Решение от 29 мая 2018 г. по делу № А33-27895/2017

15/2018-129258(1)

АРБИТРАЖНЫЙ СУД КРАСНОЯРСКОГО КРАЯ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


Р Е Ш Е Н И Е

29 мая 2018 года Дело № А33-27895/2017

Красноярск

Резолютивная часть решения объявлена в судебном заседании 22 мая 2018 года. В полном объёме решение изготовлено 29 мая 2018 года.

Арбитражный суд Красноярского края в составе судьи Лескова Р.В., рассмотрев в

судебном заседании дело по иску акционерного общества «Губернские аптеки» (ИНН

2466120410, ОГРН <***>, г. Красноярск)

к акционерному обществу «Фармасинтез» (ИНН <***>, ОГРН <***>,

г.Иркутск) о взыскании расходов по оплате штрафа,

при участии в качестве третьего лица, без самостоятельных требований: министерства

здравоохранения Красноярского края (г. Красноярск),

при участии в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных

требований относительно предмета спора:

- Министерства здравоохранения Российской Федерации г. Москва, - Министерства здравоохранения Красноярского края г.Красноярск,

- закрытое акционерное общество «АрСиАй Синтез» г. Санкт-Петербург, - акционерное общество «Фармасинтез-Норд» г. Санкт-Петербург,

в присутствии в судебном заседании:

от истца: ФИО1, представитель по доверенности от 10.12.2015, личность

удостоверена паспортом;

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО2,

установил:

государственное предприятие Красноярского края «Губернские аптеки» (далее – истец) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к акционерному обществу «Фармасинтез» (далее – ответчик) о взыскании расходов по оплате штрафа в размере 198 832,19 руб.

Определением от 31.10.2017 исковое заявление принято к производству суда в порядке упрощенного производства, привлечено к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора министерство здравоохранения Красноярского края.

Определением от 27.12.2017 назначено рассмотрение дела по общим правилам искового производства на 05.02.2018, к участию в дело, в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, привлечено Министерство здравоохранения Российской Федерации.

Определением от 05.02.2018 отложено предварительное судебное заседание на 01.03.2018, с целью представления Министерством здравоохранения Российской Федерации дополнительных доказательств.

Определением от 01.03.2018 в порядке статьи 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, произведена процессуальная замена истца по делу с Государственного предприятия Красноярского края «Губернские аптеки» на акционерное общество «Губернские аптеки».

Определением от 01.03.2018 отложено предварительное судебное заседание на 17.04.2018, с целью представления Министерством здравоохранения Российской Федерации доказательств, запрашиваемых судом в определении от 05.02.2018.

В материалы дела от Министерства здравоохранения Российской Федерации поступили дополнительные доказательства. Суд приобщил представленные документы к материалам дела, в порядке статьи 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Протокольным определением от 17.04.2018 в порядке части 4 статьи 137 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в отсутствие возражений сторон, завершено предварительное судебное заседание и продолжено рассмотрение дела в основном судебном заседании арбитражного суда первой инстанции.

Определением от 17.04.2018г. судом, к участию в дело, в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора, привлечены закрытое акционерное общество «АрСиАй Синтез» г. Санкт-Петербург и акционерное общество «Фармасинтез-Норд» г. Санкт-Петербург. В целях извещения третьих лиц о их привлечении к участию в дело, судом вынесено определение об отложении судебного заседания на 22.05.2018.

В судебное заседание ответчик, третьи лица, надлежащим образом уведомленные о времени и месте судебного заседания, не явились, представителей не направили. В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в их отсутствие.

Ответчик исковые требований истца не признал, представив в материалы дела отзыв на иск, в котором указал следующие основания для отклонения требований:

- согласно пункту 1.2 Договора поставка осуществляется партиями на основании заявок Покупателя. В силу пункта 1.5. Договора Поставщик обязан произвести поставку товара в срок 14 дней с момента получения заявки Покупателя. Однако заявка на поставку товара по указанному Договору АО «Фармасинтез» получена не была. В материалах судебного дела также отсутствует доказательство направления Истцом заявки в адрес АО «Фармасинтез».

Данное обстоятельство напрямую подтверждается Истцом в исковом заявлении. Следовательно, обязанность по поставке товара, а также ответственность за просрочку поставки товара по Договору у АО «Фармасинтез» не возникла.

- в соответствии со Спецификацией от «22» декабря 2016 г. к Договору поставки № ДП113/10-16 от 22 декабря 2016 г. поставке подлежали следующие товары: лекарственное средство «Иматиниб, таблетки, покрытые пленочной оболочкой 100 мг, № 30 Производства Биосинтез Лэбораториз прайвит Лимитед (Индия) / АО «Фармасинтез» (Россия)». Данное лекарственное средство включено в Перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов, утвержденное Распоряжением Правительства РФ от 11.11.2010N 1938-р ред. от 03.11.2011). 26.12.2016 (после заключения договора и спецификации) Министерством здравоохранения Российской Федерации принято решение № 20-4/793 от 26.12.2016 г. об исключении сведений о государственной регистрации предельных отпускных цен на лекарственный препарат Иматиниб (МНН - Иматиниб), регистрационное удостоверение № ЛП-002816 от 13.01.2015, из государственного реестра предельных отпускных цен производителей на лекарственные препараты, включенные в перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов. В соответствии с частью 4 статьи 61 Федерального закона РФ от 12.04.2010 г. № 61-ФЗ «Об обращении лекарственных средств» реализация и отпуск лекарственных препаратов, включенных в «Перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов», на которые производителями лекарственных препаратов не зарегистрирована предельная отпускная цена, не допускаются. Таким образом, реализация лекарственного препарата из Перечня

