Решение от 11 октября 2023 г. по делу № А23-9665/2021

АРБИТРАЖНЫЙ СУД КАЛУЖСКОЙ ОБЛАСТИ

248000, г. Калуга, ул. Ленина, д. 90; тел: (4842) 505-902, 8-800-100-23-53; факс: (4842) 599-457;

http://kaluga.arbitr.ru; е-mail: kaluga.info@arbitr.ru


Именем Российской Федерации



РЕШЕНИЕ




Дело №А23-9665/2021
11 октября 2023 года
город Калуга
Резолютивная часть решения объявлена 04 октября 2023 года

Решение в полном объеме изготовлено 11 октября 2023 года


Арбитражный суд Калужской области в составе судьи Кретовой И.А., при ведении протокола судебного заседания помощником заместителя председателя ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Новые строительные технологии", ИНН <***>, ОГРН <***>, 248000, <...>/47, помещение 5,

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Калужской области, 248030, г. Калуга, площадь Старый Торг, д. 5,

при участии в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора Государственного казенного учреждения Калужской области "Калугадорзаказчик", ИНН <***>, ОГРН <***>, 248000, <...>,

Федеральной антимонопольной службы (ФАС России), 123001, <...>,

о признании незаконным решения от 08.10.2021 №040/06/104-975/2021,


при участии в судебном заседании:

от заинтересованного лица - представителя ФИО2, на основании доверенности от 09.01.2023 №ДК/26/23, диплома о высшем образовании, удостоверения,

иные лица, участвующие в деле в судебное заседание не явились,



УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Новые строительные технологии" (далее - заявитель, ООО "Новые строительные технологии", общество) обратилось в Арбитражный суд Калужской области с заявлением о признании незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Калужской области (далее - УФАС России по Калужской области, антимонопольный орган) от 08.10.2021 №040/06/104-975/2021 о включении в реестр недобросовестных поставщиков.

Определениями суда от 16.11.2021, 08.12.2021 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора привлечены Государственное казенное учреждение Калужской области "Калугадорзаказчик" (далее - ГКУ КО "Калугадорзаказчик") и Федеральная антимонопольная служба (ФАС России).

Определением суда от 27.04.2022 производство по делу было приостановлено по ходатайству заявителя до вступленияв законную силу судебного акта Арбитражного суда Калужской области по делу №А23-2448/2022 по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью "Новые строительные технологии" к Государственному казенному учреждению Калужской области "Калугадорзаказчик" о признании незаконным одностороннего отказа от исполнения государственного контракта №0137200001221000421_81029 от 15.03.2021.

Определением суда от 27.04.2022 производство по настоящему делу приостановлено до вступления в законную силу судебного акта Арбитражного суда Калужской области по делу №А23-2448/2022.

Определением суда от 29.06.2022 по делу №А23-122/2022 объединены в одно производство для совместного рассмотрения дела №А23-122/2022 и А23-2448/2022, с присвоением делу №А23-122/2022.

Решением Арбитражного суда Калужской области от 12.12.2022 по делу №А23-122/2022, оставленным без изменения постановлением Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.02.2023 и постановлением Арбитражного суда Центрального округа от 08.06.2023, отказано в удовлетворении заявленных требований.

Решение по делу №А23-122/2022 вступило в законную силу 21.02.2023.

ООО "Новые строительные технологии", ФАС России, ГКУ КО "Калугадорзаказчик" извещены надлежащим образом, в соответствии со статьей 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации о дате, времени и месте проведения судебного заседания по вопросу о возобновлении производства по делу и уведомлены, что при отсутствии возражений, дело будет рассмотрено по существу.

Возражений о рассмотрении не поступало.

В соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дело слушается в отсутствие не явившихся лиц, по имеющимся в деле доказательствам.

В судебном заседании представитель УФАС России по Калужской области с заявленными требованиями не согласился, не возражал против возобновления производства по делу.

В соответствии со статьей 146 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд возобновляет производство по делу по заявлению лиц, участвующих в деле, или по своей инициативе после устранения обстоятельств, вызвавших его приостановление, либо до их устранения по заявлению лица, по ходатайству которого производство по делу было приостановлено.

Поскольку обстоятельства повлекшие приостановление производства по делу отпали, производство по делу подлежит возобновлению.

Исследовав материалы дела, заслушав пояснения в судебных заседаниях лиц, участвующих в деле, судом установлено следующее.

