Решение от 17 мая 2019 г. по делу № А55-37040/2018

АРБИТРАЖНЫЙ СУД Самарской области

443045, г.Самара, ул. Авроры,148, тел. (846) 226-56-17

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело №А55-37040/2018
г.Самара
17 мая 2019 года


Резолютивная часть решения объявлена 13 мая 2019 года

Решение в полном объеме изготовлено 17 мая 2019 года

Арбитражный суд Самарской области в составе судьи Некрасовой Е.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании 29.04-13.05.2019 дело по заявлению

общества с ограниченной ответственностью «ФОТ Самара» (ИНН <***>, ОГРН <***>), г.Самара,

к Инспекции Федеральной налоговой службы по Железнодорожному району г.Самары, г.Самара,

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, - Управление Федеральной налоговой службы по Самарской области, г.Самара,

об оспаривании решения,

при участии в заседании:

от заявителя – не явился, извещен,

от налоговых органов – ФИО2 (доверенности от 10.10.2018),

установил:

общество с ограниченной ответственностью «ФОТ Самара» (далее – ООО «ФОТ Самара», общество) обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением (с учетом принятого судом уточнения заявленных требований) о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по Железнодорожному району г.Самары (далее – налоговый орган) от 02.07.2018 №24615 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения; об отказе в привлечении общества к налоговой ответственности.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Управление Федеральной налоговой службы по Самарской области (далее – Управление).

Налоговые органы представили отзывы, в которых просили в удовлетворении заявления общества отказать.

На основании ст.163 АПК РФ в судебном заседании 29.04.2019 объявлялся перерыв до 13.05.2019. Информация о перерыве размещена на официальном сайте Арбитражного суда Самарской области в сети Интернет. После перерыва судебное заседание было продолжено.

В судебном заседании представитель налоговых органов просила отказать в удовлетворении заявленных требований ООО «ФОТ Самара».

На основании ст.156 АПК РФ дело рассматривается в отсутствие представителя ООО «ФОТ Самара», надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного разбирательства.

Рассмотрев материалы дела, проверив доводы, приведенные в заявлении и отзывах, заслушав представителя налоговых органов в судебном заседании, суд установил следующее.

Как видно из материалов дела, налоговый орган по результатам камеральной налоговой проверки уточненной №2 налоговой декларации ООО «ФОТ Самара» по косвенным налогам при импорте товаров на территорию Российской Федерации с территории государств – членов таможенного союза за август 2017 года принял решение от 02.07.2018 №24615, которым начислил акциз на прямогонный бензин в сумме 2 471 865 руб., налог на добавленную стоимость (далее – НДС, налог) в сумме 444 936 руб., пени в общей сумме 210 199 руб., а также штраф по п.1 ст.122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) в общей сумме 838 551 руб. и по п.1 ст.126 НК РФ в сумме 3 200 руб.

Решением от 13.09.2018 №13-15/38339@ Управление отменило решение налогового органа в части начисления штрафа по п.1 ст.122 НК РФ в сумме 255 191 руб.

Письмом от 05.04.2019 №03-13/11734@ (с учетом исправления опечатки - письмо от 30.04.2019 №03-15/15010@) Управление сообщило об отмене решения налогового органа также в части начисления штрафа по п.1 ст.126 НК РФ в сумме 3 200 руб.

Основанием для начисления оспариваемых сумм акциза, налога, пени и штрафа послужили выводы налогового органа о том, что нафта прямогонная соответствует техническим характеристикам прямогонного бензина согласно пп.10 п.1 ст.181 НК РФ и подлежит налогообложению при ввозе на территорию Российской Федерации; общество ввезло товар на территорию Российской Федерации с территории Республики Казахстан без исчисления и уплаты в бюджет акциза, а также занизило налоговую базу по НДС на сумму неисчисленного в бюджет акциза.

Не согласившись с решением налогового органа, ООО «ФОТ Самара» обратилось в суд с настоящим заявлением. Общество указывает на то, что в ходе проверки оно представило аналитические отчеты ИЦ филиала АО «СЖС Восток Лимитед» с результатами испытаний образцов, из которых видно, что по своим характеристикам нафта прямогонная (код ВЭД 2710121109 (прочее)), СТ160740021712 не попадает под действие ст.181 НК РФ. Вместе с возражениями на акт проверки обществом представлено экспертное исследование от 21.11.2017 №2264/8-6, согласно которому данный продукт нельзя отнести к прямогонному бензину из-за наличия ароматических, изопановых и нафтеновых углеводородов. По мнению ООО «ФОТ Самара», нафта прямогонная не подходит под прямогонный бензин (по кипению), а по плотности к средним дистилянтам, то есть является прочим.

Кроме того, как указывает общество, в рассматриваемом случае прямогонная бензиновая фракция не является не только подакцизным товаром, но и товаром согласно п.3 ст.38 НК РФ, так как не реализуется и не предназначена для реализации, а служит сырьем.

Согласно аналитическому отчету фракционный состав нафты имеет следующие показатели: при температуре перегона не менее 90% смеси составила 222 °C.