ЖНВЛП в период отсутствия зарегистрированной предельной отпускной цены производителя строго запрещена законом. В связи с этим АО «Фармасинтез» с «26» декабря 2016 г. была приостановлена реализация лекарственного препарата «Иматиниб, таблетки, покрытые пленочной оболочкой 100 мг, № 30 Производства Биосинтез Лэбораториз прайвит Лимитед (Индия) / АО «Фармасинтез» (Россия)», о чем Письмом исх. № 1418 от «29» декабря 2016 г. были проинформированы все контрагенты, в т.ч. и ГП Красноярского края «Губернские аптеки». В соответствии с пунктом 8 Постановления Правительства РФ от 08.08.2009 N 654 "О совершенствовании государственного регулирования цен на жизненно необходимые и важнейшие лекарственные средства" (в ред. от 30.12.2009) при реализации производителем, организацией оптовой торговли или аптечным учреждением жизненно необходимых и важнейших лекарственных средств, не прошедших государственную регистрацию предельных отпускных цен производителя, виновные лица несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации. Поскольку лекарственные средства, включенные в Перечень ЖНВЛС, в соответствии с пунктом 8 Постановления Правительства РФ от 08.08.2009 N 654 являются товарами, ограниченными (запрещенными) к обороту, за их реализацию к субъектам фармацевтической деятельности могут быть применены санкции по статье 14.2. КоАП РФ. Согласно нормам данной статьи незаконная продажа товаров, свободная реализация которых запрещена или ограничена законодательством, влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от одной тысячи пятисот до двух тысяч рублей с конфискацией предметов административного правонарушения или без таковой; на должностных лиц - от трех тысяч до четырех тысяч рублей с конфискацией предметов административного правонарушения или без таковой; на юридических лиц - от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей с конфискацией предметов административного правонарушения или без таковой. В соответствии со статья 416

Гражданского кодекса РФ обязательство прекращается невозможностью исполнения, если она вызвана наступившим после возникновения обязательства обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отвечает. ГПКК «Губернские аптеки» не подтверждено, что АО «Фармасинтез» нарушило условия Договора, в виду чего ГПКК «Губернские аптеки»

Пояснения к отзыву на исковое заявление

В дополнение к отзыву б/н от 13.12.2017 г. ответчик представил суду пояснения, согласно которого, указал дополнительное возражение:

- 05 декабря 2017 г. между АО «Фармасинтез» и ГП Красноярского края «Губернские аптеки» было подписано Соглашение о расторжении Договора поставки № ДП113/10-16 от 22 декабря 2016 г. В соответствии с п.1 данного соглашения «Стороны пришли к обоюдному соглашению о полном расторжении Договора поставки лекарственных препаратов № ДП 113/10-16 от 22.12.2016 г., заключенного на поставку лекарственного препарата Иматиниб таблетки 100 мг № 30 в количестве 300 ул., на сумму 933 276 руб. 19 коп. (в т.ч. НДС)».

В соответствии с п.2 данного соглашения «Стороны подтверждают, что не имеют друг другу претензий по оплате и исполнению Договора». Данное обстоятельство также подтверждает необоснованность заявленных требований АО «Губернские аптеки» к АО «Фармасинтез» о взыскании расходов по оплате штрафа в размере 198 832,19 руб.

От третьего лица (министерства здравоохранения Красноярского края) в материалы дела поступил отзыв на иск, согласно которому третье лицо поддерживает иск и указывает следующее:

- сумма штрафа, подлежащая уплате Поставщиком, в соответствии с п.3 соглашения о расторжении контракта составила 198 832 руб. 19 коп. и подлежала уплате Поставщиком в течение 10 календарных дней с момента подписания соглашения. Сумма штрафа была уплачена истцом 23.10.2017, что подтверждается платежным поручением № 22826 от 23.10.2017. В целях исполнения обязательств Поставщика по государственному контракту № 2017/1/8-эа, 22.12.2016 между ГП КК «Губернские аптеки» и АО «Фармасинтез» был заключен договор поставки № ДП113/10-16, согласно которому АО «Фармасинтез» в течение 14 дней с момента получения заявки ГП КК «Губернские аптеки», обязалось поставить

лекарственный препарат «Иматиниб» в количестве 300 упаковок. Письмом от 31.10.2016 исх. № 464 АО «Фармасинтез» гарантировало ГП КК «Губернские аптеки» требуемое количество товара и соответствующие объемы поставки. При этом, 29.12.2016 письмом № 1418 АО «Фармасинтез» сообщило, что реализация лекарственного препарата «Иматиниб» приостановлена на неопределенный срок. Оферта АО «Фармасинтез», изложенная в письме с коммерческим предложением от 31.10.2016 исх. № 464, была акцептована ГП КК «Губернские аптеки» с целью исполнения условий государственного контракта № 2017/1/8-эа от 09.11.2016. На момент исполнения обязательства по поставке лекарственного препарата «Иматиниб» ответчик не имел возможности произвести его поставку в связи с приостановкой реализации данного лекарственного препарата. Таким образом, в результате ненадлежащего исполнения обязательств, принятых на себя АО «Фармасинтез» по договору поставки № ДП113/10-16 от 22.12.2016, истец понес убытки в виде оплаты штрафа за неисполнение обязательств Поставщика по государственному контракту № 2017/1/8-эа от 09.11.2016 и его расторжение.

От третьего лица – Министерства здравоохранения Российской Федерации суду представлены пояснения по делу, в соответствии с которыми, данный участник процесса поясняет суду, что:

- Решение о государственной регистрации предельной отпускной цены на лекарственный препарат Иматиниб от 11.11.2015 № 943/20-15 принято Минздравом России на основании:

поступивших от ОАО «Фармасинтез», Россия заявления от 14.09.2015 № 13986 (вх. № 492282) и документов, представленных для государственной регистрации предельной отпускной цены производителя на лекарственный препарат Иматиниб, таблетки покрытые пленочной оболочкой 100 мг, 10 шт. -контурные ячейковые упаковки (3) - пачки контурные, владелец или держатель регистрационного удостоверения - ЗАО «АрСиАй Синтез», Россия, производитель готовой лекарственной формы, упаковщик первичной упаковки «Биосинтез Лэбораториз Прайвит Лимитед», Индия, упаковщик вторичной упаковки, организация выпускающая контроль качества ОАО «Фармасинтез» -Россия.