Комиссией УФАС России по Калужской области принято решение от 08.10.2021, в котором указано, что в адрес УФАС России по Калужской области 29.09.2021 поступило обращение ГКУ КО "Калугадорзаказчик" о включении в реестр недобросовестных поставщиков сведений в отношении ООО "Новые строительные технологии" на основании одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ООО "Новые строительные технологии" условий контракта, заключенного по результатам открытого аукциона в электронной форме №0137200001221000421, предметом которого является выполнение работ по реконструкции мостового перехода через р. Дубянка на автомобильной дороге А-130 "Москва-Малоярославец-Рославль-Мосальск-Мещовск" в Мосальском районе, д. Высокое.

По результатам рассмотрения указанного обращения Комиссией УФАС России по Калужской области принято решение от 08.10.2021 по делу №040/06/104-975/2021 о включении сведений об ООО "Новые строительные технологии" в реестр недобросовестных поставщиков сроком на 2 года, в котором указано следующее.

На официальном сайте Российской Федерации в сети Интернет для размещения информации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг www.zakupki.gov.ru, 19.02.2021 размещено извещение №0137200001221000421 о проведении открытого аукциона в электронной форме, предметом которого является выполнение работ по реконструкции мостового перехода через р. Дубянка наавтомобильной дороге А-130 "Москва-Малоярославец-Рославль"-Мосальск-Мещовск в Мосальском районе, д.Высокое.

Начальная (максимальная) цена контракта, согласно извещению о проведении электронного аукциона, составляла 18 956 465,00 рублей.

Согласно протоколу подведения итогов электронного аукциона от 03.03.2021 №0137200001221000421-3 победителем аукциона признано ООО "Новые строительные технологии" с предложенной ценой контракта 16 776 471, 41 рублей.

По результатам проведения указанного электронного аукциона, между ГКУ КО "Калугадорзаказчик" и ООО "Новые строительные технологии" 15.03.2021 был заключен государственный контракт №0137200001221000421_81029.

Согласно части 8 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.

В силу части 9 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

Пунктом 13.4. контракта установлено, что контракт может быть расторгнут в порядке, предусмотренном действующим законодательством, по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с законодательством РФ.

Пунктами 1.1, 1.3 контракта установлено, что подрядчик обязуется принять на себя обязательства выполнить работы по реконструкции мостового перехода через р. Дубянка на автомобильной дороге А-130 "Москва-Малоярославец-Рославль"-Мосальск-Мещовск в Мосальском районе, д. Высокое (Объект).

Сроки реализации контракта и объемов отдельных видов работ по конструктивным элементам сооружений определяются в соответствии с графиком выполнения строительно-монтажных работ (приложение №2 к контракту).

Контроль за ходом и результатами производимых работ осуществляется заказчиком в соответствии с принятыми сторонами обязательствами и положениями действующих нормативных документов (пункт 1.4 контракта).

Подрядчик гарантирует выполнение обязательств по объемам и качеству работ, предусмотренных условиями настоящего контракта (пункт 1.5 контракта).

В своей деятельности заказчик и подрядчик руководствуются законодательством Российской Федерации и настоящим контрактом (пункт 1.6 контракта).

Обязательства по настоящему контракту исполняются подрядчиком в соответствии с аукционной документацией (пункт 1.7 контракта).

Затраты по получению и применению обеспечительных мер несет подрядчик (пункт 1.8 контракта).

Подписав настоящий контракт, подрядчик подтверждает, что на момент заключения настоящего контракта он изучил всю, размещенную в Единой информационной системе в сфере закупок (www.zakupki.gov.ru) техническую документацию на выполнение работ по реконструкции объекта, принял во внимание условия расположения объекта, которые могут повлиять на ход работ, предварительно ознакомился с проектной и сметной документацией, и принимает на себя риски, связанные с указанными в настоящем пункте обстоятельствами. Подрядчик соглашается с тем, что риски, связанные с вышеперечисленными обстоятельствами, не могут являться основанием для претензий заказчику, включая требования о продлении сроков выполнения работ или увеличения цены настоящего контракта (пункт 1.9 контракта).

Разделом 2 заключенного государственного контракта установлены права и обязанности сторон.

Так, в соответствии с заключенным государственным контрактом, установлены, в частности, следующие обязанности заказчика:

Передать подрядчику на период реконструкции строительную площадку по акту. Границы строительной площадки должны быть указаны в ситуационном плане и плане полосы отвода. В строительную площадку кроме земельного участка, находящегося во владении застройщика, при необходимости могут быть включены дополнительно территории других (в том числе соседних) земельных участков. В таких случаях заказчик до получения разрешения на строительство должен получить согласие владельцев дополнительных территорий на их использование, или должны быть установлены необходимые сервитуты (пункт 2.2 контракта).