В соответствии со ст.72 Договора о Евразийском экономическом союзе взимание косвенных налогов во взаимной торговле товарами осуществляется по принципу страны назначения, предусматривающему применение нулевой ставки НДС и освобождение от уплаты акцизов при экспорте товаров, а также их налогообложение косвенными налогами при импорте. Взимание косвенных налогов и механизм контроля за их уплатой при экспорте и импорте товаров осуществляется в порядке согласно приложению №18 названному договору. В данном приложении отсутствуют такие документы как паспорт завода-изготовителя. Таким образом, по мнению ООО «ФОТ Самара», оно представило все документы, предусмотренные регламентом, а также результаты лабораторных исследований по химическому составу газойлевой фракции, которая по химическому составу не подпадает под подакцизный товар; поскольку паспорт качества на газойлевую фракцию от завода-изготовителя передаются конечному покупателю и, соответственно, не хранится в ООО «ФОТ Самара», то привлечение общества к ответственности по ст.126 НК РФ является неправомерным.

Также ООО «ФОТ Самара» ссылается на нарушение налоговым органом процедуры привлечения к налоговой ответственности, которое выразилось в невручении обществу приложений к акту проверки.

Ч.1 ст.198 АПК РФ установлено, что граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Исходя из ст.200 АПК РФ, обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо. При этом наличие права на получение налоговой выгоды должен доказать заявитель.

Согласно пп.13 п.1 ст.182 НК РФ ввоз подакцизных товаров на территорию Российской Федерации является операцией, подлежащей налогообложению акцизами. Перечень подакцизных товаров приведен в ст.181 НК РФ.

В соответствии с пп.10 п.1 ст.181 НК РФ к подакцизным товарам отнесен прямогонный бензин.

Прямогонным бензином признаются бензиновые фракции, за исключением автомобильного бензина, авиационного керосина, акрилатов, полученные в результате: перегонки (фракционирования) нефти, газового конденсата, попутного нефтяного газа, природного газа; переработки (химических превращений) горючих сланцев, угля, фракций нефти, фракций газового конденсата, попутного нефтяного газа, природного газа.

В целях главы 22 НК РФ бензиновой фракцией признается смесь углеводородов в жидком состоянии (при температуре 15 или 20 °C и давлении 760 миллиметров ртутного столба), соответствующая одновременно следующим физикохимическим характеристикам: плотность не менее 650 кг/м3 и не более 749 кг/м3 при температуре 15 или 20 °C; значение показателя температуры, при которой перегоняется по объему не менее 90 процентов смеси (давление 760 миллиметров ртутного столба), не превышает 215 °C.

По мнению ООО «ФОТ Самара», налоговый орган не доказал, что ввезенная нафта прямогонная является подакцизным товаром.

Суд этот довод общества признает несостоятельным в связи со следующим.

Как видно из материалов дела, в августе 2017 года ООО «ФОТ-Самара» осуществило ввоз на территорию Российской Федерации с территории Республики Казахстан нафты прямогонной производства ТОО «ORAL MUNAI».

В соответствии с п.2.1 договора поставки от 11.11.2016 №08, заключенного между ТОО «Fuel Oil Trade (Фуел Ойл Трэйд)» (поставщик) и ООО «ФОТ Самара» (покупатель), качество поставляемого товара должно соответствовать техническим условиям на данный вид товара и должно подтверждаться (сертификатом) паспортом качества, выданным заводом-изготовителем. Указанный паспорт качества и сертификат соответствия прилагаются поставщиком к товаросопроводительным документам (отгрузочным) документам.

ООО «ФОТ Самара» указывает, что дополнительным соглашением от 30.03.2017 к договору предусмотрено, что качество поставляемого товара должно соответствовать сертификатам соответствия и коду ВЭД. Наличие паспорта качества, выданного заводом-изготовителем, данным соглашением не предусмотрено. П.1 ст.450 ГК РФ установлено, что изменение договора возможно по соглашению сторон.

В соответствии с представленными документами отгрузка осуществлялась с оформлением международной транспортной накладной (CMR) и товарно-транспортной накладной. Поставка нафты прямогонной сопровождалась выдачей паспортов от 09.08.2017, 11.08.2017, 14.08.2017, 16.08.2017, 17.08.2017, 18.08.2017, 29.08.2017, 30.08.2017, которые перечислены в графе 5 CMR «Прилагаемые документы», однако эти паспорта ООО «ФОТ Самара» ни в ходе налоговой проверки, ни в суд не представило.

В силу ст.9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск совершения или несовершения процессуальных действий.

К доводам ООО «ФОТ Самара» о том, что общество не может представить паспорта качества, поскольку они у него отсутствуют по причине их передачи покупателям товара, суд относится критически. Нафта прямогонная ввозилась ООО «ФОТ Самара» из Республики Казахстан в последующие периоды, и, зная о требовании налогового органа и суда, общество могло представить паспорта качества на нафту прямогонную за эти периоды. С ходатайством об истребовании паспортов общество в порядке ст.66 АПК РФ не обращалось.