- решения ФАС России от 30.10.2015 № АЦ/60722/15 о согласовании предельных отпускных цен производителей на указанный лекарственный препарат, включенный в перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов (копии прилагаются).

Решение об исключении сведений о государственной регистрации предельной отпускной цены производителя на лекарственный препарат Иматиниб (регистрационное удостоверение № ЛП-002816) из государственного реестра предельных отпускных цен производителей на лекарственные препараты, включенные в перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов, от 26.12.2016 № 20-4/793 принято Минздравом России на основании решения ФАС России об отмене решений от 19.12.2016 № ИА/88142/16 (копии прилагаются).

В соответствии с частью 4 статьи 61 Федерального закона 12.04.2010 № 61-ФЗ «Об обращении лекарственных средств» не допускаются реализация и отпуск лекарственных препаратов, включенных в перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов, на которые производителями лекарственных препаратов не зарегистрирована предельная отпускная цена, реализация и отпуск производителями лекарственных препаратов по ценам, превышающим зарегистрированные предельные отпускные цены на лекарственные препараты.

При рассмотрении дела установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения спора, обстоятельства.

06.03.2013 ОАО «Фармасинтез» Министерством промышленности и торговли Российской Федерации выдана лицензия № 12259-ЛС-П на осуществление производства лекарственных средств. Согласно лицензии, местом нахождения и место осуществления лицензируемой деятельности является город Иркутск.

13.01.2015 Министерством здравоохранения Российской Федерации оформлено регистрационное удостоверение № ЛП-0022816, сроком действия на 5 лет, на лекарственный препарат – Иматиниб (таблетки покрытые пленочной оболочкой, 100 мг, 400 мг.). Согласно удостоверения его держателем или владельцем регистрационного удостоверения лекарственного препарата является ЗАО «АрСиАй Синтез» г.Санкт-Питербург. ОАО «Фармасинтез» определено в регистрационном удостоверении в качестве производителя (выпускающий контроль качества) и осуществляющая вторичную потребительскую упаковку.

01.09.2015 от имени ЗАО «АрСиАй Синтез» на имя ОАО «Фармасинтез» в лице генерального директора оформлена доверенность на право регистрировать предельно- отпускные цены лекарственный препарат Иматиниб контурные ячейковые упаковки (2),(3),(5) по 100 мг.,10 шт. и на 400 мг., 10 шт. Срок доверенности определен в 4 месяца.

Согласно заявления общества с ограниченной ответственностью «Фармасинтез» № 13986 о регистрации предельной отпускной цены производителя на лекарственные препараты, включенные в перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов от 14.09.2015г., ответчик обратился (вх. № 492282) в Министерство здравоохранения Российской Федерации за регистрацией в т.ч. лекарственного препарата – Иматиниб, таблетки, покрытые пленочной оболочкой 100 мг. 10 шт.-контурные ячейковые упаковки (3) – пачки картонные, общее количество во вторичной потребительской упаковке 30, цена за потребительскую упаковку (без НДС) 14 310 руб. штрих код 4605310017630, ОКП 933580, ТНВЭД 3004900002.

В дело представлены Расчеты предельно-отпускных цен на вышеуказанный лекарственный препарат и их экономическое обоснование, которые оформлены от имени ОАО «Фармасинтез» и представленные в Министерства здравоохранения Российской Федерации.

30.10.2015г. Федеральной антимонопольной службой Российской Федерации № А15/60722/15 согласованы предельные отпускные цены на препарат Иматиниб.

11.11.2015 Министерством здравоохранения Российской Федерации принят приказ № 943/20-15 о государственной регистрации, установленной ОАО «Фармасинтез» предельной отпускной цены на лекарственный препарат Иматиниб.

31.10.2016 ответчик письмом исх. № 464 подтвердил наличия у него полномочий на предложение и поставку указанного ниже товара (Иматиниб, таблетки, покрытые пленочной оболочкой 100 мг, № 30, 300 уп., Пр., Перв.Уп.-"Биосинтез Лэбораториз Прайвит Лимитед", Индия;Втор.Уп.,Вып.к.-АО "Фармасинтез" – Россия) в объеме, по цене, и в сроки установленной в ходе электронного аукциона № ЭА5898/16 от 25.10.2016.

В соответствии с ч.1, 10 ст.70 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (извещение № 0119200000116005218, протокол подведения итогов электронного аукциона № ЭА 5898/16 от 25.10.2016) между министерством здравоохранения Красноярского края (заказчик) и ГП Красноярского края «Губернские аптеки» (поставщик) подписан государственный контракт № 2017/1/8-эа от 09.11.2016 на поставку лекарственных препаратов.

Согласно п.1.1. контракта, поставщик обязался поставить лекарственные препараты (далее - товар) в срок, указанный в настоящем контракте, в адрес организации, оказывающей Заказчику услуги по обеспечению граждан, включенных в Федеральный регистр лиц. имеющих право на получение государственной социальной помощи, и не отказавшихся от получения социальной услуги, предусмотренной пунктом 1 части 1 статьи 6.2 Федерального закона от 17.07.1999 № 178-ФЗ «О государственной социальной помощи», лекарственными препаратами для медицинского применения, медицинскими изделиями, а также специализированными продуктами лечебного питания для детей-инвалидов, закупленными министерством здравоохранения Красноярского края по государственным контрактам (далее - уполномоченный медицинский склад, УМС), а Заказчик обязался обеспечить, приёмку

товара уполномоченным медицинским складом и оплатить его в соответствии с настоящим контрактом.