Передать Подрядчику по акту (накладной) проектно-сметную документацию, прошедшую государственную экспертизу и утвержденную к производству работ, а также на период реконструкции объекта по акту геодезическую разбивочную основу (ГРО) (пункт 2.3 контракта).

Заказчик, представители заказчика, инженерная организация имеют право давать обязательные для подрядчика распоряжения (предписания) при обнаружении отступлений от проектной документации, проектов производства работ, нормативно-технических документов, настоящего контракта и приложений к нему. Распоряжения (предписания) отдаются заказчикомили уполномоченными им лицами, инженерной организацией в письменном виде на имя подрядчика с указанием даты его подписания и срока исполнения. Распоряжения (предписания) являются правовыми документами и должны регистрироваться и храниться у подрядчика на протяжении срока действия контракта. Копии распоряжений (предписаний) хранятся узаказчика (пункт 2.7 контракта).

Пункт 2.8 контракта устанавливает права заказчика, представителей заказчика, инженерной организации:

- беспрепятственного доступа ко всем видам работ в любое время суток в течение всего периода реконструкции;

- производить любые измерения, испытания, отборы образцов и взвешивание для контроля качества работ, материалов и конструкций, выполненных, произведенных или приобретенных по контракту;

- требовать представления сертификатов и паспортов на материалы и изделия, заверенных надлежащим образом;

- производить проверку журнала производства работ;

- производить соответствующие записи в журналы производства работ при реконструкции объекта. Запись в журнале имеет статус предписания, и обязательна для исполнения подрядчиком, и является основанием для применения мер ответственности, предусмотренных настоящим контрактом за неисполнение и/или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных Контрактом.

Кроме того, в соответствии с заключенным государственным контрактом, установлены, в частности, следующие обязанности подрядчика:

Своевременно получить уполномоченному представителю подрядчика по месту нахождения заказчика документы, указанные в п.2.2. и 2.3. Контракта. На основании и в соответствии с переданной заказчиком проектно-сметной документацией, в течение 10 календарных дней со дня заключения контракта разработать проект производства работ (далее - ППР), также включающий развернутый график выполнения строительно-монтажных работ и технологические карты, регламентирующие технологию отдельных видов работ с целью обеспечения их надлежащего качества, в соответствии с требованиями технического задания на выполнение работ по реконструкции объекта (Приложение №2 к контракту) и представить на согласование заказчику. При наличии у заказчика замечаний по указанным выше документам подрядчик обязан в течение 3 рабочих дней внести в них изменения. Несвоевременное представление подрядчиком указанной выше документации является основанием для приостановления заказчиком текущих платежей по контракту и применения к подрядчику мер ответственности за нарушение обязательств по контракту. Утвержденный график выполнения строительно-монтажных работ становится обязательным для исполнения подрядчиком. (пункт 2.13 контракта).

2.14. Выполнить все работы по реконструкции объекта в объеме и сроки, предусмотренные настоящим контрактом и приложениями к нему, с учетом графика выполнения строительно-монтажных работ, и сдать объект заказчику с качеством, соответствующим условиям проектной документации, настоящего контракта и приложений к нему. Привлечь к работам по выполнению настоящего контракта все необходимые производственные, технические и трудовые ресурсы. При необходимости привлечь субподрядные организации для выполнения работ по контракту. В соответствии со ст. 55.5-1 Градостроительного кодекса РФ иметь специалистов, включенных в национальный реестр специалистов по организации строительства. Данные специалисты обязаны осуществлять приемку законченных видов и отдельных этапов работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства (пункт 2.14 контракта).

Обеспечить выполнение всех работ по реконструкции в полном соответствии с проектной документацией, проектом производства работ, действующей нормативно-технической документацией, условиями настоящего контракта и приложений к нему (пункт 2.15 контракта).

Устранять все замечания заказчика, данные в порядке, предусмотренном в п.п. 2.6. и 2.7. настоящего контракта (пункт 2.16 контракта).

До начала работ изготовить и установить за свой счет в начале и в конце участка производства работ информационные щиты, согласно СНИП 12-01-2004 "Организация строительства" с информацией об объекте (наименование объекта, сроки производства работ, ответственные лица, контактные телефоны). Текст согласовать с заказчиком. (пункт 2.21 контракта).

