Решение от 23 октября 2023 г. по делу № А14-16114/2021

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ВОРОНЕЖСКОЙ ОБЛАСТИ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


Р Е Ш Е Н И Е

Дело №А14-16114/2021
г. Воронеж
23 октября 2023



Арбитражный суд Воронежской области в составе судьи Романовой Л.В., рассмотрев в судебном заседании дело по исковому заявлению индивидуального предпринимателя ФИО1 г. Богучар, Воронежская область (ОГРНИП 316366800114073, ИНН <***>)

индивидуального предпринимателя ФИО2, г. Богучар, Воронежская область (ОГРНИП 306362014400011, ИНН <***>)

ФИО7 районный потребительский кооператив, г. Богучар, Воронежская область (ОГРН <***>, ИНН <***>)

к индивидуальному предпринимателю ФИО3, г. Богучар, Воронежская область (ОГРНИП 309362006100011, ИНН <***>)

третьи лица: ФИО4, г. Богучар, Воронежская область,

Администрация городского поселения – г. Богучар Богучарского муниципального района Воронежской области, г. Богучар, Воронежская область (ОГРН <***>, ИНН <***>)

Администрация Богучарского муниципального района Воронежской области, г.Богучар, Воронежская область (ОГРН <***>, ИНН <***>)

о признании объектов недвижимого имущества самовольной постройкой и обязании ответчика осуществить их снос, о признании отсутствующим права собственности,

при участии в заседании представителей:

от истца(1) (ИП ФИО1) – ФИО5, представитель, по доверенности б/н от 22.03.2023, копия диплома,

от истца(2) (ИП ФИО2) – ФИО5, представитель, по доверенности б/н от 22.11.2023, копия диплома,

от истца(3) (ФИО7 районный потребительский кооператив) – ФИО5, представитель, по доверенности б/н от 22.11.2023, копия диплома,

от ответчика – ФИО6 – дов. от 30.11.2021

третье лицо (1) – ФИО6 – дов. от 30.11.2021

от третьего лица(2) (Администрация городского поселения – г. Богучар ФИО7 ВО) – не явился, надлежаще извещен,

от третьего лица(3) (Администрация ФИО7 ВО) - не явился, надлежаще извещен,

установил:

индивидуальный предприниматель ФИО1, индивидуальный предприниматель ФИО2, ФИО7 районный потребительский кооператив (далее – истцы(1,2,3)) обратились в Арбитражный суд Воронежской области с исковым заявлением к индивидуальному предпринимателю ФИО3 (далее – ответчик)

1. о признании пристройки Литер А1 к нежилому зданию с кадастровым номером 36:03:0100079:91, расположенному по адресу: Воронежская область, ФИО7 район, г.Богучар, площадь Малаховского, д.5 и мансарды площадью 68,4 кв.м, с кадастровым номером 36:03:0100079:288, надстроенной над нежилым зданием с кадастровым номером 36:03:0100079:91, расположенным по адресу: Воронежская область, ФИО7 район, площадь Малаховского, д.5 самовольными постройками.

2. обязании ответчика своими силами и за счет собственных средств осуществить снос самовольных построек, а также привести крышу нежилого здания с кадастровым номером 36:03:0100079:91, расположенного по адресу: <...>, в состояние существовавшее до строительства мансарды, в течении 30 календарных дней с момента вступления в законную силу решения суда по настоящему делу.

3. признать отсутствующим право собственности ФИО3 в отношении нежилого помещения с кадастровым номером 36:03:0100079:288, площадью 68,4 кв.м, расположенного по адресу: Воронежская область, ФИО7 район, г.Богучар, площадь Малаховского, д.5/1 и нежилого помещения с кадастровым номером 36:0360100079:287, площадью 85,9 кв.м., расположенного по адресу: Воронежская область, ФИО7 район, г.Богучар, площадь Малаховского, д.5/1.

4. исключить из Единого государственного реестра недвижимости сведения о государственном кадастровом учете нежилого помещения с кадастровым номером 36:03:0100079:288, площадью 68,4 кв.м., расположенного по адресу: Воронежская область, ФИО7 район, г.Богучар, площадь Малаховского, д.5/1 и нежилого помещения с кадастровым номером 36:0360100079:287, площадью 85,9 кв.м., расположенного по адресу: Воронежская область, ФИО7 район, г.Богучар, площадь Малаховского, д.5/1.

5. исключить из Единого государственного реестра недвижимости записи о государственной регистрации права собственности ФИО3 в отношении нежилого помещения с кадастровым номером 36:03:0100079:288, площадью 68,4 кв.м., расположенного по адресу: Воронежская область, ФИО7 район, г.Богучар, площадь Малаховского, д.5/1, №36:03:0100079:288-36/073/2020-3 от 02.04.2020 и в отношении нежилого помещения с кадастровым номером 36:0360100079:287, площадью 85,9 кв.м, расположенного по адресу: Воронежская область, ФИО7 район, г.Богучар, площадь Малаховского, д.5/1, № 36:03:0100079:287-36/073/2020-3 от 02.04.2020.

Определением суда от 21.04.2022 ходатайство о назначении по делу судебной экспертизы удовлетворено, ее проведение поручено специалистам ФБУ «Воронежский региональный центр судебной экспертизы» (адрес: <...>).

Перед экспертом поставлены вопросы:

1. Соответствуют ли фактические технические характеристики (площадь застройки, общая площадь, этажность) нежилого здания с кадастровым номером 36:03:0100079:91, расположенного по адресу: Воронежская область, ФИО7 район, город Богучар, площадь Малаховского, д.5/1, техническим характеристикам данного нежилого здания, указанным в Едином государственном реестре недвижимости и техническим характеристикам данного нежилого здания, указанным в инвентаризационном деле на дату не позднее июня 2019 ?

Если характеристики здания изменились, то определить элементы и площадь пристроенных и надстроенных частей здания, с указанием их технических характеристик и приложением соответствующих планов (схем).

2. Определить, находятся ли пристройка Литер А1 (частично указана на поэтажном плане подвала, на поэтажном плане первого этажа здания не указана хотя имеется фактически), возведённая с северной стороны нежилого здания с кадастровым номером 36:03:0100079:91 и нежилое помещение (мансарда) площадью 68,4 кв.м., с кадастровым номером 36:03:0100079:288, полностью границах земельного участка площадью 159 кв.м. с кадастровым номером 36:03:0100079:286, расположенного по адресу: <...> или налагаются на земельные участки, принадлежащие смежным землепользователям?

3. Определить, соответствуют ли пристройка Литер А1, возведённая с северной стороны нежилого здания с кадастровым номером 36:03:0100079:91 и нежилое помещение (мансарда) площадью 68,4 кв.м., с кадастровым номером 36:03:0100079:288, правилам землепользования и застройки, техническим, градостроительным и строительным нормам и правилам, нарушает ли сохранение указанных объектов, права и законные интересы смежных землепользователей и собственников смежных помещений, а также создаёт ли сохранение указанного спорного объекта угрозу жизни и здоровью граждан?

Возможен ли снос пристройки Литер А1, возведённой с северной стороны нежилого здания с кадастровым номером 36:03:0100079:91, и нежилого помещения (мансарды) площадью 68,4 кв.м., с кадастровым номером 36:03:0100079:288 без причинения ущерба нежилому помещению, кадастровый № 36:03:0100079:97, по адресу: <...>?

Стоимость экспертизы определена в сумме 95509 руб. согласно письму ФБУ от 13.01.2022.

Произведена оплата судебных расходов в сумме 90000 руб. ФИО1 по платежному поручению от 29.03.2023.

В Арбитражный суд Воронежской области 21.07.2023 поступило заключение эксперта ФБУ ВРЦ СЭ МЮ РФ № 3405/6-3 от 20.07.2023.