В силу п.1.2. договора, наименование, количество, цена за единицу, стоимость товара указываются в спецификации, являющейся неотъемлемой частью настоящего контракта (приложение 1).

Место поставки товара указано в п.1.4. договора.

Поставка товара на УМС осуществляется силами и за счёт Поставщика в сроки согласно графику поставки, являющемуся неотъемлемой частью настоящего контракта (приложение 2). Срок поставки не может быть изменен, в том числе по соглашению сторон (п.4.1. контракта).

В силу п.6.1.2. контракта, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Поставщиком обязательств, предусмотренных настоящим контрактом, за исключением просрочки исполнения Поставщиком обязательств (в том числе гарантийных обязательств), предусмотренных контрактом. Поставщик уплачивает Заказчику штраф. Размер штрафа устанавливается в виде фиксированной суммы, определенной в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, и составляет:

10 % цены контракта в случае, если цена контракта не превышает 3 млн. рублей;

5 % цены контракта в случае, если цена контракта составляет от 3 млн. рублей до 50 млн. рублей.

В силу п.6.3. договора, сторона освобождается от уплаты неустойки (штрафа, пени), если докажет, что неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, предусмотренного настоящим контрактом, произошло вследствие непреодолимой силы или по вине другой стороны. В 2016 году в случаях и в порядке, которые определены Правительством Российской Федерации, заказчик предоставляет отсрочку уплаты неустоек (штрафов, пеней) и (или) осуществляет списание начисленных сумм неустоек (штрафов, пеней).

Ни одна из Сторон не несет ответственность перед другой Стороной за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по настоящему контракту, обусловленное обстоятельствами, возникшими помимо воли и желания сторон, и которые НЕльзя предвидеть или избежать, включая объявленную или фактическую войну, гражданские волнения, эпидемии, блокаду, землетрясения, наводнения, пожары и другие стихийные бедствия, акты органов государственной власти, имеющие влияние на неисполнение обязательств по настоящему контракту (п.8.1. контракта).

В случае наступления указанных в пункте 8.1 настоящего контракта обстоятельств, при условии надлежащего сообщения о них, срок исполнения обязательств по настоящему контракту продлевается на период, соразмерный сроку действия наступившего обстоятельства и разумному сроку для устранения его последствий (п.8.2. контракта).

Сторона, для которой стало невозможным исполнение обязательств, должна в течение десяти дней в письменном виде уведомить другую Сторону о начале, предполагаемом времени действия и прекращении указанных обстоятельств (п.8.3. контракта). Свидетельство, выданное соответствующим компетентным органом, является достаточным подтверждением наличия и продолжительности действия непреодолимой силы (п.8.4. контракта).

Согласно спецификации (приложение № 1 к контракту), стороны согласовали поставку лекарственного препарата «Иматиниб», капсулы 100 мг, № 120, производителей Озон общество с ограниченной ответственностью/Россия, общество с ограниченной ответственностью «Технология лекарств», ЗАО «Ф-Синтез», Биосинтез Лэбораториз Прайвит Лимитед/ФИО3 – Индия/Россия) на сумму 4 143 698,91 руб. Дозировка, форма выпуска, количество товара согласованы в спецификации.

В графике поставки (приложение № 2 к контракту) стороны согласовали график поставки товара, который должен быть поставлен определенными партиями в сроки до 15.01.2017 и до 30.04.2017г.

В дело представлена истцом заявка № ФЛ 2017 от 06.12.2016, направленная по электронной почте на адрес o.sheremetyevs@pharmasyntez.com по договору ДП113/10-16 лекарственного препарата Иматиниб, таблетки, покрытые, производитель – Биосинтез Лэбораториз в количестве 300 упаковок, заявка № 1 на 100 упаковок, по цене 3110 руб.91 коп. за упаковку, на сумму 311 091 руб., поставщик Фармасинтез.

19.12.2016 Федеральной антимонопольной службой России, на основании п.25 Правил государственной регистрации и перерегистрации устанавливаемых производителями лекарственных препаратов предельно отпускных цен на лекарственные препараты, включенные в перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов, утв. Пост.Правительства Российской Федерации от 29.10.2010 № 865, отменено решение ФАС России о согласовании предельных отпускных цен производителя на лекарственный препарат от 25.02.2016 № АК/11255/16 и от 30.10.2015 № АЦ/60722/15, а также решение ФСТ от 07.05.2015 № 437/20-15. Данное решение было принято в связи с тем, что на регистрацию заявителем были представлены, повлиявшие на результат решения, недостоверные сведения, что привело к регистрации необоснованно высоких предельных отпускных цен на лекарственные препараты с торговым наименованием «Иматиниб».

Между истцом (покупатель) и ответчиком (поставщик) подписан договор поставки № ДП113/10-16 от 22.12.2016 в редакции дополнительного соглашения от 23.12.2016

(далее - договор), согласно которому Поставщик обязуется передавать в собственность Покупателя, а Покупатель - принимать и оплачивать лекарственные препараты и медицинские изделия, именуемые в дальнейшем «Товар», согласно спецификации (Приложение № 1), в порядке и на условиях, предусмотренных настоящим договором. В рамках настоящего договора Покупатель приобретает товар для отпуска лекарственных препаратов в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 30 июля 1994 № 890 «О государственной поддержке развития медицинской промышленности и улучшении обеспечения населения и учреждений здравоохранения лекарственными средствами и изделиями медицинского назначения», для поставки по государственным и/или муниципальным контрастом на поставку товаров по федеральной программе ОНЛС, для поставки по государственным и/или муниципальным контрактам на поставку товаров для нужд медицинских организаций

Согласно п.1.2. договора, поставка товара осуществляется партиями, на основании заявок Покупателя, в течение срока действия настоящего договора.

Цена, указанная в спецификации, является окончательной и включает в себя все налоги, сборы, транспортные и иные расходы, связанные с поставкой товара (п.1.3. договора).