Вести с момента начала работ на объекте и до их завершения, оформленные и заверенные в установленном порядке общий и специальные журналы учета выполнения работ при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства на русском языке по типовой форме, утвержденной приказом Ростехнадзора от 12.01.2007 №7. Подрядчик осуществляет своими силами операционный контроль выполняемых им работ, производит постоянный входной контроль за качеством и соответствием показателей согласно техническим паспортам всех поступающих и используемых строительных материалов, постоянно отчитываясь по результатам перед заказчиком с одновременным представлением актов на скрытые работы. Лаборатории, используемые подрядчиком для осуществления проверки качества материалов, изделий, в том числе и в субподрядных организациях, должны быть аттестованы. (пункт 2.26 контракта).

До начала производства работ на объекте выполнить геодезические работы по разбивке и закреплению оси трассы, сгущение и увязку реперов (согласно ВСН 5-81 п.3.1-3.4), разбивку контуров насыпей и выемок согласно СП 78.13330.2012 Актуализированная редакция СНиП 3.06.03-85 "Автомобильные дороги".(пункт 2.32 контракта).

Согласно пункту 2.34. контракта немедленно известить заказчика и до получения от него указаний приостановить работы при обнаружении:

- обстоятельств, угрожающих сохранности или прочности строящегося сооружения, либо создающих невозможность завершения работ в установленный срок;

- непригодности или недоброкачественности предоставленных заказчиком материалов, оборудования, технической документации;

- возможных неблагоприятных для заказчика последствий выполнения его указаний с способе исполнения работы.

Выполнить в полном объеме все свои обязательства, предусмотренные в другую статьях настоящего Контракта (пункт 2.43 контракта).

Пунктом 4.1 контракта установлен срок выполнения работ по объекту:

Начало: дата заключения контракта, но не ранее 01.04.2021.

Окончание: 30.06.2021.

Датой фактического окончания работ на объекте является дата подписания акта приемки законченного реконструкцией объекта в эксплуатацию приемочной комиссией (КС-11), образованной в соответствии с пунктом 7.5 настоящего контракта. Объем работ по контракту должен быть исполнен в соответствии с графиком выполнения строительно-монтажных работ (Приложение №2) и ППР, в пределах годового лимита бюджетных обязательств.

В соответствии с пунктом 4.2 контракта подрядчик обязан приступить к выполнению работ не позднее 15 календарных дней с момента подписания настоящего контракта и выполнять работы в сроки, установленные контрактом.

Согласно представленным документам от ГКУ КО "Калугадорзаказчик", в ходе исполнения контракта ООО "Новые строительные технологии" систематически нарушались условия контракта и взятые на себя обязательства.

Так, пунктами 1.3, 2.14, 4.2. контракта установлено, что сроки реализации контракта и объемов отдельных видов работ по конструктивным элементам сооружений определяются в соответствии с графиком выполнения строительно-монтажных работ (приложение №2 к контракту). Подрядчик обязался выполнить все работы по реконструкции в объеме и в сроки,предусмотренные контрактом и приложениями к нему.

Пунктом 4.1. контракта срок окончания работ на объекте определен 30.06.2021.

В нарушение указанных условий контракта ООО "Новые строительные технологии" своевременно к выполнению работ не приступило, работы в соответствии с графиком выполнения строительно-монтажных работ не производило, на приемку объект не представило и к установленному контрактом сроку выполнение работ не завершило.

ГКУ КО "Калугадорзаказчик" в письмах от 24.08.2021 №исх-1810-21, от 30.08.2021 №исх-1882-21 указывало обществу на то, что работы на объекте реконструкции не ведутся и необходимо принять меры по ликвидации отставания в выполнении работ.

В связи с ненадлежащим исполнением взятых на себя обязательств и нарушением существенных условий государственного контракта ГКУ КО "Калугадорзаказчик" 03.09.2021 было принято решение об одностороннем отказе от исполнения государственного контракта.

Частью 12 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ установлено, что решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта не позднее чем в течение трех рабочих дней с даты принятия указанного решения, размещается в единой информационной системе и направляется поставщику (подрядчику, исполнителю) по почте заказным письмом с уведомлением о вручении по адресу поставщика (подрядчика, исполнителя), указанному в контракте, а также телеграммой, либо посредством факсимильной связи, либо по адресу электронной почты, либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование такого уведомления и получение заказчиком подтверждения о его вручении поставщику (подрядчику, исполнителю). Выполнение заказчиком требований настоящей части считается надлежащим уведомлением поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта. Датой такого надлежащего уведомления признается дата получения заказчиком подтверждения о вручении поставщику (подрядчику, исполнителю) указанного уведомления либо дата получения заказчиком информации об отсутствии поставщика (подрядчика, исполнителя) по его адресу, указанному в контракте. При невозможности получения указанных подтверждения либо информации датой такого надлежащего уведомления признается дата по истечении тридцати дней с даты размещения решения заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта в единой информационной системе.