При таких обстоятельствах производство по настоящему делу возобновлено.

В судебное заседание не явились третьи лица 2,3, извещены надлежащим образом. Суд определил: рассмотреть дело без их участия.

В судебном заседании представитель истца поддержал исковые требования, по основаниям, изложенным в исковом заявлении.

Ответчик и третье лицо возражают против иска по основаниям , указанным в отзыве.

В судебном заседании был объявлен перерыв до 23.10.2023.

Из материалов дела установлено следующее.

ФИО3 принадлежит на праве собственности нежилое помещение, площадь 84,5 кв.м, кадастровый № 36:03:0100079:97, по адресу: <...>, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним сделана запись регистрации № 36:03:0100079:97-36/073/2020-3 от 02.04.2020 .

Также ФИО3 принадлежит на праве собственности нежилое помещение, подвал, площадь 85,9 кв.м, кадастровый № 36:03:0100079:287, по адресу: <...>, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним сделана запись регистрации № 3:0100079:287-36/073/2020-3 от 02.04.2020.

Кроме того, ИП ФИО3 принадлежит на праве собственности нежилое помещение, мансарда, площадь 68,4 кв.м, кадастровый № 36:03:0100079:288, по адресу: <...>, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним сделана запись регистрации № 36:03:0100079:288-36/073/2020-3 от 02.04.2020.

Указанные объекты недвижимого имущества расположены на земельном участке площадью 159 кв.м с кадастровым № 36:03:0100079:286, по адресу: <...>, принадлежащем на праве собственности ФИО3 , о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним сделана запись регистрации № 36:03:0100079:286-36/073/2020-3 от 02.04.2020.

Принадлежащий ФИО3 земельный участок площадью 159 кв.м. с кадастровым номером 36:03:0100079:286 был образован путем объединения земельного участка площадью 138 кв. м с кадастровым № 36:03:0100079:160 по адресу: <...>, с земельным участком площадью 21 кв.м с кадастровым номером 36:03:0100079:285 по адресу: <...>, которые были приобретены у ФИО7 районного потребительского кооператива.

ФИО7 районный потребительский кооператив является собственником земельного участка с кадастровым номером 36:03:0100079:278, расположенного по адресу: <...> и нежилого здания с кадастровым номером 36:03:0100070:97, расположенного по адресу: <...>.

Индивидуальный предприниматель ФИО2 является собственником земельного участка с кадастровым номером 36:03:0100079:293, расположенного по адресу: <...>«б», и нежилого здания с кадастровым номером 36:03:0100070:96, расположенного по адресу: <...>, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним сделана запись регистрации №36:03:0100079:293-36/073/2021-1 от 21.01.2021 .

ИП ФИО1 принадлежит на праве собственности нежилое помещение, площадь 24,3 кв.м, кадастровый номер 36:03:0100079:98, по адресу: Воронежская область, Богучарский район, г. Богучар, пл. Малаховского, д. 5/2s которое расположено на смежном земельном участке площадью 79 кв.м с кадастровым номером 36:03:0100079:161 по адресу <...> , право собственности зарегистрировано в Едином государственном реестре недвижимости 21.05.2018 за номером 36:03:0100079:98-36/004/2018-1.

Ранее вышеуказанные нежилые помещения и земельные участки входили в состав единого земельного участка с кадастровым номером 36:03:0100079:9 с расположенным на нем зданием с кадастровым № 36:03:0100079:91, однако, в дальнейшем указанные здание и земельный участок были разделены на отдельные самостоятельные объекты, имеющие отдельные входы и выходы, и им были присвоены отдельные кадастровые номера и адреса.

В последствии указанные объекты были проданы сторонам по делу собственником Богучарским районным потребительским кооперативом.

Образовывая путем раздела указанные объекты недвижимости и в дальнейшем продавая их, ФИО7 районный потребительский кооператив определил правовой режим использования имущества, которым земельный участок площадью 138 кв.м с кадастровым № 36:03:0100079:160 по адресу: <...> и все, что находится на нем, был передан по договорам купли-продажи ФИО4, а земельный участок площадью 79 кв.м с другим кадастровым № 36:03:0100079:161 по адресу <...> и все, что находится на нем, ИП ФИО1, земельный участок площадью 299 кв.м, кадастровый номер 36:03:0100079:293, по адресу: <...> «б» и все, что находится на нем, ИП ФИО2

Истцы считают следующее.

Индивидуальный предприниматель ФИО1 является собственником нежилого помещения площадь 24,3 кв.м с кадастровый номер 36:03:0100079:98. Указанное нежилое помещение располагается в нежилом здании с кадастровым номером 36:03:0100079:91, расположенном по адресу: <...>.

Ответчику принадлежит нежилое помещение площадью 84,5 кв.м. с кадастровый номер 36:03:0100079:97 находящееся в том же нежилом здании.

Индивидуальный предприниматель ФИО2 является собственником земельного участка с кадастровым номером 36:03:0100079:293, расположенного по адресу: <...>«б» и нежилого здания с кадастровым номером 36:03:0100070:96, расположенного по адресу: <...>.

ФИО7 районный потребительский кооператив является собственником земельного участка с кадастровым номером 36:03:0100079:278, расположенного по адресу: <...> и нежилого здания с кадастровым номером 36:03:0100070:97, расположенного по адресу: <...>.

Истцы считают , что подвальное и чердачное помещения нежилого здания с кадастровым номером 36:03:0100079:91, расположенного по адресу: <...>, являются общим имуществом, предназначены для обслуживания более чем одного помещения в здании.

Летом 2019 ФИО4 под видом ремонта крыши и ремонта фасада здания было осуществлено строительство пристройки к нежилому зданию с кадастровым номером 36:03:0100079:91, расположенному по адресу: <...>, а также надстроена мансарда.

Разрешения на строительство либо реконструкцию ФИО4 не получались, с ФИО1 , как с сособственником здания, строительство данных пристройки и надстройки не согласовывалось.

Считают, что строительство пристройки привело к существенному нарушению пожарной безопасности, выразившегося в уменьшении до 4,3 метра противопожарного разрыва между зданием с кадастровым номером 36:03:0100079:91, расположенным по адресу: <...> , в котором находится помещение принадлежащее ответчику, и зданием с кадастровым номером 36:03:0100070:97, расположенным по адресу: <...>, принадлежащим Богучарскому районному потребительскому кооперативу.

Возводя спорную пристройку, ФИО4 осуществил её частичное размещение на земельном участке с кадастровым номером 36:03:0100079:293, расположенном по адресу: <...>«б», принадлежащем на праве собственности ФИО2.

С целью легализации вышеуказанных самовольных строений ФИО4 обратился с исковым заявлением в ФИО7 районный Воронежской области.

Решением ФИО7 районного суда Воронежской области от 5.11.2019 по делу №2-1122/2019 за ФИО4 признано право собственности на нежилое помещение общей площадью 85,9 кв. м, расположенное по адресу: <...>, и на нежилое помещение, площадью 68,4 кв.м, расположенное по адресу: Воронежская область, Богучар, пл. Малаховского, д.5/1.

На основании вышеуказанного решения ФИО7 районного суда ФИО4 осуществил государственный кадастровый учет данных построек и регистрировал в отношении них право собственности.

Апелляционным определением Воронежского областного суда от 6.10.2020 по делу 33-5636/2020, вышеуказанное решение ФИО7 суда Воронежской области отменено, а гражданское дело передано на новое рассмотрение в ФИО7 районный суд Воронежской области.

При повторном рассмотрении дела, решением ФИО7 районного суда Воронежской области от 15.12.2020 отказано в удовлетворении заявленных требований.

Апелляционным определением Воронежского областного суда от 20.05.2021 решение ФИО7 суда Воронежской области оставлено без изменения, а жалоба ФИО4 без удовлетворения.

