Решение от 20 апреля 2017 г. по делу № А53-20221/2016

АРБИТРАЖНЫЙ СУД РОСТОВСКОЙ ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

г. Ростов-на-Дону

«20» апреля 2017 года Дело №А53-20221/2016

Резолютивная часть решения объявлена «17» апреля 2017 года

Полный текст решения изготовлен «20» апреля 2017 года

Арбитражный суд Ростовской области в составе судьи Бондарчук Е.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании материалы дела по заявлению акционерного общества «Газпром газораспределение» ИНН <***>, ОГРН <***>

к Управлению Службы по защите потребителей финансовых услуг и миноритарных акционеров в Южном федеральном округе

и к третьему лицу публичному акционерному обществу «Газпром» ИНН <***>, ОГРН <***>, акционерному обществу «Газпром газораспределение Краснодар»

о признании недействительным ненормативного правового акта (предписания от 17.06.2016 № С59-6-2-1/16892,

стороны: не явились;

установил:

акционерное общество «Газпром газораспределение» (далее – заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к Управлению Службы Банка России по защите прав потребителей финансовых услуг и миноритарных акционеров в Южном федеральном округе (далее – заинтересованное лицо, Управление) о признании незаконным предписание от 17.06.2016 №С59-6-2-1/16892.

Определением суда от 27.07.2016 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено публичное акционерное общество «Газпром» и акционерное общество «Газпром газораспределение Краснодар».

Представитель заявителя в судебное заседание явился, поддержал заявленные требования по основаниям, изложенным в заявлении и в дополнениях к нему.

Представитель заинтересованного лица требования не признал по доводам, изложенным в отзыве на заявление и в дополнениях к нему.

Представитель третьего лица в судебное заседание не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом.

Дело рассмотрено в порядке статей 156, 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие третьего лица, надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного разбирательства.

Рассмотрев материалы дела, судом установлено следующее.

В соответствии с информацией, содержащейся в списке аффилированных лиц общества, по состоянию на 01.04.2009, опубликованном на странице Общества в сети Интернет (http://www.e-disclosure.ruyportal/files.aspx?id=22305&typc;=6), используемой для раскрытия информации, АО «Газпром газораспределение» (прежнее наименование - ОАО «Газпромрегионгаз», далее - акционер) владеет 49,16% обыкновенных именных акций Общества (основание, в силу которого лицо признается аффилированным - имеет право распоряжаться более 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на акции, составляющие уставный капитал акционерного общества, дата наступления основания - 22.05.2007), ОАО «Роснефтегаз» владеет 25,5% обыкновенных именных акций Общества с 19.02.2009 (основание, в силу которого лицо признается аффилированным - имеет право распоряжаться более 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на акции, составляющие уставный капитал акционерного общества, дата наступления основания-19.02.2009).

В соответствии со сведениями, содержащимися в списке аффилированныхлиц ОАО «Роснефтегаз» по состоянию на 30.06.2009, размещенном на страницеОАО«Роснефтегаз» в сети Интернет, используемой для раскрытия информации, акционер был внесен в список аффилированных лиц (основание, в силу которого лицо признано аффилированным – лицо принадлежит к той группе лиц, к которой принадлежит акционерное общество, дата наступления основания – 18.02.2009).

В соответствии со сведениями, содержащимися в списке аффилированных лиц акционера по состоянию на 31.03.2009 размещенном на странице акционера в сети Интернет, используемой для раскрытия информации, ОАО «Роснефтегаз» было внесено в список аффилированных лиц (основание, в силу которого лицо признано аффилированным - лицо принадлежит к группе лиц, к которой принадлежит общество, дата наступления основания - 20.03.2009).

Учитывая изложенное, Управление пришло к выводу о том, что акционер стал совместно со своим аффилированным лицом ОАО «Роснефтегаз» с 19.02.2009 владеть более 50% (74,66%) общего количества обыкновенных акций Общества.

Обязанность по направлению обязательного предложения, , возникла у акционера и его аффилированного лица - ОАО «Роснефтегаз» со дня следующего за днем возникновения у ОАО «Роснефтегаз» права распоряжаться более 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на акции, составляющие уставный капитал Общества, т.е. с 20.02.2009.

Направление обязательного предложения одним из указанных аффилированных лиц прекращает обязанность по направлению обязательного предложения другим лицом.

Вместе с тем, в нарушение требований пункта 1 статьи 84.2, пункта 2 статьи 84.9 Закона об акционерных обществах ни акционер, ни ОАО «Роснефтегаз» не направили в Общество обязательного предложения, соответствующего требованиям главы XI.

Таким образом, акционер совместно со своим аффилированным лицом ПАО «Газпром» сохранили право распоряжаться более 75% (82,58%) общего количества голосующих акций Общества, при этом, не направив обязательное предложение Обществу.