Решение ГКУ КО "Калугадорзаказчик" об одностороннем отказе от исполнения контракта было размещено на официальном сайте - 06.09.2021.

Направлено ООО "Новые строительные технологии" по электронной почте, а также 03.09.2021 заказным письмом с уведомлением.

В силу части 13 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления заказчиком поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

ГКУ КО "Калугадорзаказчик" посчитало датой надлежащего уведомления ООО "Новые строительные технологии" о решении об одностороннем отказе от исполнения контракта - 13.09.2021.

Согласно части 14 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ заказчик обязан отменить не вступившее в силу решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, если в течение десятидневного срока с даты надлежащего уведомления поставщика (подрядчика, исполнителя) о принятом решении об одностороннем отказе от исполнения контракта устранено нарушение условий контракта, послужившее основанием для принятия указанного решения, а также заказчику компенсированы затраты на проведение экспертизы в соответствии с частью 10 настоящей статьи. Данное правило не применяется в случае повторного нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, которые в соответствии с гражданским законодательством являются основанием для одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта.

В ходе рассмотрения обращения ООО "Новые строительные технологии" о включении в реестр недобросовестных поставщиков сведений в отношении ООО "Новые строительные технологии" доказательств тому, что общество в течение десятидневного срока с даты надлежащего уведомления о принятом решении об одностороннем отказе от исполнения контракта устранило нарушение условий контракта, послужившее основанием для принятия указанного решения, в антимонопольный орган не представлено.

В связи с указанными обстоятельствами, решение об одностороннем отказе от исполнения контракта вступило в силу - 24.09.2021.

Согласно письменным пояснениям генерального директора ООО "Новые строительные технологии" общество не могло исполнить свои обязательства по контракту в установленные сроки по основаниям не зависящим от подрядчика (невозможность выполнения работ с 01.04.2021 по 10.06.2021 в связи с письмом Московско-Окского территориального Управления Федерального Агентства по рыболовству, ошибки в рабочей и сметной документации). Вместе с тем, часть работ по контракту обществом была выполнена и было гарантировано завершение всех работ по объекту и вводу его в эксплуатацию до 01.11.2021.

Вместе с тем, в ходе рассмотрения обращения по существу, комиссия Калужского УФАС России обратила внимание ООО "Новые строительные технологии" на нижеследующие обстоятельства.

В соответствии со статьей 2 Гражданского кодекса Российской Федерации предпринимательская деятельность осуществляется лицом на свой риск.

Юридическое лицо, принимая решение об участии в процедуре размещения государственного и муниципального заказа и подавая соответствующую заявку, несет риск наступления неблагоприятных для него последствий, предусмотренных Законом о закупках, в случае совершения им действий (бездействия) в противоречие требованиям Закона о закупках, в том числе, приведших к невозможности исполнения контракта с ним как лицом, признанным победителем аукциона.

Приняв решение об участии в торгах, общество среди прочего приобрело ряд публично-правовых обязанностей, недолжное исполнение которых влечет заранее предвидимые санкции. Поэтому степень заботливости при исполнении этих обязанностей с учетом возможных последствий следует считать собственным предпринимательским риском. Доказательств воздействия на общество непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств (статья 401 ГК РФ) в антимонопольный орган представлено не было.

В настоящем случае небрежность, допущенная ООО "Новые строительные технологии", привела к невозможности надлежащего исполнения контракта в установленные сроки, что в свою очередь повлекло наложение на него санкции за его недобросовестное поведение.

ООО "Новые строительные технологии" не обеспечило соблюдение прав заказчика относительно срока исполнения контракта, в рамках которого предусматривается эффективное использование бюджетных средств в предусмотренном законодательством порядке и в установленные сроки, что привело к нарушению публичных интересов в правоотношениях по исполнению контракта.

Доводы общества о недопущении в рамках заключенного контракта существенных нарушений условий контракта не соответствуют действительности и опровергаются материалами дела, которым подтвержден факт ненадлежащего исполнения обществом условий заключенного контракта.

Кроме того, комиссия Калужского УФАС России обратила внимание общества на то обстоятельство, что в материалы дела не было предоставлено никаких документальных доказательств, подтверждающих препятствование заказчика деятельности общества в рамках исполнения данного контракта. Также не было представлено документов, подтверждающих надлежащее исполнение обязательств по контракту.