Между ФИО4 и ФИО3 был заключен договор купли-продажи, на основании в Едином государственном реестре недвижимости было зарегистрировано право собственности ответчика за №36:03:0100079:288-IQO20-3 от 02.04.2020 и №36:03:0100079:287-36/073/2020-3 от 2020.

В связи с изложенным , истцы обратились в суд по настоящему делу.

Ответчик и третье лицо возражают против иска по следующим основаниям.

Ими было выяснено, что имеется пересечение нежилых помещений с кадастровыми номерами 36:03:0100079:287, 36:03:0100079:288, находящихся на земельном участке с кадастровым номером 36:03:0100079:286, и земельного участка с кадастровым № 36:03:0100079:293, принадлежащему на праве собственности ИП ФИО2, а также имеется пересечение нежилого помещения, принадлежащего ИП ФИО1 с кадастровым номером 36:03:0100079:98 и земельного участка с кадастровым номером 36:03:0100079:286, принадлежащего ФИО3

Ответчик считает, что в результате реестровой ошибки произошло наложение нежилых помещений, принадлежащих истцу, с кадастровыми номерами 36:03:0100079:287, 36:03:0100079:288, и земельного участка с кадастровым № 36:03:0100079:293, принадлежащему на праве собственности ответчику ИП ФИО2, а также имеется пересечение нежилого помещения, принадлежащего ответчику ИП ФИО1 с кадастровым № 36:03:0100079:98, и земельного участка с кадастровым № 36:03:0100079:286.

Как усматривается из обзорной схемы зданий, расположенных на земельных участках с кадастровыми №№ 36:03:0100079:286, 36:03:0100079:161, 36:03:0100079:38 и 36:03:0100079:293 от 20.11.2021, выполненной кадастровым инженером ФИО8, при разделе ранее существовавшего земельного участка с кадастровым № 36:03:0100079:9 путем образования указанных в схеме земельных участков, при осуществлении кадастровых работ была допущена ошибка, в результате которой образовалось пересечение здания с кадастровым № 36:03:0100079:91 не только земельного участка, принадлежащему на праве собственности ответчику ИП ФИО2, но и земельного участка с кадастровым № 36:03:0100079:38.

Более того, принадлежащее на праве собственности ИП ФИО1 нежилое помещение с кадастровым № 36:03:0100079:98 по адресу: <...> пересекает сразу два земельных участка: с кадастровым № 36:03:0100079:38 и принадлежащий ответчику с кадастровым № 36:03:0100079:286.

Согласно заключению кадастрового инженера ФИО9 от 20.11.2021 при постановке земельных участков с кадастровыми №№ 36:03:0100079:286, 56:03:0100079:161, 36:03:0100079:38 и 36:03:0100079:293 была допущена реестровая ошибка, поскольку здание с кадастровым № 36:03:0100079:91, из которого выделено помещение с кадастровым № 36:03:0100079:97, имеет фактически существующие границы на местности более 15 лет, так как, согласно сведениям из Единого государственного реестра недвижимости, год завершения строительства здания - 1970 .

Заключением судебной экспертизы от 20.07.2023 установлено следующее.

Не представляется возможным определить, соответствуют ли фактические технические характеристики (площадь застройки, общая площадь, этажность) нежилого здания с кадастровым номером 36:03:0100079:91, расположенного по адресу: Воронежская область, ФИО7 район, город Богучар, площадь Малаховского, д. 5/1, техническим характеристикам данного нежилого здания, указанным в Едином государственном реестре недвижимости, т.к. согласно Уведомлению от 01.04.2022 №КУВИ-001/2022-46238948 об отсутствии в Едином государственном реестре недвижимости запрашиваемых сведений (см. т. 4 л.д. 199), Управлением Росреестра Воронежской области не проводилась Государственная регистрация права, ограничения, обременения права; в предоставленной выписке из ЕГРН от 31.08.2021 на здания с кадастровым номером 36:03:0100079:91 (см. т.1 л.д. 56-62), сведения разделов документа разнятся; иные сведения о технических характеристиках нежилого здания с кадастровым номером 36:03:0100079:91, указанных в Едином государственном реестре недвижимости (в том числе на дату не позднее июня 2019) на исследование не предоставлены.

В результате сопоставления предоставленных данных и результатов осмотра фактические технические характеристики (площадь застройки, общая площадь) нежилого здания с кадастровым номером 36:03:0100079:91, расположенного по адресу: Воронежская область, ФИО7 район, город Богучар, площадь Малаховского, д. 5/1, не соответствуют техническим характеристикам данного нежилого здания, указанным в инвентаризационном деле на дату не позднее июня 2019, ввиду фактического наличия помещений, которые не были отражены в предоставленном инвентаризационном деле (см. предоставленное инвентаризационное дело, выписку из ЕГРН от 31.08.2021 на здание с кадастровым номером 36:03:0100079:91, Схему №1 приложения к заключению эксперта), а именно:

нежилого помещения с кадастровым номером 36:03:0100079:287, пл. 85,9 кв.м., расположенного в подвале;

нежилого помещения с кадастровым номером 36:03:0100079:288, пл. 68,4 кв.м., расположенного в мансарде (как указано в выписке из ЕГРН от 18.08.2021, см. т.1 л.д. 44-47);

пристройки лит. А1, расположенной с северной стороны здания с к.н. 36:03:0100079:91, не отраженной в выписке из ЕГРН от 31.08.2021 ;

холодной пристройки с восточной стороны здания, не отраженной в выписке из ЕГРН от 31.08.2021 на здание с кадастровым номером 36:03:0100079:91.

Ввиду разницы сведений, указанных в выписке из ЕГРН, и фактического состояния здания (согласно сведениям выписки из ЕГРН от 18.08.2021 нежилое помещение с кадастровым номером 36:03:0100079:288 по адресу: <...> кв.м. является мансардой (см. т. 1 л.д. 44-47), фактически по состоянию помещения не представляется возможным достоверно определить планируемое назначение и наименование пространства под крышей (а именно: жилое, нежилое, чердак, технический чердак, мансарда...), а ,следовательно, определить фактическую этажность здания и количество этажей на момент осмотра.

В случае, если пространство под крышей является мансардой (как указано в выписке из ЕГРН т 18.08.2021 , см. т.1 л.д. 44-47), этажность здания составит - 2 (1-й этаж и мансарда), количество этажей - 3 (подвал, 1-й этаж, мансарда). Следовательно, этажность здания и количество этажей не будут соответствовать техническим характеристикам нежилого здания, указанным в инвентаризационном деле на дату не позднее июня 2019.

В случае если пространство под крышей будет является чердаком, этажность здания составит - 1 (1-й этаж), количество этажей - 2 (подвал и 1-й этаж), т.к. чердак и подвал не включаются в этажность здания и в количество этажей. Следовательно, этажность здания будут соответствовать техническим характеристикам нежилого здания, указанным в инвентаризационном деле на дату не позднее июня 2019, количество этажей не будет соответствовать.