20.05.2014 в отношении ПАО «Газпром» Управлением службы по защите прав потребителей финансовых услуг и миноритарных акционеров в Южном федеральном округе было вынесено предписание №С-59-6/1385 от 20.05.2014 за нарушение процедуры приобретения более 30 процентов акций, установленной главой XI.I Федерального закона «Об акционерных обществах».

Предписание об устранении нарушений законодательства РФ от 20.05.2014 №С-59-6/1385, признанное в судебном порядке законным, ПАО «Газпром» не исполнено.

Согласно сведениям и документам, предоставленным ПАО «Газпром» в Банк России (исх.№01-285 от 22.04.2016), между акционером и ПАО «Газпром» был заключен договор купли-продажи ценных бумаг Общества, ценные бумаги Общества в количестве 528 025 штук обыкновенных акций зачислены на счет депо акционера 28.03.2016.

В результате приобретения доля принадлежащих акционеру голосующих акций Общества составила 82,58%, до момента приобретения составляла 57,08%.

Полагая, что акционерное общество «Газпром газораспределение» в силу статьи 84.9 Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах» обязано было направить обязательное предложение приобретения акций, Службой Банка 17.06.2016 акционерному обществу «Газпром газораспределение» было выдано предписание №С59-6-2-1/16892.

Согласно предписанию, акционерное общество «Газпром газораспределение» обязывалось в срок не позднее 30 рабочих дней с даты получения предписания устранить нарушения законодательства Российской Федерации, указанные в устанавливающей части предписания; принять меры, направленные на недопущение в дальнейшей деятельности нарушений законодательства Российской Федерации, подобных указанным в устанавливающей части предписания; представить в Отделение по Ростовской области Южного главного управления Центрального банка Российской Федерации обязательное предложение о приобретении ценных бумаг акционерного общества «Газпром газораспределение Ставрополь» в соответствии с требованиями главы XI.I Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах»; представить не позднее рабочего дня, следующего за днем исполнения предписания, в Управление службы по защите прав потребителей финансовых услуг и миноритарных акционеров в Южном федеральном округе отчет об исполнении предписания с приложением копий документов, подтверждающих направление обязательного предложения в Отделение по Ростовской области Южного главного управления Центрального банка Российской Федерации.

Полагая, что предписание Управления от 17.06.2016 №С59-6-2-1/16892 не соответствует закону, акционерное общество «Газпром газораспределение» обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о признании его недействительным.

Изучив материалы дела, оценив доказательства, заслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, суд пришел к выводу о том, что заявленные требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов и действий государственных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта, оспариваемых действий и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт и действия права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием для признания ненормативных правовых актов недействительными, а также действий (бездействия) должностного лица неправомерными является несоответствие их закону и иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

Таким образом, исходя из указанных правовых норм, в предмет судебного исследования по настоящему делу входят следующие обстоятельства: нарушение оспариваемым предписанием административного органа прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, создание иных препятствий для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности; несоответствие оспариваемого предписания административного органа закону или иному нормативному правовому акту.

При этом отсутствие хотя бы одного из перечисленных условий является основанием для отказа в удовлетворения требований заявителя.

Пунктом 10 статьи 42 Федерального закона от 22.04.1996 №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» установлено, что Банк России осуществляет контроль за соблюдением эмитентами, профессиональными участниками рынка ценных бумаг, саморегулируемыми организациями профессиональных участников рынка ценных бумаг, требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, стандартов и требований, утверждённых Банком России.

В соответствии с пунктом 7 статьи 42 Федерального закона от 22.04.1996 №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» Банк России вправе направлять эмитентам и профессиональным участникам рынка ценных бумаг, а также их саморегулируемым организациям предписания, обязательные для исполнения, а также требовать от них представления документов, необходимых для решения вопросов, находящихся в компетенции Банка России.

Пунктом 1 статьи 11 Федерального закона от 05.03.1999 № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» определено, что предписания Банка России являются обязательными для исполнения коммерческими и некоммерческими организациями и их должностными лицами, индивидуальными предпринимателями, физическими лицами на территории Российской Федерации.

В пункте 18.4 статьи 4 Федерального закона от 10.07.2002 № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» (далее – Федеральный закон № 86-ФЗ) определено, что Банк России осуществляет защиту прав и законных интересов акционеров и инвесторов на финансовых рынках, страхователей, застрахованных лиц и выгодоприобретателей, признаваемых таковыми в соответствии со страховым законодательством, а также застрахованных лиц по обязательному пенсионному страхованию, вкладчиков и участников негосударственного пенсионного фонда по негосударственному пенсионному обеспечению.

Согласно статье 76.2 Федерального закона № 86-ФЗ Банк России является органом, осуществляющим регулирование, контроль и надзор за соблюдением эмитентами требований законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и ценных бумагах, а также регулирование, контроль и надзор в сфере корпоративных отношений в акционерных обществах в целях защиты прав и законных интересов акционеров и инвесторов.