Таким образом, с учетом обстоятельств, установленных в ходе рассмотрения обращения ГКУ КО "Калугадорзаказчик" о включении в реестр недобросовестных поставщиков сведений в отношении ООО "Новые строительные технологии" на основании одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ООО "Новые строительные технологии" условий контракта, заключенного по результатам открытого аукциона в электронной форме №0137200001221000421, предметом которого является выполнение работ по реконструкции мостового перехода через р. Дубянка на автомобильной дороге А-130 "Москва-Малоярославец-Рославль"-Мосальск-Мещовск в Мосальском районе, д. Высокое, комиссия Калужского УФАС России пришла к выводу о наличии оснований для включения сведений в отношении ООО "Новые строительные технологии" в реестр недобросовестных поставщиков.

В связи с чем, антимонопольным органом принято решение от 08.10.2021 по делу №040/06/104-975/2021 о включении сведений об ООО "Новые строительные технологии" в реестр недобросовестных поставщиков сроком на 2 года.

Не согласившись с указанным решением общество обратилось в Арбитражный суд Калужской области с настоящим заявлением о признании незаконным решения УФАС России по Калужской области от 08.10.2021 по делу №040/06/104-975/2021.

Кроме того, ООО "Новые строительные технологии" посчитав незаконным решение ГКУ КО "Калугадорзаказчик" об одностороннем отказе от исполнения государственного контракта №0137200001221000421_81029 от 15.03.2021 обратилось в Арбитражный суд Калужской области с исковым заявлением.

Делу присвоен №А23-2448/2022.

Определением суда от 27.04.2022 производство по настоящему делу приостановлено до вступления в законную силу судебного акта Арбитражного суда Калужской области по делу №А23-2448/2022.

Определением суда от 29.06.2022 по делу №А23-122/2022 объединены в одно производство для совместного рассмотрения дела №А23-122/2022 и А23-2448/2022, с присвоением делу №А23-122/2022.

Решением Арбитражного суда Калужской области от 12.12.2022 по делу №А23-122/2022, оставленным без изменения постановлением Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.02.2023 и постановлением Арбитражного суда Центрального округа от 08.06.2023, отказано в удовлетворении заявленных требований о признании незаконным отказа от исполнения контракта от 03.09.2021 № исх-1935-21.

Решение по делу №А23-122/2022 вступило в законную силу 21.02.2023.

В силу части 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Таким образом, решение Арбитражного суда Калужской области от 12.12.2022 по делу А23-122/2022 имеет преюдициальное значение для настоящего дела.

Решением по делу №А23-122/2022 судом установлен факт того, что ООО "Новые строительные технологии" выполняло работу настолько медленно, что ее окончание в срок было явно невозможно, после отказа от исполнения контракта подрядчик не принял меры к исполнению обязательств по контракту, в том числе не представил акты выполненных работ, то заказчик правомерно отказался от исполнения контракта. Суд пришел к выводу об отсутствии оснований для признания незаконным решения ГКУ КО "Калугадорзаказчик" об одностороннем отказе от исполнения государственного контракта.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

По смыслу приведенных норм для признания ненормативного правового акта недействительным, решения, действий (бездействия) незаконными необходимо одновременное наличие двух условий: несоответствие оспариваемого акта, решения, действий (бездействия) закону или иному нормативному правовому акту и нарушение ими прав и законных интересов заявителя (пункт 6 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 №6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации").

Федеральным законом от 05.04.2013 №44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Федеральный закон от 05.04.2013 №44-ФЗ) урегулированы отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок (часть 1 статьи 1).

Согласно части 16 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ информация о поставщике (подрядчике, исполнителе), с которым контракт был расторгнут в связи с односторонним отказом заказчика от исполнения контракта, включается в установленном настоящим Федеральным законом порядке в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

Статьей 104 Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ установлен порядок ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

Ведение реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) осуществляется в единой информационной системе путем размещения в ней федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок, информации, предусмотренной настоящей статьей (часть 1).

В реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), не исполнивших или ненадлежащим образом исполнивших обязательства, предусмотренные контрактами (часть 2).

В течение пяти рабочих дней с даты поступления обращения, указанного в части 4 настоящей статьи, федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, осуществляет проверку содержащихся в таком обращении фактов, свидетельствующих об уклонении участника закупки от заключения контракта, о расторжении контракта по решению суда в связи с существенным нарушением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, об одностороннем отказе заказчика от исполнения контракта в связи с существенными нарушениями поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта или об отсутствии оснований для одностороннего отказа поставщика (подрядчика, исполнителя) от исполнения контракта. По результатам такой проверки принимается решение о включении в реестр недобросовестных поставщиков соответствующей информации или решение об отказе в ее включении в реестр недобросовестных поставщиков. В случае принятия решения о включении в реестр недобросовестных поставщиков информации о лицах, указанных в части 2 настоящей статьи, такая информация включается в этот реестр не позднее трех рабочих дней с даты принятия данного решения (часть 7).