Судом установлено, что налоговый орган получил паспорта на нафту прямогонную (письма РГУ «Департамент государственных доходов по Западно-Казахстанской области Министерства финансов Республики Казахстан» от 09.08.2017 №МКД-15-3/7600, от 26.09.2017 №МКД-15-2/8943, письмо ФТС ПТУ Самарская таможня от 26.10.2017 №04-07-07/15424), выданные на партии товара, отгруженные в адрес ООО «ФОТ-Самара», которые содержат следующие характеристики:

1. Паспорт №45 от 18.06.2017

Плотность при температуре 20 °C, кг/м3, не более

721,2

Фракционный состав, С

90% перегоняется при температуре, не более

175,0

2. Паспорт №51 от 09.06.2017

Плотность при температуре 20 °C, кг/м3, не более

713,1

Фракционный состав, С

90% перегоняется при температуре, не более

158,0

3.Паспорт №59 от 09.06.2017

Плотность при температуре 20 °C, кг/м3, не более

710,9

Фракционный состав, С

90% перегоняется при температуре, не более

178,0

4. Паспорт №64 от 13.06.2017

Плотность при температуре 20 °C, кг/м3, не более

710,5

Фракционный состав, С

90% перегоняется при температуре, не более

168,0

5. Паспорт №86 от 16.06.2017

Плотность при температуре 20 °C, кг/м3, не более

712,2

Фракционный состав, С

90% перегоняется при температуре, не более

159,0

6. Паспорт №102/1 от 19.06.2017

Плотность при температуре 20 °C, кг/м3, не более

719,5

Фракционный состав, С

90% перегоняется при температуре, не более

164,0

7. Паспорт №107 от 20.06.2017

Плотность при температуре 20 °C, кг/м3, не более

719,5

Фракционный состав, С

90% перегоняется при температуре, не более

185,0

8. Паспорт №136 от 23.06.2017

Плотность при температуре 20 °C, кг/м3, не более

723,8

Фракционный состав, С

90% перегоняется при температуре, не более

159,0

9. Паспорт №143 от 26.06.2017

Плотность при температуре 20 °C, кг/м3, не более

723,9

Фракционный состав, С

90% перегоняется при температуре, не более

183,0

10. Паспорт №151 от 27.06.2017

Плотность при температуре 20 °C, кг/м3, не более

722,3

Фракционный состав, С

90% перегоняется при температуре, не более

175,0

11. Паспорт №156 от 28.06.2017

Плотность при температуре 20 °C, кг/м3, не более

723,8

Фракционный состав, С

90% перегоняется при температуре, не более

180,0

12. Паспорт №165 от 03.07.2017

Плотность при температуре 20 °C, кг/м3, не более

721,2

Фракционный состав, С

90% перегоняется при температуре, не более

180,0

13. Паспорт №167 от 04.07.2017

Плотность при температуре 20 °C, кг/м3, не более

721,1

Фракционный состав, С

90% перегоняется при температуре, не более

175,0

14. Паспорт №179 от 13.07.2017

Плотность при температуре 20 °C, кг/м3, не более

719,7

Фракционный состав, С

90% перегоняется при температуре, не более

170,0

15. Паспорт №186 от 13.07.2017

Плотность при температуре 20 °C, кг/м3, не более

719,3

Фракционный состав, С

90% перегоняется при температуре, не более

172,0

16. Паспорт №203 от 24.07.2017

Плотность при температуре 20 °C, кг/м3, не более

716,7

Фракционный состав, С

90% перегоняется при температуре, не более

176,0

17. Паспорт №413/1 от 18.09.2017

Плотность при температуре 20 °C, кг/м3, не более

714,6

Фракционный состав, С

90% перегоняется при температуре, не более

176,0

Между тем, согласно материалам проверки и представленным в дело доказательствам, производство нафты прямогонной осуществлялось ТОО «ORAL MUNAI» в соответствии с техническими условиями СТ 160740021712-ТОО-02-2017:

«3.2. Основные параметры и характеристики

3.2.1 Нафта прямогонная должна соответствовать требованиям настоящего стандарта.

3.2.2 По физико-химическим показателям Нафта прямогонная должна соответствовать требованиям и нормам настоящего стандарта организации, указанным в таблице 1.

Наименование показателя

Норма

Метод испытаний

лето

зима

Фракционный состав:

Температура начала перегонки не ниже

35

25

ГОСТ 2177

ГОСТ 2177

10 % перегоняется при температуре °С, не выше

79

70

50 % перегоняется при температуре °С, не выше

125

115

90 % перегоняется при температуре °С, не выше

195

160

Температура конца кипения, °С не выше

205

185

Доля остатка в колбе, % не более

2,0

2,0

Остаток и потери, % не более

6,0

6,0

Плотность при 20 °С, кг/м3 не ниже

690

690

ГОСТ 3900

Массовая доля общей серы, %, не более

0,20

0,20

СТ РК ИСО 8754

Содержание воды, %

отсутствует

отсутствует

ГОСТ 2477

Массовая доля меркаптановой серы, %, не более

0,10

0,10

ГОСТ 17323

Давление насыщенных паров нафты, кПа, не более

67

93

ГОСТ 1756

Кислотность мг КОН/100 см3, не более

5,0

5,0

ГОСТ 5985

Содержание фактических смол, мг/100 см3, не более

5,0

5,0

ГОСТ 1567

Содержание водорастворимых кислот и щелочей

отсутствует

отсутствует

ГОСТ 6307

Содержание воды

отсутствует

отсутствует

по п.6.2 СТ

Содержание механических примесей, %

отсутствует

отсутствует

по п.6.2 СТ

Содержание хлористых солей, мг/дм3

отсутствует

отсутствует

ГОСТ 21534

3.3 Требования к сырью и материалам

Для производства нафты прямогонной применяют следующее сырье: нефть товарная по ГОСТ 9965, СТ РК 1347, ГОСТ Р 51858.

Согласно стандарту нафта прямогонная установки по переработке углеводородного сырья УПУС-30 ТОО «ORAL MUNAI» получается путем ректификации сырья в ректификационной колонне и предназначена для использования в качестве компонента сырья процесса гидроочистки и последующего каталитического риформинга при производстве автомобильных бензинов.».

Из данных документов следует, что физико-химические характеристики нафты прямогонной, произведенной ТОО «ORAL MUNAI» в соответствии с ТУ СТ 160740021712-ТОО-02-2017 и отгруженной в адрес ООО «ФОТ-Самара», соответствуют нормам пп.10 п.1 ст.181 НК РФ в целях налогообложения акцизом.

Производитель (ТОО «ORAL MUNAI») гарантирует соответствие нафты прямогонной требованиям стандарта организации СТ 160740021712-ТОО-02-2017. Гарантийный срок хранения нефтепродукта составляет один год (п.8.1, 8.2). Согласно п.5.1, 5.2 технических условий нафта прямогонная принимается партиями и сопровождается одним документом о качестве (паспортом). Паспорт – документ о качестве, отражает физико-химические показатели нафты прямогонной, предусмотренные стандартом организации. При этом п.4.18 ТУ СТ 160740021712-ТОО-02-2017 предусмотрено, что при получении нафты прямогонной, все некондиционные нефтепродукты (нафта, не соответствующая условиям) направляются в линию некондиции, то есть обратно в сырьевой резервуар.

Таким образом, данными ТУ СТ 160740021712-ТОО-02-2017 производитель гарантирует качество нафты прямогонной установленным требованиям.

Доказательств того, что нафта прямогонная в рассматриваемом периоде была поставлена не соответствующая ТУ СТ 160740021712-ТОО-02-2017, общество не представило.

При проведении мероприятий налогового контроля налоговым органом из различных источников получены паспорта качества на партии нафты прямогонной, отгруженной в адрес ООО «ФОТ Самара» в апреле, мае, июне, июле, сентябре 2017 года. Во всех представленных паспортах показатели плотности нафты прямогонной и значение показателя температуры соответствуют требованиям пп.10 п.1 ст.181 НК РФ.

Кроме того, ООО «ФОТ Самара» представило в налоговый орган сертификат соответствия от 16.06.2017 №KZ2710317.01.0100071 на нафту прямогонную производства ТОО «ORAL MUNAI», выданный органами технического регулирования Республики Казахстан. В сертификате содержится информация о соответствии производства нафты прямогонной требованиям п.3.1.2 таблицы 1 (поз.1-11) ТУ СТ 160740021712-ТОО-02-2017. В данном пункте (поз.1 и 2) содержатся нормативные показатели фракционного состава (температуры перегонки) нафты прямогонной, плотности нефтепродукта, которые соответствуют характеристикам товара, установленным в пп.10 п.1 ст.181 НК РФ в целях отнесения данного товара к прямогонному бензину, что также подтверждает правильность сделанного налоговым органом вывода.

В соответствии с дополнительным соглашением от 30.03.2017 к договору поставки от 11.11.2016 №08 поставщик (ТОО «Фуел Ойл Трейд» Республика Казахстан) обязуется поставить, а покупатель (ООО «ФОТ Самара») принять и оплатить продукт перегонки нефти: нафта прямогонная СТ 160740021712-ТОО-02-2017 – код ВЭД 2710121109 (прочее).

Таким образом, при заключении договора ООО «ФОТ Самара» располагало стандартом ТОО «ORAL MUNAI» - ТУ СТ 160740021712-ТОО-02-2017 «Нафта прямогонная» от 11.04.2017 и заранее в договоре определило как производителя, так и конкретные физико-химические характеристики приобретаемого товара.

ООО «ФОТ-Самара» представило заключение ФБУ «Самарская лаборатория судебной экспертизы» от 21.11.2017, из содержания которого следует, что нафта прямогонная не подпадает под ст.181 НК РФ: является сырьем и не является прямогонным бензином (т.2, л.д.123-129). Между тем данное заключение не опровергает правильность выводов налогового органа, поскольку в заключении не исследованы те показатели, которые необходимо установить согласно ст.181 НК РФ по фракционному составу и плотности.