В соответствии со статьей 83 Федерального закона №86-ФЗ в систему Банка России входят центральный аппарат, территориальные учреждения, расчётно-кассовые центры, вычислительные центры, полевые учреждения, образовательные и другие организации, в том числе подразделения безопасности и Российское объединение инкассации, которые необходимы для осуществления деятельности Банка России.

В пункте 3.1. Административного регламента, утвержденного приказом ФСФР России от 21.05.2013 №13-44/пз-н «Об утверждении Административного регламента исполнения Федеральной службой по финансовым рынкам государственной функции проведения проверок организаций, осуществление полномочий по контролю и надзору за которыми возложено на Федеральную службу по финансовым рынкам, за исключением субъектов страхового дела, микрофинансовых организаций, кредитных потребительских кооперативов» действующим до 30.08.2014, предусмотрено, что исполнение государственной функции включает в себя следующие административные процедуры: проведение плановой выездной проверки; проведение внеплановой выездной проверки; проведение выездной проверки на общем собрании акционеров; проведение камеральной (плановой или внеплановой) проверки; проведение проверки отдельных сведений; оформление факта противодействия проверке; оформление итогов проверки и ознакомление с актом выездной проверки или выпиской из акта камеральной проверки уполномоченного лица организации; принятие решений по результатам проверки; раскрытие информации о решении, принятом по итогам проверки.

Таким образом, Управление, как орган, уполномоченный проводить проверки поднадзорных организаций на предмет соблюдения ими требований действующего законодательства о рынке ценных бумаг и законодательства, регулирующего деятельность акционерных обществ, вправе запрашивать у эмитентов любые документы и информацию, которая необходима для принятия решения о наличии либо отсутствии нарушений в деятельности общества. При этом, законодательством не устанавливаются ограничения по количеству предписаний, направляемых в адрес обществ, при проведении проверок.

Таким образом, Управление действовало в пределах полномочий, в соответствии с требованиями действующего законодательства, на основании нормативных документов, регламентирующих его деятельность.

Согласно статье 11 Федерального закона от 05.03.1999 №46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» предписания Банка России являются обязательными для исполнения коммерческими и некоммерческими организациями и их должностными лицами, индивидуальными предпринимателями, физическими лицами на территории Российской Федерации. Предписания Банка России выносятся по вопросам, предусмотренным указанным Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, в целях прекращения и предотвращения правонарушений на рынке ценных бумаг, а также по иным вопросам, отнесенным к компетенции Банка России.

В соответствии с пунктом 16 статьи 4 Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Федеральный закон №208-ФЗ) установлено, что приобретение акций (долей) хозяйственных обществ - покупка, а также получение иной возможности осуществления предоставленного акциями (долями) хозяйственных обществ права голоса на основании договоров доверительного управления имуществом, договоров о совместной деятельности, договоров поручения, других сделок или по иным основаниям.

Пунктом 1 статьи 84.2 Федерального закона №208-ФЗ, установлено, что лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 Федерального закона №208-ФЗ, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счёту (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (далее - обязательное предложение).

Таким образом, предусмотренная пунктом 1 статьи 84.2 Федерального закона №208-ФЗ обязанность по направлению акционерам публичной оферты относится только к лицу, в результате действий которого количество акций, находящихся в его собственности с учетом акций принадлежащих аффилированным с ним лицам, превысило установленные указанной нормой лимиты, а не ко всем владельцам акций, аффилированным с приобретателем.

В соответствии с подпунктом «ч» пункта 24 статьи 1 Федерального закона №208-ФЗ, вступившим в силу с 01.09.2014, в Гражданский кодекс Российской Федерации – в статью 66.3 внесены изменения, согласно которым введено понятие публичных и непубличных акционерных обществ.

Согласно пункту 1 статьи 66.3 Гражданского кодекса Российской Федерации публичным является акционерное общество, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным.

В силу пункта 2 статьи 66.3 Гражданского кодекса Российской Федерации, общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество, которое не отвечает признакам, указанным в пункте 1 статьи 66.3 Гражданского кодекса Российской Федерации, признаются непубличными.

В соответствии со статьей 84.2 Федерального закона №208-ФЗ обязанность направить публичную оферту была предусмотрена только для открытых акционерных обществ, и с учетом пункта 1.1 статьи 1 Федерального закона №208-ФЗ, начиная с 01.09.2014 обязательное предложение о выкупе акций в порядке статьи 84.2. Федерального закона №208-ФЗ может быть направлено только в отношении акций публичного акционерного общества.