Правительством Российской Федерации устанавливается порядок ведения реестра недобросовестных поставщиков (часть 10).

Включение в реестр недобросовестных поставщиков информации об участнике закупки, о поставщике (подрядчике, исполнителе), содержащаяся в реестре недобросовестных поставщиков информация, неисполнение действий, предусмотренных частью 9 настоящей статьи, могут быть обжалованы заинтересованным лицом в судебном порядке (часть 11).

Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2021 №1078 утверждены Правила ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей)" (далее - Правила).

Согласно подпункту б) пункта 13 раздела 3 Правил по результатам рассмотрения обращения и проведения проверок, указанных в подпункте "а" настоящего пункта, принимает решение о включении информации об участнике закупки, о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр либо в случаях, предусмотренных пунктами 14 и 15 настоящих Правил, об отказе во включении участника закупки, поставщика (подрядчика, исполнителя) в реестр.

Согласно пункту 1 Положения о Федеральной антимонопольной службе (утверждено Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 №331) федеральная антимонопольная служба (ФАС России) является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, в том числе, осуществляющим функции по контролю в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных.

Согласно пункту 5.3.4 Положения о Федеральной антимонопольной службе (утверждено Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 №331) ведение реестра недобросовестных поставщиков возложено на Федеральную антимонопольную службу.

В заявлении ООО "Новые строительные технологии" указывает, что общество не имело возможности исполнить свои обязательства по контракту в установленные сроки по основаниям не зависящим от подрядчика. Указывает, что из графика работ исключен период с 01.04.21 по 10.06.2021, в связи с чем подрядчик 21.06.2021 обратился к заказчику с просьбой согласовать новые сроки выполнения работ. Однако, ГКУ КО "Калугадорзаказчик" уклонилось от согласования нового графика производства работ.

Суд считает указанные доводы заявителя необоснованными, поскольку обществом не представлено никаких доказательств по принятию им каких-либо мер по исполнению контракта за период после окончания установленного контрактом срока завершения работ и до его расторжения, который составил практически 3 месяца (01.07.2021-23.09.2021). Обществом никак не обоснована причина не выполнения работ по окончании их ограничения с 11.06.2021. Решение ГКУ КО "Калугадорзаказчик" об одностороннем отказе было направлено обществу 03.09.2021, однако, даже после этого обществом не было предпринято никаких действий по выполнению работ на объекте, что подтверждается актом обследования объекта от 23.09.2021. В период с 11.06.2021 до 23.09.2021 обществом никаких работ не производилось, а фактическое их исполнение составило только 20% от цены контракта.

При рассмотрении дела №А23-122/2022 судом проверены указанные доводы и в решении суда от 12.12.2022 указано, что стороны согласовали выполнение работ в период с 01.04.2021 по 30.06.2021 сроком 91 день, вместе с тем в период с 01.04.2021 по 10.06.2021 в течение 71 дня подрядчик не мог выполнять работы по независящим от него обстоятельствам, то он обязан был выполнить их в период с 11.06.2021 по 09.09.2021 в течение согласованного срока 91 день с учетом его переноса после периода невозможности выполнения работ. Так как подрядчик нарушил срок выполнения работ с учетом его переноса по контракту, то он обязан уплатить пени в установленном порядке. В связи с тем, что подрядчик выполнял работу настолько медленно, что ее окончание в срок было явно невозможно, после отказа от исполнения контракта подрядчик не принял меры к исполнению обязательств по контракту, в том числе не представил акты выполненных работ, то заказчик правомерно отказался от исполнения контракта. Довод общества "Новые строительные технологии" о невозможности выполнения работ в связи с осадками отклоняется в связи со следующим.Подрядчик не уведомил заказчика о невозможности выполнения работ по контракту в связи с погодными условиями, иными обстоятельствами непреодолимой силы.

Кроме того, согласно проектной документации, представленной заказчиком срок строительства определен с учетом нормативной (сметной) трудоемкости и составляет 3 месяца. Продолжительность работ составляет 84 дня.

Таким образом, после истечения срока, когда ведение работ было запрещено, а именно с 11.06.2021 нормативный срок 84 дня истек, однако, подрядчик не приступил к выполнению работ.