Поставщик осуществляет доставку товара до склада Покупателя по адресу, указанному в п.1.4. договора, если иное не указано в заявке Покупателя. Доставка товара осуществляется за счет Поставщика. Разгрузка товара в месте доставки производится силами Поставщика.

Поставщик обязан произвести поставку товара в срок 14 дней, с момента получения заявки Покупателя (п.1.5. договора). На каждую партию поставляемого товара Поставщиком оформляется товарная накладная и счет-фактура. При поставке жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов Поставщик обязан одновременно с товаром передать Покупателю протоколы согласования цен поставки лекарственных препаратов (п.1.6. договора).

В силу п.5.1. договора, общая стоимость по договору составляет 933 276 рублей 19 копеек с учетом НДС. Цены на Товар устанавливаются Поставщиком в рублях. Расчет за поставленный и принятый от Поставщика Товар производится Покупателем путем безналичного перечисления денежных средств на расчетный счет Поставщика.

Покупатель обязан произвести оплату товара в течение 90 (девяносто) календарных дней с момента получения товара Покупателем (п.5.2. договора).

Пунктом 6.1. договора предусмотрено, что при наступлении обстоятельств невозможности полного или частичного исполнения любой из сторон своих обязательств по настоящему договору, а именно: наводнения, пожара, землетрясения и других стихийных

бедствий, блокады, войны и военных действий, а также других не зависящих от Сторон чрезвычайных обстоятельств, которые они не могли предвидеть и предусмотреть при заключении договора, срок исполнения обязательств переносится на период, в течение которого будут действовать такие обстоятельства и их последствия.

Сторона, для которой создалась невозможность исполнения договорных обязательств по независящим от нее причинам, должна незамедлительно в письменной форме уведомить другую Сторону о наступлении обстоятельств непреодолимой силы. Уведомление должно быть подтверждено соответствующим уполномоченным органом (п.6.2. договора).

Если указанные в п.6.1 договора обстоятельства не прекращаются в течение двух месяцев, любая из Сторон вправе выйти с предложением о расторжении настоящего договора (п.6.3. договора).

В соответствии с п.7.3. договора, покупатель вправе взыскать с поставщика убытки, связанные с уплатой неустоек, пеней, штрафов по контрактам, в целя исполнения которых покупателем приобретался товар, в случае если их уплата связана с ненадлежащим исполнением поставщиком своих обязательств по настоящему договору.

Настоящий Договор заключен на срок до 31.12.2017. В случае достижения суммы, указанной в п 5.1 договора, до окончания срока действия договора, договор считается расторгнутым с момента достижения такой суммы, за исключением неисполненных обязательств сторон, возникших до достижения иной суммы, которые прекратятся их фактическим исполнением (п.8.1. договора).

Согласно спецификации от 22.12.2016 (приложение № 1 к договору), стороны согласовали поставку лекарственных препаратов на сумму 933 27,19 руб.

Наименование товара, дозировка, форма выпуска

Производитель товара

Единица

Кол-

Стоимость

изменен

во

с НДС

ия

Иматиниб, таблетки, покрытые пленочной оболочкой

100 мг. № 30

Биосинтез Лэбораториз

Уп.

299

930162,09

Прайвит Лимитед/Фармасинтез

АО – Индия/Россия

Иматиниб. таблетки, покрытые пленочной оболочкой

100 мг, № 30

Биосинтез Лэбораториз

Уп.

1

3114,10

Прайвит Лимитед/Фармасинтез

АО – Индия/Россия

26.12.2016г. департамент государственного регулирования обращения лекарственных

средств Минздрава России направил в адрес АО «Фармасинтез-Норд» решение № 20-4/793 об исключении сведений в государственной регистрации предельной отпускной цены производителя на лекарственный препарат «Иматиниб» из государственного реестра предельных отпускных цен производителей на лекарственные препараты, включенные в перечень жизненно необходимы и важнейших лекарственных препаратов.

29.12.2016 письмом исх.1418 ответчик уведомил истца по делу о том, что Министерством здравоохранения Российской Федерации принято решение № 20-4/793 от 26.12.2016 г. об исключении сведений о государственной регистрации предельных отпускных цен на лекарственный препарат Иматиниб (МНН - Иматиниб), регистрационное удостоверение № ЛП-002816 от 13.01.2015 г., из государственного реестра предельных отпускных цен производителей на лекарственные препараты, включенные в перечень жизненно необходимых, и важнейших лекарственных препаратов. В связи с вышеизложенным, как указал ответчик в письме, реализация лекарственного препарата Иматиниб (МНН - Иматиниб) производства Биосинтез Лэбораториз Прайвит Лимитед, Индия / АО «Фармасинтез», Россия с 26.12.2016 г. приостановлена.

11.01.2017 Дополнительным соглашением № 1 к государственному контракту № 2017/1/8- эа от 09.11.2016, сторонами были внесены изменения контракт, в том числе в Приложение 1 (спецификация) и Приложение 2 (график поставки) к контракту. В соответствии с пунктом 2 Дополнительного соглашения № 1, стороны согласовали график поставки в том числе:

Иматиниб, таблетки, покрытые пленочной оболочкой

у 299

3

99

341

200

690

п.

453.08

854.92

616.00

100 мИг.м № ат3и0н иб. таблетки, покрытые пленочной оболочкой

у 1

3

1

3 455.99

0

0,00

п.

455.99

100 м3г1, . №053.02 017 между министерством здравоохранения Красноярского края (заказчик) и

истцом (поставщик) подписано соглашение о расторжении государственного контракта № 2017/1/8-эа от 09.11.2016, фактическая цена государственного контракта составила 2 940 717 руб. Сумма штрафа за неисполнение договора, подлежащего оплате поставщиком, по п.6.1.2. контракта составила 198 832,19 руб.