ООО «ФОТ Самара» представлен также аналитический отчет АО «СЖС Восток Лимитед» с результатами испытания образцов нафты прямогонной. Из анализа данного отчета следует, что по плотности образец является прямогонным бензином. Так, согласно пп.10 п.1 ст.181 НК РФ плотность должна быть не менее 650 кг/м3 и не более 749 кг/м3 при температуре 15 или 20 °C. Согласно отчету плотность образца равна 0,7472 г/см3, при переводе составляет 747,2 кг/м3, что соответствует требованиям пп.10 п.1 ст.181 НК РФ. В отношении значения показателя температуры необходимо отметить, что в отчете не указано значение атмосферного давления, при котором проводились исследования. При этом значение температуры в 222 °C не соответствует самой классификации кодов ТН ВЭД. Более того, согласно Техническим условиям СТ 160740021712-ТОО-04-2017 на нафту прямогонную температура конца кипения летом составляет 205 °C и зимой 185 °C.

Вместе с тем, в отчете АО «СЖС Восток Лимитед» имеется оговорка о том, что результаты испытаний действительны только в отношении образцов проб, подвергнутых испытаниям.

ООО «ФОТ Самара» указало, что для исследований использовались остатки товара за апрель. Однако согласно документам общества по приходу и расходу вся поставленная в апреле нафта прямогонная реализована покупателям также в апреле; в марте нафта прямогонная не приобреталась.

Более того, суд признает обоснованными доводы налогового органа о том, что изъятие проб нефтепродукта проведено с нарушением ГОСТ 2517-2012 «Нефть и нефтепродукты. Методы отбора проб». Согласно п.3.1 данного ГОСТ в зависимости от насыщенности паров, жидкого и твердого, парообразного состояния вещества, места хранения определяется инструмент для отбора. Указание на инструмент для отбора отсутствует. В случае отбора из горизонтальных резервуаров (п.4.4.1 ГОСТ) пробы берут три раза: из верхнего слоя (на 200 мм ниже поверхности), из среднего слоя (с середины высоты), из нижнего слоя (на 250 мм выше нижней точки). Затем происходит смешение трех проб в соотношении 1:6:1. Согласно п.5.4 ГОСТ отбор происходит в присутствии наблюдающего (дублера). Однако информация о лице, производившем отбор, отсутствует. На этикетке обязательно должна присутствовать информация (п.6.4 ГОСТ): номер пробы, наименование товара, поставщик, номер резервуара, высота налива, номер партии, дата и время, срок хранения пробы, технические условия, Ф.И.О.

На сайте производителя ТОО «ORAL MUNAI» www.oralmunai.kz имеется вкладка «продукция» с перечнем товаров и их физико-химическими характеристиками, которые соответствуют СТ 160740021712-ТОО-04-2017. Указанное подтверждает вывод налогового органа.

В обоснование своей позиции общество приводит выдержки из судебных актов, датированных 2011, 2013, 2014 годами, однако не принимает во внимание, что с 01.01.2016 вступил в силу Федеральный закон от 23.11.2015 №323-ФЗ, которым в пп.10 п.1 ст.181 НК РФ внесены изменения, в связи с чем толкование и применение норм законодательства в ранее действующей редакции применительно к рассматриваемым правоотношениям суд считает неправомерным.

В соответствии с Единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности ЕАЭС, утвержденной решением Советом Евразийской экономической комиссии от 16.07.2012 №54 с учетом Рекомендации Коллегии Евразийской экономической комиссии от 12.03.2013 №4 «О пояснениях к Единой товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Таможенного Союза», нафта прямогонная СТ 160740021712-ТОО-02-2017 производства ТОО «ORAL MUNAI» классифицирована по коду ТН ВЭД ЕАЭС – 2710 12 110 9 – «Нефть и нефтепродукты, полученные из битуминозных пород, кроме сырых», субпозиция «легкие дистилляты и продукты для специфических процессов переработки прочие». Согласно Правилу 1 Основных правил интерпретации ТН ВЭД, установленных Рекомендацией Коллегии Евразийской экономической комиссии от 12.03.2013 №4, классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам, если такими текстами не предусмотрено иное. Согласно Правилу 6 Основных правил интерпретации ТН ВЭД для юридических целей классификация товаров в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям. В соответствии с п. 4 Примечания к субпозициям (Группа 27 «Топливо минеральное, нефть и продукты их перегонки; битуминозные вещества; воски минеральные») в субпозиции 2710 12 термин «легкие дистилляты и продукты» означает нефтепродукты, 90 % или более которых (включая потери) перегоняется до температуры 210 °C (по методу ASTM D 86).

Из изложенного следует, что нафта прямогонная код ТН ВЭД ЕАЭС – 2710 12 110 9 соответствует требованиям пп.10 п.1 ст.181 НК РФ.

ООО «ФОТ Самара» также отмечает, что нафта прямогонная в рассматриваемом случае является сырьем для дальнейшего производства подакцизного товара, а не самим подакцизным товаром; ввезенная нафта не соответствует понятию товара, отраженному в ст.38 НК РФ.