Довод об уклонении ГКУ КО "Калугадорзаказчик" от согласования нового графика противоречит материалам дела, а именно, письмам заказчика от 24.08.2021 №1810-21, от 30.08.2021 №1882-21, из которых следует, что заказчик настаивает на корректировке графика и указывает, что работы на объекте не ведутся, исполнительная документация не представлена.

Кроме того, из представленного ООО "Новые строительные технологии" в материалы дела общего журнала работ следует, что работы на объекте выполнялись в период май-июнь 2021 года, в августе 2021 года до 23.08.2021 работы на объекте не велись. Обществом осуществлялись только следующие действия: 03.08.2021 - содержание объездной дороги, 10.08.2021 - замена похищенных знаков, 23.08.2021 - содержание объездной дороги, что не может свидетельствовать о надлежащем исполнении контракта.

Довод заявителя о том, что обществом выполнено работ и закуплено материалов на сумму более 70% от стоимости контракта, ничем не подтвержден. Представленные обществом договоры о закупке материалов невозможно соотнести к исполнению именно рассматриваемого контаркта. Из представленных ГКУ КО "Калугадорзаказчик" отчетных документов по форме КС-3 указана стоимость выполненных работ в размере 3 209 775 руб., что составляет неполные 20% от цены контракта.

Кроме того, исходя из составленного обществом реестра №1 актов выполненных работ стоимость по обустройству дороги в размере 1 981 516,78 руб. получается, что за период с 11.06.2021 по 23.9.2021 обществом было выполнено работ на сумму 1 228 258,22 руб.

ООО "Новые строительные технологии" предусмотренные контрактом работы не выполнило ни к установленному сроку, ни на момент принятия заказчиком решения об одностороннем отказе и не предпринимало действий по их завершению.

Доводы заявителя о недопущении существенных нарушений условий контракта, противоречат материалам дела.

Довод общества о том, что проектная документация противоречит графику выполнения работ, ничем не подтвержден.

Кроме того, письмо ООО "Новые строительные технологии" от 05.08.2021 №154-08/21 о выявленных несоответствиях в проектно-сметной документации было направлено в адрес ГКУ КО "Калугадорзаказчик" спустя месяц после установленного контрактом срока выполнения работ, что свидетельствует о недобросовестном поведении общества в ходе исполнения контракта.

В решении суда от 12.12.2022 по делу №А23-122/2022 указано, что довод общества "Новые строительные технологии" о невозможности выполнения работ в связи с нарушением заказчиком срока передачи строительной площадки, геодезической разбивочной основы, непередаче проектно-сметной документации отклоняется в связи с согласованной сторонами в п. 2.13 контракта обязанности подрядчика своевременно получить их, исполнением заказчиком согласованной сторонами в п.п. 2.2 контракта обязанности по передаче строительной площадки в срок при обеспечении подрядчиком явки уполномоченного представителя во исполнение согласованной сторонами в п. 2.13 контракта обязанности принять ее. При этом проектно-сметная документация размещена на официальном сайте закупок. Кроме того, указанные обстоятельства не стали препятствием для начала выполнения подрядчиком работ.

Также в решении суда от 12.12.2022 по делу №А23-122/2022 указано, что довод общества "Новые строительные технологии" о невозможности выполнения работ в связи неустранением заказчиком недостатков проектно-сметной документации отклоняется, поскольку с учетом распределения бремени доказывания в соответствии с ч. 1 ст. 65 АПК РФ общество "Новые строительные технологии" не представило доказательства наличия не позволяющих выполнение работ недостатков проектно-сметной документации.

При этом после предъявления требований об устранении недостатковпроектно-сметной документации подрядчик гарантировал выполнение работ, не указал на препятствия в их выполнении в связи с недостатками проектно-сметной документации, новый подрядчик общество СП "РСДС" выполнило работы в соответствии с проектно-сметной документацией без внесения изменений в нее.

Законность принятия ГКУ КО "Калугадорзаказчик" решения об одностороннем отказе, подтверждено вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Калужской области от 12.12.2022 по делу №А23-122/2022.

С учетом вышеизложенного суд приходит к выводу об отсутствии оснований для признания незаконным решения УФАС России по Калужской области от 08.10.2021 №040/06/104-975/2021.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины в сумме 3 000 руб. остаются на заявителе.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 197-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд



РЕШИЛ:

Возобновить производство по делу №А23-9665/2021.

Отказать обществу с ограниченной ответственностью "Новые строительные технологии" в удовлетворении заявленных требований о признании незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Калужской области от 08.10.2021 по делу №040/06/104-975/2021.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Двадцатый арбитражный апелляционный суд путём подачи жалобы через Арбитражный суд Калужской области.


Судья И.А. Кретова