07.07.2017 истец направил ответчику претензию с требованием о возмещении убытков по ст.393, 405 ГК РФ в размере 198 832,19 руб., ссылаясь на то, что ответчик не произвел поставку товара по договору поставки № ДП113/10-16 от 22.12.2016, а именно лекарственного препарата – иматиниб в количестве 300 упаковок (товар был исключен из реестра лекарственных средств), в связи с чем, истец, в свою очередь, не исполнил обязательства по государственному контракту № 2017/1/8-эа от 09.11.2016 и оплатил штраф за его неисполнение в размере 198 832,19 руб.

07.08.2017 письмом исх. № 213 ответчик в ответ на претензию истца указал, что заявка на поставку товара ответчиком получена не была, обязанность по поставке товара не возникла.

18.08.2017 письмом № 3125/7.1.1 истец повторно обратился к ответчику с обоснованием возникновения убытков и с требованием об их оплате.

Платежным поручением от 23.10.2017 № 22826 на сумму 198 832,19 руб. истец оплатил: министерству здравоохранения Красноярского края штраф по государственному контракту № 2017/1/8-эа от 09.11.2016.

05.12.2017г. (26.12.2017г. дата подписания истцом) между истцом и ответчиком по делу подписано соглашение о расторжении договора № ДП 113/10-16 от 22.12.2016 поставки лекарственных препаратов. Согласно данного соглашения (п.2) стороны, в связи с расторжением договора, не имеют друг к другу претензий по оплате и исполнению договора.

Ссылаясь на неисполнение ответчиком обязанности по поставке товара, что повлекло невозможность исполнения его обязанностей по государственному контракту, истец просит взыскать с ответчика убытки в виде понесенных расходов по оплате Министерству здравоохранения Красноярского края штрафа в размере 198 832,19 руб.

Исследовав представленные доказательства, арбитражный суд пришел к следующим выводам.

В соответствии со статьей 307 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Согласно статьям 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных нормативных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

Из материалов дела следует, что отношения сторон по настоящему делу возникли из договора поставки № ДП113/10-16 от 22.12.2016 и регламентированы главой 30 Гражданского кодекса Российской Федерации, Земельным кодексом Российской Федерации.

Данный договор был заключен истцом по делу в целях исполнения взятых на себя обязательств по исполнению государственного контракта № 2017/1/8-эа от 09112-16, заключенного между министерством здравоохранения Красноярского края (заказчик) и ГП Красноярского края «Губернские аптеки».

В силу пункта 1 статьи 310 Гражданского кодекса Российской Федерации односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами.

В соответствии со статьей 506 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору поставки поставщик – продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

В силу статьи 509 Гражданского кодекса Российской Федерации, поставка товаров осуществляется поставщиком путем отгрузки (передачи) товаров покупателю, являющемуся стороной договора поставки, или лицу, указанному в договоре в качестве получателя.

Согласно спецификации от 22.12.2016 (приложение № 1 к договору № ДП 113/10-16 от 22.12.2016), стороны согласовали поставку лекарственных препаратов на сумму 933 27,19 руб.

Наименование товара, дозировка, форма выпуска

Производитель товара

Единица

Кол-

Стоимость

изменен

во

с НДС

ия

Иматиниб, таблетки, покрытые пленочной оболочкой

100 мг. № 30

Биосинтез Лэбораториз

Уп.

299

930162,09

Прайвит Лимитед/Фармасинтез

АО – Индия/Россия

Иматиниб. таблетки, покрытые пленочной оболочкой

100 мг, № 30

Биосинтез Лэбораториз

Уп.

1

3114,10

Прайвит Лимитед/Фармасинтез

АО – Индия/Россия

Согласно п.1.2. договора, поставка товара осуществляется партиями, на основании

заявок Покупателя, в течение срока действия настоящего договора.

Поставщик обязан произвести поставку товара в срок 14 дней, с момента получения заявки Покупателя (п.1.5. договора).

В дело представлена истцом заявка № ФЛ 2017 от 06.12.2016, направленная истцом по электронной почте на адрес o.sheremetyevs@pharmasyntez.com по договору ДП113/10-16 лекарственного препарата Иматиниб, таблетки, покрытые, производитель – Биосинтез Лэбораториз в количестве 300 упаковок, заявка № 1 на 100 упаковок, по цене 3110 руб.91 коп. за упаковку, на сумму 311 091 руб., поставщик Фармасинтез.

Учитывая, что сам договор № ДП113/10-16 был подписан между сторонами только 22.12.2016, суд считает, что представленная истцом в дело заявка № ФЛ2017 датированная 06.12.2016 не может быть направлена истцом во исполнение еще не заключенного договора.

Факт получения вышеуказанной заявки отрицает и ответчик, в т.ч. в письме от 07.08.2017 . № 213 в ответе на претензию истца. В отзыве на иск ответчик также указывает на факт отсутствия заявки, и как следствие отсутствие у него обязанностей по поставке товара.

Вместе с тем, направив в адрес истца (покупателя товара) письмо от 29.12.2016 № 1418, ответчик фактически отказался от исполнения договора, на основании решения Министерства здравоохранения Российской Федерации № 20-4/793 от 26.12.2016 г. об исключении сведений о государственной регистрации предельных отпускных цен на лекарственный препарат Иматиниб (МНН - Иматиниб), регистрационное удостоверение № ЛП-002816 от 13.01.2015 г., из государственного реестра предельных отпускных цен производителей на лекарственные препараты, включенные в перечень жизненно необходимых, и важнейших лекарственных препаратов.

Должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства (пункт 1 статьи 393 Гражданского кодекса Российской Федерации. Если иное не предусмотрено законом или договором, убытки подлежат возмещению в полном размере: в результате их возмещения кредитор должен быть поставлен в положение, в котором он находился бы, если бы обязательство было исполнено надлежащим образом (статья 15, пункт 2 статьи 393 ГК РФ).