В свою очередь фактическое состояние здания по адресу: Воронежская область, ФИО7 район, город Богучар, площадь Малаховского, д. 5/1, на момент осмотра не соответствует данным предоставленной выписки из ЕГРН от 31.08.2021 на здание с кадастровым номером 36:03:0100079:91, а именно (см. схему ниже, см. Схему №1 приложения к заключению эксперта):

на плане первого этажа в выписке из ЕГРН не отражена пристройка лит. А1, расположенная с северной стороны нежилого здания с к.н. 36:03:0100079:91;

согласно сведениям выписки из ЕГРН от 18.08.2021 нежилое помещение с кадастровым номером 36:03:0100079:288 по адресу: <...> кв.м, является мансардой (см. т.1 л.д. 44-47). Фактически в пространстве между верхом перекрытия 1 этажа нежилого помещения с кадастровым номером 36:03:0100079:97 и скатной крышей на момент осмотра не окончены строительные работы (отсутствует конструкция пола, отсутствует часть фронтона, отделяющая данное пространство от чердака над соседним нежилым помещением по адресу: <...>), не произведены отделочные работы, отсутствуют помещения, инженерные коммуникации и оборудование, доступ в пространство осуществляется по приставной лестнице через лаз в свесе кровли, на момент осмотра пространство между перекрытием второго этажа и крышей здания не используется, таким образом, на момент осмотра достоверно определить планируемое назначение и наименование пространства под крышей (а именно: жилое, нежилое, чердак, технический чердак, мансарда...);

с восточной стороны здания возведена холодная пристройка, не отраженная в выписке из ЕГРН от 31.08.2021 на здание с кадастровым номером 36:03:0100079:91.

Составление планов, технических паспортов не входит в компетенцию эксперта-строителя. Площади и иные технические характеристики здания отражаются при проведении технической инвентаризации и кадастровых работ.

Актуальная техническая документация (технический паспорт/технический план/инвентарное дело) по фактическому состоянию здания с кадастровым номером 36:03:0100079:91 (включающего помещения с кадастровыми номерами 36:03:0100079:97, 36:03:0100079:287, 36:03:0100079:288, расположенные по адресу г. Богучар, площадь Малаховского, д.5/1, а также помещение 36:03:0100079:98, расположенное по адресу г. Богучар, площадь Малаховского, д.5/2), по запросу экспертам не предоставлена.

Ввиду многочисленных расхождений в сведениях, а также не предоставления запрашиваемых документов, провести полное и всестороннее исследования по первому вопросу не представляется возможным (см. исследование по первому вопросу).

Полное и всестороннее сопоставление фактического состояния здания с характеристиками, указанными в инвентаризационном деле на дату не позднее июня 2019 возможно после предоставления актуальной технической документации (технический паспорт/технический план/инвентарное дело) по фактическому состоянию здания с кадастровым номером 36:03:0100079:91 (включающего помещения с кадастровыми номерами 36:03:0100079:97, 36:03:0100079:287, 36:03:0100079:288, расположенные по адресу г. Богучар, площадь Малаховского, д.5/1, а также помещение 36:03:0100079:98, расположенное по адресу г. Богучар, площадь Малаховского, д.5/2).

По второму вопросу эксперт указал, что в ходе проведения исследования было установлено, что строение Лит. А1, расположенное по адресу: <...>, частично выходит за границы исследуемого земельного участка (за границы участка, согласно координатам выписки из ЕГРН), а именно угол пристройки лит. А1 выходит на смежный земельный участок с к.н. 36:03:0100079:293 по адресу: <...>. Площадь наложения на смежный земельный участок составляет 0,3 кв.м.

Проекция свесов кровли нежилого помещения (мансарда) к.н. 36:03:0100079:288 (наименование помещения дано экспертом согласно вопросу определения и выписке из ЕГРН), с северной стороны выходит за границы исследуемого земельного участка на смежный земельный участок с к.н. 36:03:0100079:292 по адресу: <...>, а также на смежный земельный участок с к.н. 36:03:0100079:293 по адресу: <...>. Площадь наложения свесов нежилого помещения (мансарда) с к.н. 36:03:0100079:288 с северной стороны на смежные земельные участки с к.н. 36:03:0100079:292 и 36:03:0100079:293 составляет 2,9 кв.м. (см. фрагмент схемы ниже и схему №1 приложения к заключению эксперта).

Проекция свеса кровли нежилого помещения (мансарда) к.н. 36:03:0100079:288 (наименование помещения дано экспертом согласно вопросу определения и выписке из ЕГРН), частично выходит за границы исследуемого земельного участка на смежный земельный участок с к.н. 36:03:0100079:38, расположенный по адресу: <...>. Площадь наложения составляет 0,3 кв.м. (см. фрагмент схемы ниже и Схему №1 приложения к заключению эксперта).

По третьему вопросу эксперт указал, что фактически часть нежилого здания с кадастровым номером 36:03:0100079:91 используется как магазин (вывеска «Посуда» «Хозяйственные товары»), часть здания используется как салон сотовой связи «Мегафон».

Пристройка лит. А1, расположенная с северной стороны нежилого здания с кадастровым номером 36:03:0100079:91, фактически является частью нежилого помещения магазин «Посуда» с кадастровым номером 36:03:0100079:97 (1 этаж), а также является входом в нежилое помещение с кадастровым номером 36:03:0100079:287 (подвал), которое используется как магазин.

Согласно «Правилам землепользования и застройки городского поселения - город Богучар Воронежской области» (Утверждено решением СНД городского поселения - город Богучар Богучарского муниципального района Воронежской области от 28.12.12 № 231 (в ред. решений СНД от 21.10.2016 №87; от 05.12.2016 № 101; от 16.11.2017 №190; от 20.08.2018 №242) использование здания, как магазин, является основным видом разрешенного использования земельного участка в Общественно-деловой зоне. Индекс зоны О 1 (Зона многофункционального общественно-делового центра).

Согласно сведениям выписки из ЕГРН от 18.08.2021 нежилое помещение с кадастровым номером 36:03:0100079:288 по адресу: <...> кв.м, является мансардой (см. т.1 л.д. 44-47).

Фактически крыша зданиям имеет ломаную двухскатную конструкцию, в пространстве между верхом перекрытия 1 этажа нежилого помещения с кадастровым номером 36:03:0100079:97 и скатной крышей на момент осмотра не окончены строительные работы (отсутствует конструкция пола, отсутствует часть фронтона, отделяющая данное пространство от чердака над соседним нежилым помещением по адресу: <...>), не произведены отделочные работы, отсутствуют помещения, инженерные коммуникации и оборудование, доступ в пространство осуществляется по приставной лестнице через лаз в свесе кровли, на момент осмотра пространство между перекрытием второго этажа и крышей здания не используется, таким образом, на момент осмотра невозможно достоверно определить планируемое назначение и наименование пространства под крышей (а именно: жилое, нежилое, чердак, технический чердак, мансарда...), а следовательно соответствие виду разрешенного использования, не представляется возможным.

Актуальная техническая документация (технический паспорт/технический план/инвентарное дело) по фактическому состоянию здания с кадастровым номером 36:03:0100079:91 (включающего помещения с кадастровыми номерами 36:03:0100079:97, 36:03:0100079:287, 36:03:0100079:288, расположенные по адресу г. Богучар, площадь Малаховского, д.5/1, а также помещение 36:03:0100079:98, расположенное по адресу г. Богучар, площадь Малаховского, д.5/2). по запросу экспертам не предоставлена.

Расположение пристройки лит. А1 и нежилого помещения (мансарда) не соответствует «Правилам землепользования и застройки городского поселения - город Богучар Воронежской области» (Утверждено решением СНД городского поселения - город Богучар Богучарского муниципального района Воронежской области от 28.12.12 № 231 (в ред. решений СНД от 21.10.2016 №87; от 05.12.2016 № 101; от 16.11.2017 №190; от 20.08.2018 №242), т.к. составляет менее требуемых 6,0 м в общественно-деловой зоне с индексом 01 (Зона многофункционального общественно-делового центра).

При этом стоит отметить, что размер земельного участка с кадастровым номером 36:03:0100079:286 не позволяет разместить здание с требуемым отступом 6,0 м от границ земельного участка, согласно «Правилам землепользования и застройки городского поселения - город Богучар Воронежской области» (Утверждено решением СНД городского поселения - город Богучар Богучарского муниципального района Воронежской области от 28.12.12 № 231 (в ред. решений СНД от 21.10.2016 №87; от 05.12.2016 № 101; от 16.11.2017 №190; от 20.08.2018 №242).