Этот довод общества основан на ошибочном толковании норм материального права и без учета фактических обстоятельств дела.

Согласно ст.38 НК РФ объект налогообложения – это реализация товаров (работ, услуг), имущество, прибыль, доход, расход или иное обстоятельство, имеющее стоимостную, количественную или физическую характеристику, с наличием которого законодательство о налогах и сборах связывает возникновение у налогоплательщика обязанности по уплате налога; товаром признается любое имущество, реализуемое либо предназначенное для реализации.

Приобретенная ООО «ФОТ Самара» нафта прямогонная в рассматриваемом случае является товаром, который в дальнейшем был реализован по цепочке покупателям, что обществом не оспаривается. Таким образом, нафта прямогонная подпадает под понятие реализованного товара по ст.38 НК РФ, а в соответствии с пп.10 п.1 ст.181 НК РФ и физико-химическими характеристиками относится к категории подакцизного товара.

ООО «ФОТ Самара» указывает на необходимость применения кода ТН ВЭД ЕАЭС при определении подакцизного товара.

П.1 ст.11 НК РФ установлено, что институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в НК РФ, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено НК РФ.

Единый таможенный тариф Евразийского экономического союза (ЕТТ ЕАЭС) - свод ставок ввозных таможенных пошлин, применяемых к товарам, ввозимым (ввезенным) на таможенную территорию Евразийского экономического союза из третьих стран, систематизированный в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (утв.Решением Совета Евразийской Экономической Комиссии от 16.07.2012 №54).

В группу №27 «Топливо минеральное, нефть и продукты их перегонки; битуминозные вещества; воски минеральные» под кодом 2710 19 310 0 включены тяжелые дистилляты – газойли – для специфических процессов переработки, а под кодом 2710 12 110 9 - прочие легкие дистилляты и продукты.

Согласно представленным международным товарно-транспортным накладным поставка нафты прямогонной осуществлялась с кодом 2710 12 110 9 - прочие легкие дистилляты и продукты.

Присвоение продавцом того или иного кода по ТН ВЭД ЕАЭС само по себе не является основанием для отнесения товара к неподакцизным товарам, поскольку нормами пп.10 п.1 ст.181 НК РФ определены специальные нормы, подлежащие применению в целях налогообложения, а также конкретные условия, при соблюдении которых товар признается подакцизным в целях налогообложения акцизом.

В соответствии со ст.52 Таможенного кодекса Таможенного Союза (действовал в проверяемом периоде) классификация товаров по ТН ВЭД производится для целей таможенного декларирования, которое осуществляется при перемещении товаров через таможенную границу ЕАЭС.

Согласно п.1 ст.50 ТК ТС Единая товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности таможенного союза применяется для осуществления мер таможенно-тарифного и нетарифного регулирования внешнеторговой и иных видов внешнеэкономической деятельности, ведения таможенной статистики.

Перечень нефтепродуктов, признанных подакцизными в целях главы 22 НК РФ, не соответствует группировке товаров – нефтепродуктов, установленной ТН ВЭД ЕАЭС при определении кода товара – раздел «Минеральные продукты», группа 27 «Топливо минеральное, нефть и продукты их перегонки; битумоземные вещества; воски минеральные».

В главе 22 НК РФ «Акцизы» отсутствуют такие понятия как, легкие дистилляты и тяжелые дистилляты. Одновременно в главе 22 НК РФ подакцизным товаром признается, например, прямогонный бензин, который ТН ВЭД ЕАЭС не предусмотрен. Перечень кодов ТН ВЭД ЕАЭС приведен для удобства пользования и не является исчерпывающим. Для отнесения товаров к подакцизным товарам следует руководствоваться наименованием (описанием) товаров, приведенным в ст.181 НК РФ.

Таким образом, при налогообложении акцизом нефтепродуктов, импортируемых через таможенную границу ЕАЭС, следует руководствоваться наименованием (описанием) товара, установленным ст.181 НК РФ, а не кодом ТН ВЭД ЕАЭС.

Данный вывод суда подтверждается арбитражной судебной практикой (постановления Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.02.2018 по делу №А55-21260/2017, от 26.02.2019 по делу №А55-18677/2018).

На основании изложенного суд приходит к выводу о том, что физико-химические характеристики нафты прямогонной, произведенной ТОО «ORAL MUNAI» в соответствии с ТУ СТ 160740021712-ТОО-02-2017 и отгруженной в адрес ООО «ФОТ Самара» в рассматриваемом периоде, соответствуют нормам пп.10 п.1 ст.181 НК РФ в целях налогообложения акцизом.

В соответствии с пп.13 п.1 ст.182 НК РФ объектом налогообложения акцизами признаются операции по ввозу подакцизных товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией.

Применение косвенных налогов в торговых отношениях государств - членов ЕАЭС производится в соответствии с Договором о Евразийском экономическом союзе от 29.05.2014 года и Протоколом о порядке взимания косвенных налогов и механизме контроля за их уплатой при экспорте и импорте товаров, выполнении работ, оказании услуг, являющимся приложением №18 к Договору.