Если иное не установлено законом, использование кредитором иных способов защиты нарушенных прав, предусмотренных законом или договором, не лишает его права требовать от должника возмещения убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства (пункт 1 статьи 393 ГК РФ). Согласно статьям 15, 393 ГК РФ в

состав убытков входят реальный ущерб и упущенная выгода. Под реальным ущербом понимаются расходы, которые кредитор произвел или должен будет произвести для восстановления нарушенного права, а также утрата или повреждение его имущества. Упущенной выгодой являются не полученные кредитором доходы, которые он получил бы с учетом разумных расходов на их получение при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено.

Истец предъявляет к взысканию с ответчика сумму оплаченного Министерству здравоохранения Красноярского края штрафа за не поставку лекарственного средства «иматиниб» по государственному контракту № 2017/1/8-эа от 09.11.2016 в размере 198 832,19 руб. Факт оплаты штрафа подтвержден представленным в дело платежным поручением от 23.10.2017 № 22826.

В соответствии с п.7.3. договора поставки № ДП113/10-16 от 22.12.2016, покупатель вправе взыскать с поставщика убытки, связанные с уплатой неустоек, пеней, штрафов по контрактам, в целя исполнения которых покупателем приобретался товар, в случае если их уплата связана с ненадлежащим исполнением поставщиком своих обязательств по настоящему договору.

Согласно Постановления Пленума Верховного Суда от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств», по смыслу статей 15 и 393 ГК РФ, кредитор представляет доказательства, подтверждающие наличие у него убытков, а также обосновывающие с разумной степенью достоверности их размер и причинную связь между неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником и названными убытками. Должник вправе предъявить возражения относительно размера причиненных кредитору убытков, и представить доказательства, что кредитор мог уменьшить такие убытки, но не принял для этого разумных мер (статья 404 ГК РФ). При установлении причинной связи между нарушением обязательства и убытками необходимо учитывать, в частности, то, к каким последствиям в обычных условиях гражданского оборота могло привести подобное нарушение. Если возникновение убытков, возмещения которых требует кредитор, является обычным последствием допущенного должником нарушения обязательства, то наличие причинной связи между нарушением и доказанными кредитором убытками предполагается. Должник, опровергающий доводы кредитора относительно причинной связи между своим поведением и убытками кредитора, не лишен возможности представить доказательства существования иной причины возникновения этих убытков. Вина должника в нарушении обязательства предполагается, пока не доказано обратное. Отсутствие вины в неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства доказывается должником (пункт 2 статьи 401 ГК РФ). Если должник несет ответственность за нарушение обязательства или за причинение вреда независимо от вины, то на него возлагается бремя доказывания обстоятельств, являющихся основанием для освобождения от такой ответственности, например, обстоятельств непреодолимой силы (пункт 3 статьи 401 ГК РФ).

Наличие связи между государственным контрактом № 2017/1/8-эа от 19.11.2016 заключенным истцом с третьим лицом на поставку лекарственного препарата «иматиниб» и заключение истцом договор № ДП113/10-16 от 22.12.2016 на поставку того же препарата, по мнению суда, является очевидным.

Ответчиком, в период предшествующий заключению договора с истцом от 22.12.2016, а именно 31.10.2016 в письме № 464 подтвердил наличия у него полномочий на предложение и поставку лекарственного препарата (Иматиниб, таблетки, покрытые пленочной оболочкой 100 мг, № 30, 300 уп., Пр., Перв.Уп.-"Биосинтез Лэбораториз Прайвит Лимитед", Индия;Втор.Уп.,Вып.к.-АО "Фармасинтез" – Россия) в объеме, по цене, и в сроки установленной в ходе электронного аукциона № ЭА5898/16 от 25.10.2016.

19.12.2016 Федеральной антимонопольной службой России, на основании п.25 Правил государственной регистрации и перерегистрации устанавливаемых производителями

лекарственных препаратов предельно отпускных цен на лекарственные препараты, включенные в перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов, утв. Пост.Правительства Российской Федерации от 29.10.2010 № 865, отменено решение ФАС России о согласовании предельных отпускных цен производителя на лекарственный препарат от 25.02.2016 № АК/11255/16 и от 30.10.2015 № АЦ/60722/15, а также решение ФСТ от 07.05.2015 № 437/20-15.

Данное решение было принято в связи с тем, что на регистрацию заявителем были представлены, повлиявшие на результат решения, недостоверные сведения, что привело к регистрации необоснованно высоких предельных отпускных цен на лекарственные препараты с торговым наименованием «Иматиниб».

Не учитывая данного обстоятельства, ответчиком 22.12.20016 подписывается договор поставки № ДП113/10-16 на поставку вышеуказанного лекарственного препарата.

26.12.2016 (после заключения договора поставки и спецификации к нему) Министерством здравоохранения Российской Федерации принято решение № 20-4/793 от 26.12.2016 г. об исключении сведений о государственной регистрации предельных отпускных цен на лекарственный препарат Иматиниб (МНН - Иматиниб), регистрационное удостоверение № ЛП-002816 от 13.01.2015, из государственного реестра предельных отпускных цен производителей на лекарственные препараты, включенные в перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов.

В соответствии с частью 4 статьи 61 Федерального закона РФ от 12.04.2010 г. № 61-ФЗ «Об обращении лекарственных средств» реализация и отпуск лекарственных препаратов, включенных в «Перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов», на которые производителями лекарственных препаратов не зарегистрирована предельная отпускная цена, не допускаются.