Процент застройки земельного участка составляет 88% (расчет 140/159=0,88=88%, где 140 кв.м. - фактическая площадь застройки, 159 кв.м. - площадь земельного участка), что не соответствует «Правилам землепользования и застройки городского поселения - город Богучар Воронежской области» (Утверждено решением СНД городского поселения - город Богучар Богучарского муниципального района Воронежской области от 28.12.12 № 231 (в ред. решений СНД от 21.10.2016 №87; от 05.12.2016 № 101; от 16.11.2017 №190; от 20.08.2018 №242, т.к. превышает максимальный процент застройки, составляющий 80% в общественно-деловой зоне с индексом 01 (Зона многофункционального общественно-делового центра).

Предельное количество этажей зданий, строений, сооружений в Общественно-деловой зоне с индексом 01 (Зона многофункционального общественно-делового центра) не подлежат установлению согласно «Правилам землепользования и застройки городского поселения - город Богучар Воронежской области» (Утверждено решением СНД городского поселения - город Богучар Богучарского муниципального района Воронежской области от 28.12.12 № 231 (в ред. решений СНД от 21.10.2016 №87; от 05.12.2016 № 101; от 16.11.2017 №190; от 20.08.2018 №242).

Санитарными правилами СанПиН 2.2.1/2.1.1.1200-03 Санитарно-защитные зоны и санитарная классификация предприятий, сооружений и иных объектов (утв. Постановлением Главного государственного санитарного врача РФ от 25.09.2007 N 74 (ред. от 28.02.2022) «О введении в действие новой редакции санитарно-эпидемиологических правил и нормативов» не установлены размеры санитарно-защитной зоны при использовании здания, как магазин.

Пристройка лит. А1 и нежилое помещение (мансарда) с кадастровым номером 36:03:0100079:288 расположены на расстоянии менее минимально допустимых 6,0 м от соседнего здания по адресу: <...>, что не соответствует минимальным требованиям СП 4.13130.2013 «Системы противопожарной защиты. Ограничение распространения пожара на объектах защиты. Требования к объемно-планировочным и конструктивным решениям».

При этом, согласно СП 4.13130.2013 «Системы противопожарной защиты. Ограничение распространения пожара на объектах защиты. Требования к объемно-планировочным и конструктивным решениям» противопожарные расстояния между объектами защиты допускается уменьшать в ряде случаев, оговоренных нормативными документами по пожарной безопасности, а также при условии подтверждения нераспространения пожара между конкретными зданиями, сооружениями по методике в соответствии с Приложением А, либо на основании результатов исследований, испытаний или расчетов по апробированным методам, опубликованным в установленном порядке. Указанное уменьшение противопожарных расстояний должно проводиться при обязательном учете требований к устройству проездов и подъездов для пожарной техники, а также обеспечении нормативной величины пожарного риска на объектах защиты.

В материалах дела представлена справка от 02.12.2021 №2-5-3-8-259 (т.1 л.д. 185) «что согласно п. 8.6. СП 4.13130.2013 «Системы противопожарной защиты. Ограничение распространения пожара на объектах защиты. Требования к объемно-планировочным и конструктивным решениям» ширина проездов для пожарной техники в зависимости от высоты зданий и ли сооружений должна составлять не менее: 3,5 метров - при высоте зданий или сооружений до 13 метров включительно; 4,2 метра - при высоте здания от 13 метров до 46 метров включительно; 6,0 метров -при высоте здания более 46 метров. А также предоставлена учетная карточка личной консультации гражданина №1 от 02.12.2021 г. по проездам для пожарной техники (т.1 л.д. 186).

Определение фактической возможности сокращения противопожарных расстояний и расчет пожарного риска и не входит в компетенцию эксперта-строителя и производится компетентными службами.

Размер эвакуационного выхода лит. А1 соответствует требованиям СП 1.13130.2020 «Системы противопожарной защиты. Эвакуационные пути и выходы», т.к. высота эвакуационных выходов в свету должна быть, как правило, не менее 1,9 м, ширина не менее 0,8 м.

На момент осмотра доступ (выход) в нежилом помещении (мансарда) к.н. 36:03:0100079:288 (наименование согласно выписке из ЕГРН от 18.08.2021 см.т.1 л.д. 44-47) осуществляется посредством приставной лестницы через лаз (см. фото ниже), что не соответствует требованиям к эвакуационным выходам в случае использования нежилого помещения (мансарда) как общественного (не технического). Допускается предусматривать эвакуационные выходы размером не менее 0,75 х 1,5 м - через двери, а также размером не менее 0,6 х 0,8 м - через люки, из технических этажей и иных технических пространств, предназначенных только для прокладки инженерных сетей без размещения инженерного оборудования.

На момент осмотра пристройки лит. А1 не выявлено дефектов и повреждений, техническое состояние конструкций и здания в целом оценивается как работоспособное согласно СП 13-102-2003 Правила обследования несущих конструкций зданий и сооружений, что не противоречит требованиям механической безопасности ст. 7 Федерального закона от 30 декабря 2009 №384-Ф3 «Технический регламент о безопасности зданий и сооружений», а следовательно пристройка лит. А1 по механической безопасности не создает угрозу жизни и здоровью граждан.

Техническое состояние нежилого помещения (мансарда) с кадастровым номером 36:03:0100079:288 (наименование согласно выписке из ЕГРН от 18.08.2021 см.т.1 л.д. 44-47) на момент осмотра оценивается как ограниченно работоспособное, ввиду наличия выявленных дефектов и повреждений (ослабление сопряжений в узлах крепления деревянных конструкций), но на момент осмотра отсутствует опасность внезапного разрушения и функционирование конструкции возможно при контроле состояния, продолжительности и условий эксплуатации, что не нарушает требованиям механической безопасности Федерального закона от 30 декабря 2009 №384-Ф3 «Технический регламент о безопасности зданий и сооружений», следовательно, на момент осмотра нежилое помещение (мансарда) с кадастровым номером 36:03:0100079:288 (согласно выписке из ЕГРН от 18.08.2021 см.т.1 л.д. 44-47) по механической безопасности не создает угрозу жизни и здоровью граждан. Однако, ввиду того, что работы по обустройству исследуемого помещения еще не завершены, на данном этапе целесообразно проведение работ по дополнительному устройству креплений узлов сопряжения деревянных конструкций крыши согласно типовым сериям.

Эксперт-строитель в ходе исследования объекта определяет соответствие или нарушение технических нормативных требований, границ участка.

Вопрос нарушения прав и законных интересов смежных землепользователей и собственников смежных помещений является правовым и не входит в компетенцию эксперта-строителя.

По четвертому вопросу эксперт указал , что , исходя из того, что литер А1 является пристройкой, возведенной с северной стороны нежилого здания с кадастровым номером 36:03:0100079:91, в том числе и нежилого помещения с кадастровым номером 36:03:0100079:97, указанное нежилое помещение (мансарда) с кадастровым номером 36:03:0100079:288 возведено над нежилым помещением кадастровый номер 36:03:0100079:97 и над пристройкой лит. А1, а снос путем демонтажа является процессом обратным возведению, следовательно демонтаж (снос) пристройки Литер А1, возведённой с северной стороны нежилого здания с кадастровым номером 36:03:0100079:91, и нежилого помещения (мансарды) площадью 68,4 кв.м, с кадастровым номером 36:03:0100079:288 без причинения ущерба нежилому помещению, кадастровый номер 36:03:0100079:97, по адресу: <...>, технически возможен.

