числе посредством электронной почты. Все необходимые контактные данные размещены на главной странице официального сайта Тверского УФАС России tver.fas.gov.ru, а также на бланке уведомления о дате и времени рассмотрения обращения Заказчика.

Обращение назначено и рассмотрено в установленные сроки в соответствии с Правилам ведения реестра недобросовестных поставщиков, что не свидетельствует о незаконности принятого Тверским УФАС решения и не является основанием для его отмены.

С учетом изложенного, суд не усматривает предусмотренных частью 2 статьи 201 АПК РФ оснований для признания недействительным решения УФАС от 01.02.2019 № РНП 69-7-2019, в связи с чем заявленные Обществом требования удовлетворению не подлежат.

В соответствии со статьей 110 АПК РФ расходы по государственной пошлине подлежат оставлению на заявителе.

Руководствуясь статьями 110, 167–170, 176, 180, 181, 197-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

в удовлетворении заявленных требований общества с ограниченной ответственностью ТД "ТосолНН" (ОГРН <***> ИНН <***>) - отказать.

Расходы по уплате государственной пошлины оставить на заявителе.

Настоящее решение может быть обжаловано в Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд (г.Вологда) в месячный срок со дня его принятия.

Судья

А.Г. Белова