Данный вывод также следует из пункта 3 письма Банка России от 01.12.2014 №06-52/9527 «О применении законодательства Российской Федерации, в котором разъяснено, что в связи с вступлением в силу новой редакции Гражданского кодекса Российской Федерации» следует, что начиная с 01.09.2014 процедуры, установленные главой XI.1 Федерального закона №208-ФЗ (добровольное или обязательное предложение, уведомление о праве требовать выкупа и требование о выкупе ценных бумаг), применяются в отношении ценных бумаг открытых акционерных обществ (до приведения их устава в соответствие с Гражданским кодексом Российской Федерации в редакции Федерального закона №99-ФЗ) и публичных акционерных обществ (с учётом положений пункта 1.1 статьи 1 Федерального закона №208-ФЗ).

Таким образом, при приобретении после 01.09.2014 более 30, 50, 75 процентов акций публичного акционерного общества соответствующее лицо должно сделать остальным акционерам такого общества обязательное предложение. Одновременно начатая в соответствии с главой XI.I Федерального закона №208-ФЗ до 01.09.2014 процедура приобретения или выкупа ценных бумаг открытого акционерного общества не прекращается в связи с приобретением таким акционерным обществом, ценные бумаги которого приобретаются (выкупаются), статуса публичного.

Вместе с тем после 01.09.2014 добровольное или обязательное предложение, уведомление о праве требовать выкупа, требование о выкупе не может быть направлено в отношении ценных бумаг акционерного общества, которое внесло изменения в устав в части его приведения в соответствие с Гражданским кодексом Российской Федерации в редакции Закона и стало непубличным акционерным обществом. Однако, процедура, начатая в отношении ценных бумаг открытого акционерного общества, не прекращается в связи с исключением из его фирменного наименования указания на тип акционерного общества и отсутствием у него публичного статуса.

Как следует из материалов дела, в силу прямого указания пункта 2 статьи 66.3 Гражданского кодекса Российской Федерации статус акционерного общества «Газпром газораспределение Ставрополь» является непубличным вне зависимости от указания в его фирменном наименовании и уставе на то, что общество является непубличным, а также вне зависимости от того, являлось ли ранее данное общество открытым или закрытым (определяющим обстоятельством является, прежде всего, наличие (отсутствие) признаков публичного общества, указанных в пункте 1 статьи 66.3 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Материалами дела подтверждается, что оспариваемое предписание Службой Банка выдано акционерному обществу «Газпром газораспределение» после 01.09.2014, а именно 17.06.2016 и акционерное общество «Газпром газораспределение» ни до, ни после 01.09.2014 не начинало процедуру направления предложения о выкупе акций акционерного общества «Газпром газораспределение Ставрополь».

Частью 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Доказательств обратного, в материалы дела не представлено.

При таких обстоятельствах суд пришел к выводу, что предписание Управления от 17.06.2016 №С59-6-2-1/16892 является неисполнимым, поскольку не соответствует положениям Федерального закона №208-ФЗ, незаконно возлагает на акционерное общество «Газпром газораспределение» обязанности, не предусмотренные действующим законодательством в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Доводы Управления о наличии судебной практики по аналогичным вопросам, которая, по его мнению, подтверждает выводы, изложенные в оспариваемом предписании, судом не принимаются, поскольку основаны на неверном понимании норм Федерального закона №208-ФЗ.

При решении вопросов, связанных с исчислением и уплатой государственной пошлины, суд руководствуется как положениями главы 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации, так и главы 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Распределение судебных расходов между лицами, участвующими в деле, регламентировано статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. В силу части 1 данной статьи судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

В соответствии с положениями пункта 3 статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации Управление освобождено от уплаты государственной пошлины.

Поскольку главой 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не установлено каких-либо особенностей в отношении судебных расходов по делам об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, вопрос о судебных расходах, понесённых заявителями и заинтересованными лицами, разрешается судом по правилам главы 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отношении сторон по делам искового производства.

В случае признания обоснованным полностью или частично заявления об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц судебные расходы подлежат возмещению соответственно этим органом в полном размере.

При обращении в суд акционерным обществом «Газпром газораспределение» по платежному поручению от 19.07.2016 №61400 уплатило государственную пошлину в размере 3 000 рублей.

В силу того, что суд удовлетворил требования акционерного общества «Газпром газораспределение», расходы по уплате государственной пошлины подлежат отнесению на Банк России.

Руководствуясь статьями 67-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

Признать недействительным предписание Центрального банка Российской Федерации, Управления Службы по защите прав потребителей финансовых услуг и миноритарных акционеров в Южном Федеральном округе от 17.06.2016 № С59-6-2-1/16892, как не соответствующее Федеральному закону от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах».

Взыскать с Центрального банка Российской Федерации ИНН <***>, ОГРН <***> в пользу акционерного общества «Газпром газораспределение» ИНН <***>, ОГРН <***> судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 3 000 руб.

Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Ростовской области в апелляционном порядке в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения, а также в кассационном порядке в соответствии с главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

СудьяЕ.В. Бондарчук