При этом, исходя из фактического расположения предполагаемых к демонтажу частей здания, при их демонтаже необходимо предусмотреть работы по восстановлению конструктивной целостности (замкнутого контура здания) остающейся части здания: со стороны демонтируемой лит. А1 необходимо обеспечить восстановление целостности торцевой стены, а также после демонтажа нежилого помещения (мансарды) с кадастровым номером 36:03:0100079:288 необходимо выполнить устройство крыши над нежилым помещением с кадастровым номером 36:03:0100079:97 для исключения проникновения атмосферных осадков к конструкциям здания с кадастровым номером 36:03:0100079:91 и непосредственно в нежилое помещение.

Снос частей здания с сохранением другой части здания производится путем демонтажа частей здания в рамках реконструкции по предварительно разработанному проекту. В ходе разработки проекта определяется возможность применения тех или иных способов ведения работ и технологическая последовательность с учетом требований по безопасному ведению работ; при необходимости проводятся расчеты и устанавливается необходимость применения страховочныхмероприятий, усиления, замены конструкций, возведения дополнительных конструкций, обеспечивающих требуемую прочность, устойчивость конструкций и здания в целом, а также обеспечивающих соответствие здания нормативным требованиям.

Изучив материалы дела, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, суд находит заявленные требования подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

В силу ч. 1 ст. 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим Кодексом.

Способы защиты гражданских прав перечислены в статье 12 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 304 Гражданского кодекса Российской Федерации собственник может требовать устранения всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения.

Спорные объекты является пристройкой и надстройкой к нежилому зданию.

В соответствии с пунктом 2 статьи 222 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, осуществившее самовольную постройку, не приобретает на нее право собственности. Оно не вправе распоряжаться постройкой - продавать, дарить, сдавать в аренду, совершать другие сделки.

Самовольная постройка подлежит сносу осуществившим ее лицом либо за его счет, кроме случаев, предусмотренных пунктом 3 названной статьи.

Возведение объекта, являющегося самовольной постройкой, не влечет приобретения права собственности на этот объект вне зависимости от того, произведена государственная регистрация права или нет.

В случае, когда недвижимое имущество, право на которое зарегистрировано, имеет признаки самовольной постройки, наличие регистрации не исключает возможности предъявления требования о его сносе. В мотивировочной части решения суда об удовлетворении такого иска должны быть указаны основания, по которым суд признал имущество самовольной постройкой. При этом положения статьи 222 Гражданского кодекса Российской Федерации распространяются на самовольную реконструкцию недвижимого имущества, в результате которой возникает новый объект. Однако суд обязывает лицо к сносу самовольно реконструированного недвижимого имущества лишь в том случае, если будет установлено, что объект не может быть приведен в состояние, существовавшее до проведения этих работ.

Ответчиком и третьим лицом не представлено правовых оснований для возведения спорных объектов недвижимости.

Право собственности ФИО3 на объект недвижимости площадью 84,5 кв.м, кадастровый № 36:03:0100079:97, по адресу: <...>, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним сделана запись регистрации № 36:03:0100079:97-36/073/2020-3 от 02.04.2020 принадлежит ей на основании договора купли-продажи от с ФИО4

ФИО4 купил данный объект недвижимости на основании договора купли-продажи от 5.02.2018 с Богучарским районным потребительским кооперативом.

Право собственности ФИО3 на объект недвижимости нежилое помещение, подвал, площадь 85,9 кв.м, кадастровый № 36:03:0100079:287, по адресу: <...>, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним сделана запись регистрации № 3:0100079:287-36/073/2020-3 от 02.04.2020, принадлежит ей на основании договора купли-продажи от с ФИО4

Правовым основанием права указано решение ФИО7 районного суда Воронежской области по делу №2-1122/2019 от 5.11.2019, отмененное в установленном порядке.

ИП ФИО3 принадлежит на праве собственности нежилое помещение, мансарда, площадь 68,4 кв.м, кадастровый № 36:03:0100079:288, по адресу: <...>, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним сделана запись регистрации № 36:03:0100079:288-36/073/2020-3 от 02.04.2020 на основании договора купли-продажи от с ФИО4

ФИО4 данное право принадлежало на основании решения ФИО7 районного суда Воронежской области по делу №2-1122/2019 от 5.11.2019.

В связи с реконструкцией недвижимости, согласно технического паспорта, выданного АО «Воронежоблтехинвентаризация» БТИ ФИО7 района Воронежской области, на нежилое помещение, расположенное по адресу: <...>, общая площадь помещения 85,9 кв.м.

Согласно технического паспорта, выданного АО «Воронежоблтехинвентаризация» БТИ ФИО7 района Воронежской области, на нежилое помещение, расположенное по адресу: <...>,общая площадь помещения 68,4 кв.м.

Решением суда от 5.11.2019, которым признано за ФИО4 право собственности на нежилое помещение, общей площадью 85,9 кв.м, расположенное по адресу: <...>, номер Н-574, и признано право собственности на нежилое помещение, общей площадью 68,4 кв.м, расположенное по адресу: <...>, инвентарный номер Н-574, отменено , в удовлетворении требований отказано.

При таких основаниях, наличие государственной регистрации права собственности не подтверждает отсутствие признаков самовольной постройки.

Заключением судебной экспертизы по настоящему делу установлено , что при возведении объектов недвижимости : пристройки Литер А1 к нежилому зданию с кадастровым номером 36:03:0100079:91, расположенному по адресу: Воронежская область, ФИО7 район, г.Богучар, площадь Малаховского, д.5 , мансарды площадью 68,4 кв.м., с кадастровым номером 36:03:0100079:288, надстроенной над нежилым зданием с кадастровым номером 36:03:0100079:91, расположенным по адресу: Воронежская область, ФИО7 район, площадь Малаховского, д.5 , нежилого помещения с кадастровым номером 36:0360100079:287, площадью 85,9 кв.м., расположенного по адресу: Воронежская область, ФИО7 район, г.Богучар, площадь Малаховского, д.5/1 были допущены нарушения строительных норм и правил , противопожарных правил , виды и характеры нарушений указаны в заключении.

Так же установлено, что имеется наложение данных объектов на смежный земельный участок, при этом согласие собственника не получено.

Исходя из изложенного, спорные объекты являются самовольными постройками, которые подлежат сносу на основании статьи 222 ГК РФ.

В соответствии с правовой позицией в пункте 2 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 64 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров о правах собственников помещений на общее имущество здания», при рассмотрении споров судам следует исходить из того, что к общему имуществу здания относятся, в частности, помещения, предназначенные для обслуживания более одного помещения в здании, а также лестничные площадки, лестницы, холлы, лифты, лифтовые и иные шахты, коридоры, технические этажи, чердаки, подвалы, в которых имеются инженерные коммуникации, иное обслуживающее более одного помещения в данном здании оборудование (технические подвалы), крыши, ограждающие несущие и ненесущие конструкции этого здания, механическое, электрическое, санитарно-техническое и иное оборудование, находящееся за пределами или внутри помещений и обслуживающее более одного помещения.

Ответчиком были возведены нежилое помещение мансарды площадью 68,4 кв.м, с кадастровым номером 36:03:0100079:288, надстроенной над нежилым зданием с кадастровым номером 36:03:0100079:91, нежилого помещения с кадастровым номером 36:0360100079:287, площадью 85,9 кв.м в подвале зданием с кадастровым номером 36:03:0100079:91, осуществлена пристройка Литер А1 к зданию с кадастровым номером 36:03:0100079:91.

ИП ФИО1 принадлежит на праве собственности нежилое помещение, площадь 24,3 кв.м, кадастровый номер 36:03:0100079:98, по адресу: Воронежская область, Богучарский район, г. Богучар, пл. Малаховского, д. 5/2s ответчику ФИО3 принадлежит на праве собственности нежилое помещение, площадь 84,5 кв.м, кадастровый № 36:03:0100079:97, по адресу: <...>, оба помещения являются встроенными помещениями нежилого здания с кадастровым номером 36:03:0100079:91.