Исходя из п.1 ст.186 НК РФ, взимание акциза по подакцизным товарам Евразийского экономического союза, ввозимым на территорию Российской Федерации с территории государства - члена Евразийского экономического союза, за исключением подакцизных товаров Евразийского экономического союза, подлежащих в соответствии с законодательством Российской Федерации маркировке акцизными марками, осуществляется налоговыми органами.

Согласно п.13 Протокола «О порядке взимания косвенных налогов и механизме контроля за их уплатой при экспорте и импорте товаров, выполнения работ, оказания услуг» (приложение №18 к Договору о Евразийском экономическом союзе от 29.05.2014) взимание косвенных налогов по товарам, импортируемым на территорию одного государства-члена с территории другого государства-члена осуществляется налоговым органом государства-члена, на территорию которого импортированы товары, по месту постановки на учет налогоплательщиков - собственников товаров. При этом для целей данного раздела собственником товаров признается лицо, которое обладает правом собственности на товары или к которому переход права собственности на товары предусматривается договором (контрактом).

В соответствии с п.13.1 указанного Протокола, если товары приобретаются на основании договора (контракта) между налогоплательщиком одного государства-члена и налогоплательщиком другого государства-члена, уплата косвенных налогов осуществляется налогоплательщиком государства-члена, на территорию которого импортированы товары, - собственником товаров либо, если это предусмотрено законодательством государства-члена, - комиссионером, поверенным или агентом.

П.16 Протокола установлено, что налоговой базой для обложения акцизами является объем, количество (иные показатели) импортированных подакцизных товаров в натуральном выражении, в отношении которых установлены твердые (специфические) ставки акцизов. Налоговая база для исчисления акцизов определяется на дату принятия на учет налогоплательщиком импортированных подакцизных товаров.

Согласно п.17 Протокола суммы косвенных налогов, подлежащие уплате по товарам, импортированным на территорию одного государства-члена с территории другого государства-члена, исчисляются налогоплательщиком по налоговым ставкам, установленным законодательством государства-члена, на территорию которого импортированы товары.

В соответствии со ст.193 НК РФ с 01.01.2017 на прямогонный бензин установлена ставка акциза в размере 13 100 руб. за 1 тонну.

Согласно п.19 и 20 вышеуказанного Протокола косвенные налоги, за исключением акцизов по маркируемым подакцизным товарам, уплачиваются не позднее 20-го числа месяца, следующего за месяцем принятия на учет импортированных товаров. Налогоплательщик обязан представить в налоговый орган соответствующую налоговую декларацию по форме, установленной законодательством государства-члена, либо по форме, утвержденной компетентным органом государства-члена, на территорию которого импортированы товары, в том числе по договору (контракту) лизинга, не позднее 20-го числа месяца, следующего за месяцем принятия на учет импортированных товаров.

ООО «ФОТ Самара» в нарушение приведенных норм права осуществило ввоз на территорию Российской Федерации с территории Республики Казахстан товара без исчисления и уплаты в бюджет акциза.

В соответствии с п.14 Протокола для целей уплаты НДС налоговая база определяется на дату принятия на учет у налогоплательщика импортированных товаров (но не позднее срока, установленного законодательством государства-члена, на территорию которого импортируются товары) на основе стоимости приобретенных товаров (в том числе товаров, являющихся результатом выполнения работ по договору (контракту) об их изготовлении), а также товаров, полученных по договору (контракту) товарного кредита (товарного займа, займа в виде вещей), товаров, являющихся продуктом переработки давальческого сырья, и акцизов, подлежащих уплате по подакцизным товарам.

В нарушение данной нормы ООО «ФОТ Самара» занизило налоговую базу по НДС на сумму неисчисленного к уплате в бюджет акциза.

Поскольку указанные суммы акциза и НДС не были уплачены обществом в установленный закон срок, налоговый орган правомерно начислил и предъявил к уплате пени, предусмотренные ст.75 НК РФ.

Кроме того, учитывая, что материалами дела подтверждается факт неуплаты ООО «ФОТ Самара» акциза и НДС за август 2017 года, а также вина общества в совершении данного нарушения по неосторожности ввиду неправильного толкования и применения норм права, налоговый орган правомерно начислил штраф по п.1 ст.122 НК РФ.

При таких обстоятельствах решение налогового органа в указанной части является законным и обоснованным.

ООО «ФОТ Самара» не согласно также с привлечением к ответственности по ст.126 НК РФ за непредставление по требованию налогового органа паспортов качества поставленной продукции.

Из анализа правовых норм в совокупности с разъяснениями ВАС РФ следует, что привлечение к ответственности по п.1 ст.126 НК РФ возможно только при условии, что истребованные документы (информация) предусмотрены НК РФ и иными актами законодательства о налогах и сборах; ведение этих документов для целей налогообложения обязательно; истребованные документы (информация) касаются исключительно порядка исчисления и уплаты налогов и сборов, в отношении которых идет проверка; истребованные документы (информация) относятся к проверяемым периодам; требование содержит достаточно определенные данные о документах, которые истребуются налоговым органом; количество истребованных документов достоверно определено налоговым органом; налогоплательщик не представил те документы, которые у него имеются.