Вместе с тем, данное обстоятельство не является, по мнению суда, основанием считать, что исполнению договора поставки со стороны ответчика, воспрепятствовала непреодолимая сила (как стороны определили ее в п.6.1. договора), либо как ее трактует законодатель в п.3 ст.401 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Данный вывод основан на следующем:

Как следует из решения Федеральной антимонопольной службой России от 19.12.2016 об отмене решения ФАС России о согласовании предельных отпускных цен производителя на лекарственный препарат от 25.02.2016 № АК/11255/16 и от 30.10.2015 № АЦ/60722/15, а также решение ФСТ от 07.05.2015 № 437/20-15, основанием для отмены данных актов, явилось представление заявителем недостоверных сведений повлиявших на результат решения, что привело к регистрации необоснованно высоких предельных отпускных цен на лекарственные препараты с торговым наименованием «Иматиниб». Доказательств признания данного решения ФАС России незаконным, либо его оспаривания суду не представлено. На основании данного решения, 26.12.2016 г. департамент государственного регулирования обращения лекарственных средств Минздрава России направил в адрес АО «Фармасинтез-Норд» решение № 20-4/793 об исключении сведений в государственной регистрации предельной отпускной цены производителя на лекарственный препарат «Иматиниб» из государственного реестра предельных отпускных цен производителей на лекарственные препараты, включенные в перечень жизненно необходимы и важнейших лекарственных препаратов.

Как следует из материалов дела, а именно:

- регистрационного удостоверения № ЛП-0022816 от 13.01.2015г. на лекарственный препарат – Иматиниб ОАО «Фармасинтез» определено в качестве производителя (выпускающий контроль качества) и осуществляющего вторичную потребительскую упаковку;

- доверенности от 01.09.2015 выданной на имя ОАО «Фармасинтез» в лице генерального директора на право регистрировать предельно-отпускные цены лекарственный

препарат Иматиниб контурные ячейковые упаковки (2),(3),(5) по 100 мг.,10 шт. и на 400 мг., 10 шт. Срок доверенности определен в 4 месяца;

- заявления общества с ограниченной ответственностью «Фармасинтез» № 13986 от 14.09.2015г. адресованное в Минздрав России, именно ответчик по делу являлся заявителем, направившим документы на регистрацию предельной отпускной цены производителя на лекарственный препарат – Иматиниб, в т.ч. представившим Расчеты предельно-отпускных цен на вышеуказанный лекарственный препарат и их экономическое обоснование.

Учитывая, то данные сведения были признаны ФАС России недостоверными, следовательно, ответчик предоставляя их мог и должен был предвидеть факт признания их таковыми, и как следствие запрет на реализацию лекарственного препарата на основании части 4 статьи 61 Федерального закона РФ от 12.04.2010 г. № 61-ФЗ «Об обращении лекарственных средств» и невозможность исполнения обязательств по поставке данного препарата контрагентам по заключенным договорам.

В силу пункта 3 статьи 401 ГК РФ для признания обстоятельства непреодолимой силой необходимо, чтобы оно носило чрезвычайный и непредотвратимый при данных условиях характер. Требование чрезвычайности подразумевает исключительность рассматриваемого обстоятельства, наступление которого не является обычным в конкретных условиях. Если иное не предусмотрено законом, обстоятельство признается непредотвратимым, если любой участник гражданского оборота, осуществляющий аналогичную с должником деятельность, не мог бы избежать наступления этого обстоятельства или его последствий (Постановление Пленума Верховного Суда № 7 от 24.03.2016).

Поскольку запрет на реализацию предмета договора поставки от 22.12.2016 № ДП113/10-16 явился следствием неправомерных действий самого поставщика, следовательно, данное обстоятельство не может быть признано непреодолимой силой.

В связи с неисполнением ответчиком обязательств по поставке товара, истец не исполнил обязательства по государственному контракту № 2017/1/8-эа от 09.11.2016. 31.05.2017 между министерством здравоохранения Красноярского края (заказчик) и истцом (поставщик) подписано соглашение о расторжении государственного контракта № 2017/1/8- эа от 09.11.2016, сумма штрафа, подлежащего оплате поставщиком за не поставку товара, по п.6.1.2. контракта, составила 198 832,19 руб. Платежным поручением от 23.10.2017 № 22826 на сумму 198 832,19 руб. истец оплатил: министерству здравоохранения Красноярского края штраф по государственному контракту № 2017/1/8-эа от 09.11.2016.

Факт подписания 05.12.2017 (26.12.2017) между истцом и ответчиком соглашения о расторжении договора № ДП 113/10-16 от 22.12.2016 не является основанием для освобождения ответчика от обязанности по возмещению истцу, понесенных им убытков, в силу п. 2 ст.9 Гражданского кодекса Российской Федерации.

С учетом данных обстоятельств, суд считает, что истцом по делу, на основании ст.65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, доказано наличие всех условий (размер ущерба, причинно-следственная связь, противоправное поведение) для возложения на ответчика обязанности по возмещению причиненных истцу убытков в виде оплаты штрафа третьему лицу за неисполнение обязательств по заключенному государственному контракту.

Настоящее решение выполнено в форме электронного документа, подписано усиленной квалифицированной электронной подписью судьи и считается направленным лицам, участвующим в деле, посредством размещения на официальном сайте суда в сети «Интернет» в режиме ограниченного доступа (код доступа - ).

По ходатайству лиц, участвующих в деле, копии решения на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

Руководствуясь статьями 110, 167 – 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Красноярского края

РЕШИЛ:

Исковые требования удовлетворить.

Взыскать с акционерного общества «Фармасинтез» г.Иркутск в пользу акционерного общества «Губернские аптеки» г.Красноярск 205 797 руб. в т.ч. 198 832 руб.19 коп. убытков, в виде оплаченного штрафа, а также судебные расходы по оплате государственной пошлины в размере 6965 руб.

Разъяснить лицам, участвующим в деле, что решение в окончательной форме будет изготовлено в течение 5 рабочих дней, подписано в виде электронного документа усиленной квалифицированной электронной подписью судьи и направлено лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте суда в сети «Интернет».

Разъяснить лицам, участвующим в деле, что настоящее решение может быть обжаловано в течение месяца после его принятия путём подачи апелляционной жалобы в Третий арбитражный апелляционный суд, находящийся в г.Красноярске.

Апелляционная жалоба на настоящее решение подаётся через Арбитражный суд Красноярского края.

Судья Р.В. Лесков