К общему имуществу здания с кадастровым номером 36:03:0100079:91 относятся, в частности, помещения, предназначенные для обслуживания более одного помещения в здании, а также технические этажи, чердаки, подвалы, в которых имеются инженерные коммуникации, иное обслуживающее более одного помещения в данном здании оборудование (технические подвалы), крыши, ограждающие несущие и ненесущие конструкции этого здания.

В пункте 1 постановления Пленума ВАС РФ N 64 разъяснено, что отношения собственников помещений, расположенных в нежилом здании, возникающие по поводу общего имущества в таком здании, прямо законом не урегулированы. Поэтому в соответствии с пунктом 1 статьи 6 ГК РФ к указанным отношениям подлежат применению нормы законодательства, регулирующие сходные отношения, в частности статьи 249, 289, 290 ГК РФ.

Согласно разъяснениям в пункте 6 постановления Пленума ВАС РФ N 64, по решению собственников помещений, принимаемом в порядке, предусмотренном статьями 44 - 48 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее - ЖК РФ), может устанавливаться режим использования общего имущества здания.

Пунктом 1 статьи 246 ГК РФ предусмотрено, что распоряжение имуществом, находящимся в долевой собственности, осуществляется по соглашению всех ее участников.

Согласно пункту 1 статьи 247 ГК РФ, владение и пользование имуществом, находящимся в долевой собственности, осуществляются по соглашению всех ее участников, а при недостижении согласия - в порядке, устанавливаемом судом.

Указанная норма направлена на обеспечение баланса интересов участников долевой собственности, предоставление им гарантий судебной защиты и не может расцениваться как нарушающая какие-либо конституционные права и свободы (определения Конституционного Суда Российской Федерации от 15.07.2010 N 941-О-О, от 17.11.2011 N 1498-О-О и от 18.10.2012 N 1835-О).

По смыслу статьи 274 ГК РФ использование ответчиком общего имущества нежилого здания в собственных целях не свидетельствует об освобождении его от необходимости согласования порядка использования этого имущества с другими собственниками общего имущества нежилого здания.

Поскольку право собственности на общее имущество разделено между сособственниками на соответствующие доли в силу закона, то есть принадлежит им всем сообща, его реализация происходит по решению всех сособственников. При отсутствии согласия относительно конкретного способа использования имущества этот способ определяет суд.

Возведение спорных объектов произведено без согласия сособственника ФИО1

Кроме того , возведение спорных объектов строение Лит. А1, расположенное по адресу: <...>, частично выходит за границы исследуемого земельного участка, а именно угол пристройки лит. А1 выходит на смежный земельный участок с к.н. 36:03:0100079:293 по адресу: <...>. Площадь наложения на смежный земельный участок составляет 0,3 кв.м. Проекция свесов кровли нежилого помещения (мансарда) к.н. 36:03:0100079:288, с северной стороны выходит за границы исследуемого земельного участка на смежный земельный участок с к.н. 36:03:0100079:293 по адресу: <...>. Площадь наложения свесов нежилого помещения (мансарда) с к.н. 36:03:0100079:288 с северной стороны на смежные земельные участки с к.н. 36:03:0100079:292 и 36:03:0100079:293 составляет 2,9 кв.м.

Пристройка лит. А1 и нежилое помещение (мансарда) с кадастровым номером 36:03:0100079:288 расположены на расстоянии менее минимально допустимых 6,0 м от соседнего здания по адресу: <...>, что не соответствует минимальным требованиям СП 4.13130.2013 и нарушает права ФИО7 районного потребительского кооператива, как собственника земельного участка с кадастровым номером 36:03:0100079:278, расположенного по адресу: <...> и нежилого здания с кадастровым номером 36:03:0100070:97, расположенного по адресу: <...>.

Заключением судебной экспертизы установлено, что исходя из того, что литер А1 является пристройкой, возведенной с северной стороны нежилого здания с кадастровым номером 36:03:0100079:91, в том числе и нежилого помещения с кадастровым номером 36:03:0100079:97, указанное нежилое помещение (мансарда) с кадастровым номером 36:03:0100079:288 возведено над нежилым помещением кадастровый номер 36:03:0100079:97 и над пристройкой лит. А1, а снос путем демонтажа является процессом обратным возведению, следовательно демонтаж (снос) пристройки Литер А1, возведённой с северной стороны нежилого здания с кадастровым номером 36:03:0100079:91, и нежилого помещения (мансарды) площадью 68,4 кв.м, с кадастровым номером 36:03:0100079:287 без причинения ущерба нежилому помещению, кадастровый номер 36:03:0100079:97, по адресу: <...>, технически возможен.

Таким образом, суд считает, что заявленные требования истцов о сносе самовольных построек обоснованны и подлежат удовлетворению.

Требование о признании отсутствующим права собственности ФИО3 в отношении нежилого помещения с кадастровым номером 36:03:0100079:288, площадью 68,4 кв.м., расположенного по адресу: Воронежская область, ФИО7 район, г.Богучар, площадь Малаховского, д.5/1 и нежилого помещения с кадастровым номером 36:0360100079:287, площадью 85,9 кв.м., расположенного по адресу: Воронежская область, ФИО7 район, г.Богучар, площадь Малаховского, д.5/1, не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно разъяснениям, содержащимся в п. 52 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 10/22 от 29 апреля 2010 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав», в случаях, когда запись в ЕГРП нарушает право истца, которое не может быть защищено путем признания права или истребования имущества из чужого незаконного владения (право собственности на один и тот же объект недвижимости зарегистрировано за разными лицами, право собственности на движимое имущество зарегистрировано как на недвижимое имущество, ипотека или иное обременение прекратились), оспаривание зарегистрированного права или обременения может быть осуществлено путем предъявления иска о признании права или обременения отсутствующими.

Иск об отсутствии права имеет узкую сферу применения и не может заменять собой виндикационный, негаторный или иные иски, поскольку допустим только при невозможности защиты нарушенного права иными средствами.

Нежилое спорное помещение с кадастровым номером 36:0360100079:287, площадью 85,9 кв.м представляет собой подвал , отремонтированный ответчиком и использующийся ответчиком в собственных интересах , как отдельное помещение.

Доступ в данное помещение иных лиц отсутствует.

Подвал на момент заключения договора купли-продажи от 5.02.2018 с Богучарским районным потребительским кооперативом, не имел самостоятельного назначения и был предназначен для обслуживания всего здания, то есть является общим имуществом в здании.

Иск о признании зарегистрированного права или обременения отсутствующим по смыслу пункта 52 постановления Пленума N 10/22 является исключительным способом защиты, который подлежит применению лишь тогда, когда нарушенное право истца не может быть защищено посредством предъявления специальных исков, предусмотренных действующим гражданским законодательством.

В пункте 9 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 64 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров о правах собственников помещений на общее имущество здания» указано, что если общим имуществом владеют собственники помещений в здании (например, владение общими лестницами, коридорами, холлами, доступ к использованию которых имеют собственники помещений в здании), однако право индивидуальной собственности на общее имущество зарегистрировано в реестре за одним лицом, собственники помещений в данном здании вправе требовать признания за собой права общей долевой собственности на общее имущество. Суд рассматривает данное требование как аналогичное требованию собственника об устранении всяких нарушений его права, не соединенных с лишением владения (статья 304 ГК РФ).

Между тем, если лицо, на имя которого в реестр внесена запись о праве индивидуальной собственности на помещение, относящееся к общему имуществу, владеет таким помещением, лишая других собственников доступа в это помещение, собственники иных помещений в данном здании вправе обратиться в суд с иском об истребовании имущества из чужого незаконного владения (статья 301 ГК РФ), соединив его с требованием о признании права общей долевой собственности. На такие требования распространяется общий срок исковой давности (статьи 196 ГК РФ).