Паспорт качества не является первичным учетным документом, на основании которого осуществляется бухгалтерский и (или) налоговый учет, следовательно, привлечение общества к ответственности по п.1 ст.126 НК РФ в данном случае неправомерно.

Между тем Управление отменило оспариваемое решение налогового органа в части привлечения ООО «ФОТ Самара» к ответственности по п.1 ст.126 НК РФ, что подтверждается представленными в материалы настоящего дела письмами от 05.04.2019 №03-13/11734@ и от 30.04.2019 №03-15/15010@.

Согласно п.3 ст.31 НК РФ вышестоящие налоговые органы вправе отменять и изменять решения нижестоящих налоговых органов в случае несоответствия указанных решений законодательству о налогах и сборах, в связи с чем суд приходит к выводу, что принятое Управлением решение не противоречит нормам действующего законодательства.

Доказательств того, что указанный штраф по ст.126 НК РФ был уплачен обществом (взыскан с общества) до отмены Управлением решения налогового органа в части начисления этого штрафа, не представлено.

ООО «ФОТ Самара» ссылается на нарушение налоговым органом процедуры привлечения к налоговой ответственности, которое выразилось в невручении обществу приложений к акту проверки.

В п.40 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 №57 «О некоторых вопросах, возникающих при применении арбитражными судами части первой Налогового кодекса Российской Федерации» (далее – Постановление №57) разъяснено, что в силу п.14 ст.101 НК РФ неизвещение либо ненадлежащее извещение лица, в отношении которого проводилась налоговая проверка или иные мероприятия налогового контроля, о месте и времени рассмотрения руководителем (заместителем руководителя) налогового органа соответствующих материалов является нарушением существенных условий процедуры рассмотрения и, следовательно, основанием для отмены вышестоящим налоговым органом или судом решения, вынесенного в отсутствие этого лица по результатам рассмотрения материалов налоговой проверки или материалов иных мероприятий налогового контроля, если только в ходе судебного разбирательства не будет установлено, что указанное лицо фактически приняло участие в рассмотрении соответствующих материалов.

Согласно п.41 Постановления №57 при проверке соблюдения налоговым органом обязанности по извещению лица, в отношении которого была проведена налоговая проверка или иные мероприятия налогового контроля, о месте и времени рассмотрения материалов налоговой проверки или материалов иных мероприятий налогового контроля судам следует учитывать, что ст.101 и 101.4 НК РФ не содержат оговорок о необходимости извещения названного лица исключительно какими-либо определенными способами, в частности путем направления по почте заказного письма с уведомлением о вручении или вручения его адресату непосредственно. Следовательно, извещение о месте и времени рассмотрения указанных материалов не может быть признано ненадлежащим лишь на том основании, что оно было осуществлено каким-либо иным способом (например, путем направления телефонограммы, телеграммы, по факсимильной связи или передано в электронном виде по телекоммуникационным каналам связи).

Акт камеральной налоговой проверки от 17.05.2018 №31654 с приложениями на 32 листах (на что указано в п.4.4 акта проверки) вручен представителю общества ФИО3 18.05.2018 (т.2, л.д.37). Таким образом, довод общества о неполучении приложений к акту проверки является необоснованным и противоречит материалам дела.

В соответствии с п.14 ст.101 НК РФ нарушение существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки является основанием для отмены вышестоящим налоговым органом или судом решения налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. К таким существенным условиям относится обеспечение возможности лица, в отношении которого проводилась проверка, участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки лично и (или) через своего представителя и обеспечение возможности налогоплательщика представить объяснения.

Извещение от 26.06.2018 №722 о времени и месте рассмотрения материалов проверки получено представителем общества ФИО4 26.06.2018 (т.2, л.д.138). Таким образом, налоговым органом обеспечена возможность участия ООО «ФОТ Самара» в рассмотрении материалов камеральной налоговой проверки.

Материалами дела подтверждается, что существенных нарушений процедуры рассмотрения материалов проверки налоговым органом не допущено.

В силу ч.2 ст.201 АПК РФ требование о признании недействительным ненормативного акта, незаконным решения и действия (бездействия) органа, осуществляющего публичные полномочия, может быть удовлетворено судом при одновременном наличии двух обстоятельств: оспариваемые ненормативный акт, решение, действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя. Отсутствие (недоказанность) хотя бы одного из условий является основанием для отказа в удовлетворении требований заявителя.

Поскольку по настоящему делу совокупность указанных обстоятельств не установлена, заявление ООО «ФОТ Самара» удовлетворению не подлежит.

На основании ст.110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины по настоящему делу относятся на ООО «ФОТ Самара».

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 180, 181, 198-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л:

в удовлетворении заявленных требований общества с ограниченной ответственностью «ФОТ Самара» отказать.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд (г.Самара) с направлением апелляционной жалобы через Арбитражный суд Самарской области.

Судья

Е.Н. Некрасова