По смыслу изложенных разъяснений выбор способа защиты права ставится в зависимость от факта владения спорным помещением истцом или ответчиком.

В данном случае спорное помещение находится во владении ответчика, поэтому надлежащим способом защиты является иск об истребовании. Истец ФИО1 фактически не владеет помещением, право на которое зарегистрировано за ответчиком, в связи с чем в такой ситуации надлежащим способом судебной защиты истца является требование о виндикации имущества, соединенное с требованием о признании права общей долевой собственности на помещение.

Требование истцов ФИО2 и ФИО7 районного потребительского кооператива в данной части не подлежат удовлетворению , так как наличии записи в ЕГРН о праве собственности ответчика на нежилое спорное помещение с кадастровым номером 36:0360100079:287 не затрагивает их права.

Требование истцов о признании отсутствующим права собственности ФИО3 в отношении нежилого помещения с кадастровым номером 36:03:0100079:288, не подлежит удовлетворению , поскольку решение суда об удовлетворении иска о сносе самовольной постройки в данном случае служит основанием для внесения записи в ЕГРН о прекращении права собственности ответчика на самовольную постройку, в связи с чем, требование о признании отсутствующим права собственности ФИО3 в отношении нежилого помещения с кадастровым номером 36:03:0100079:288 является излишним и не восстанавливает права истцов.

Требование исключения записи из ЕГРН о праве ответчика на спорный объект недвижимости не носит самостоятельного характера, а является правовым последствием удовлетворения требования о сносе самовольной постройки, в отсутствие исковых требований о сносе исключают внесение записи в ЕГРП о прекращении права собственности.

Поскольку решение суда об удовлетворении иска о сносе самовольной постройки служит основанием для внесения записи в ЕГРП о прекращении права собственности ответчика на самовольную постройку, не требуется удовлетворение требования о признании права отсутствующим.

Требование исключить из Единого государственного реестра недвижимости сведения о государственном кадастровом учете нежилого помещения с кадастровым номером 36:03:0100079:288, площадью 68,4 кв.м, расположенного по адресу: Воронежская область, ФИО7 район, г.Богучар, площадь Малаховского, д.5/1 и нежилого помещения с кадастровым номером 36:0360100079:287, площадью 85,9 кв.м., расположенного по адресу: Воронежская область, ФИО7 район, г.Богучар, площадь Малаховского, д.5/1; исключить из Единого государственного реестра недвижимости записи о государственной регистрации права собственности ФИО3 в отношении нежилого помещения с кадастровым номером 36:03:0100079:288, площадью 68,4 кв.м, расположенного по адресу: Воронежская область, ФИО7 район, г.Богучар, площадь Малаховского, д.5/1, №36:03:0100079:288-36/073/2020-3 от 02.04.2020 и в отношении нежилого помещения с кадастровым номером 36:0360100079:287, площадью 85,9 кв.м, расположенного по адресу: Воронежская область, ФИО7 район, г.Богучар, площадь Малаховского, д.5/1, № 36:03:0100079:287-36/073/2020-3 от 02.04.2020 подлежат удовлетворению по вышеизложенным основаниям в части объекта нежилого помещения с кадастровым номером 36:03:0100079:288, поскольку судом принято решение о его сносе.

Решение суда об удовлетворении иска о сносе самовольной постройки в данном случае служит основанием для внесения записи в ЕГРН о прекращении права собственности ответчика на самовольную постройку, в связи с чем, требования о погашении в ЕГРН записи регистрации в отношении права собственности ответчика и об исключении сведений из ЕГРН в отношении данного объекта обоснованно.

В части объекта нежилого помещения с кадастровым номером 36:0360100079:287, площадью 85,9 кв.м требования истцов не подлежат удовлетворению , поскольку надлежащим способом защиты является иск сособственника об истребовании данного имущества.

Согласно ст. 101 АПК РФ судебные расходы состоят из государственной пошлины и судебных издержек, связанных с рассмотрением дела в арбитражном суде.

Госпошлина по делу составляет 30000 руб. Истцы оплатили госпошлину по 10000 руб. В силу статьи 110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины и по оплате судебной экспертизы относятся на ответчика в сумме 18000 руб. , за счет истцов 12000 руб.

Судебные расходы в сумме 95509 руб. относятся за счет ответчика, так как относятся к удовлетворенному требованию. Подлежат взысканию с ответчика судебные расходы в сумме 90000 руб. в пользу ФИО1 , в пользу ФБУ Воронежский региональный центр 5509 руб.

Надлежит перечислить ФБУ Воронежский региональный центр с депозитного счета судебные расходы в сумме 90000 руб.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

Признать самовольными постройками пристройку Литер А1 к нежилому зданию с кадастровым номером 36:03:0100079:91, расположенному по адресу: Воронежская область, ФИО7 район, г.Богучар, площадь Малаховского, д.5, и нежилое помещение (мансарда) площадью 68,4 кв.м, с кадастровым номером 36:03:0100079:288, надстроенной над нежилым зданием с кадастровым номером 36:03:0100079:91, расположенным по адресу: Воронежская область, ФИО7 район, площадь Малаховского, д.5.

Обязать предпринимателя ФИО3, г. Богучар, Воронежская область (ОГРНИП 309362006100011, ИНН <***>) своими силами и за счет собственных средств осуществить снос данных самовольных построек, а также привести крышу нежилого здания с кадастровым номером 36:03:0100079:91, расположенного по адресу: <...>, в состояние существовавшее до строительства мансарды, в течении 30 календарных дней с момента вступления в законную силу решения суда по настоящему делу.

Исключить из Единого государственного реестра недвижимости сведения о государственном кадастровом учете нежилого помещения с кадастровым номером 36:03:0100079:288, площадью 68,4 кв.м., расположенного по адресу: Воронежская область, ФИО7 район, г.Богучар, площадь Малаховского, д.5/1. Исключить из Единого государственного реестра недвижимости записи о государственной регистрации права собственности ФИО3 в отношении нежилого помещения с кадастровым номером 36:03:0100079:288, площадью 68,4 кв.м., расположенного по адресу: Воронежская область, ФИО7 район, г.Богучар, площадь Малаховского, д.5/1, №36:03:0100079:288-36/073/2020-3 от 02.04.2020.

В остальной части в удовлетворении требований отказать.

Перечислить с депозитного счета арбитражного суда судебные расходы в сумме 90000 руб. в пользу ФБУ ВРЦСЭ Минюста России.

Взыскать с предпринимателя ФИО3, г. Богучар, Воронежская область (ОГРНИП 309362006100011, ИНН <***>) в пользу предпринимателя ФИО1 г. Богучар, Воронежская область (ОГРНИП 316366800114073, ИНН <***>) судебные расходы в сумме 4000 руб. и 90000 руб.

Взыскать с предпринимателя ФИО3, г. Богучар, Воронежская область (ОГРНИП 309362006100011, ИНН <***>) в пользу индивидуального предпринимателя ФИО2, г. Богучар, Воронежская область (ОГРНИП 306362014400011, ИНН <***>) судебные расходы в сумме 4000 руб.

Взыскать с предпринимателя ФИО3, г. Богучар, Воронежская область (ОГРНИП 309362006100011, ИНН <***>) в пользу ФИО7 районный потребительский кооператив, г. Богучар, Воронежская область (ОГРН <***>, ИНН <***>) судебные расходы в сумме 4000 руб.

Взыскать с предпринимателя ФИО3, г. Богучар, Воронежская область (ОГРНИП 309362006100011, ИНН <***>) в пользу ФБУ ВРЦСЭ Минюста России судебные расходы в сумме 5509 руб.

Решение может быть обжаловано в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия через Арбитражный суд Воронежской области.


Судья Л.В.Романова