Решение от 4 декабря 2017 г. по делу № А40-168217/2017

РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

Дело № А40-168217/17-120-1427
г. Москва
04 декабря 2017 года
Резолютивная часть решения объявлена 27 ноября 2017 года

Полный текст решения изготовлен 04 декабря 2017 года

Арбитражный суд города Москвы в составе:

Судьи – Блинниковой И.А.

протокол ведет – секретарь судебного заседания Ларионова Н.Ю.

Рассмотрев в открытом судебном заседании

дело по заявлению Министерство образования и науки Российской Федерации

ответчик: Федеральная антимонопольная служба России

третье лицо: ООО "Тендерное агентство "Концепт"

о признании незаконным часть 2, 3 решения по делу от 06.06.2017 № К-689/17

с участием:

от заявителя: ФИО1 дов. № ОВ-796/17 от 10.10.2017 г., ФИО2 дов. № ОВ-888/03 от 14.11.2017 г.

от ответчика: ФИО3 дов. № ИА/26413/17 от 19.04.2017 г.

от третьего лица: не явка

УСТАНОВИЛ:

Министерство образования и науки Российской Федерации (далее – заявитель, министерство, заказчик, Минобрнауки России) обратилось в арбитражный суд заявлением об оспаривании решения Комиссии ФАС России (далее – заинтересованное лицо, антимонопольный орган) часть 2, 3 решения по делу от 06.06.2017 № К-689/17.

Заинтересованное лицо, возражало против удовлетворения заявленных требований по доводам, изложенным в отзыве, указав, что принятое решение является законным и обоснованным.

Третье лицо в судебное заседание не явилось, письменные пояснения не представило.

Судебное заседание проводится в отсутствие третьего лица, в порядке ст.ст. 123, 156 АПК РФ.

Срок на обращение в арбитражный суд с заявлением об оспаривании решения государственного органа, предусмотренный ч. 4 ст. 198 АПК РФ, заявителем соблюден.

Исследовав материалы дела, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, оценив представленные доказательства в их совокупности и взаимосвязи, арбитражный суд считает требования заявителя подлежащими удовлетворению в связи со следующим.

Согласно Постановлению Правительства Российской Федерации от 26.08.2013 № 728 «Об определении полномочий Федеральных органов исполнительной власти в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации» Федеральная антимонопольная служба определена в качестве уполномоченного органа исполнительной власти на осуществление контроля (надзора) в сфере государственного оборонного заказа и в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, а также согласование применения закрытых способов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

Как следует из материалов дела, В рамках своей компетенции, Комиссией Федеральной антимонопольной службы по контролю в сфере закупок (далее - Комиссия ФАС России) рассмотрена жалоба ООО «Тендерное агентство «Концепт» на действия Министерства образования и науки Российской Федерации (далее - Заявитель) при проведении Заявителем открытого конкурса на право заключения Государственного контракта по проекту: «Юридическое сопровождение закупочных процедур при реализации мероприятий ФЦПРО в 2017-2018 годах, включающее консультации по правовым вопросам и обеспечение защиты интересов Минобрнауки России в контрольном органе в сфере закупок и судах различных инстанций» (номер извещения 0173100003717000102) (далее -Конкурс).

В соответствии с извещением об осуществлении закупки, документацией о закупке, протоколами, составленными при определении поставщика (подрядчика, исполнителя):

1)извещение об осуществлении закупки размещено в единой информационной системе в сфере закупок www.zakupki.gov.ru (далее - ЕИС) - 17.04.2017;

2)способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя) - конкурс;

3)начальная (максимальная) цена контракта - 11 000 000 рублей;

4)на участие в Конкурсе подано 8 заявок от участников закупки;

5)к участию в Конкурсе допущено 5 участников закупки;

6)победителем в Конкурсе признано ООО «Центр подготовки торгов и экспертизы» с предложением о цене контракта 8 300 000 рублей.

Основанием для подачи жалобы послужил довод ООО «Тендерное агентство «Концепт» о нарушении его прав и законных интересов действиями Заявителя, не установившего в Конкурсной документации на выполнение работ (оказание услуг) (для осуществления закупок у субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций) по проекту: Юридическое сопровождение закупочных процедур при реализации мероприятий ФЦПРО в 2017-2018 годах, включающее консультации по правовым вопросам и обеспечение защиты интересов Минобрнауки России в контрольном органе в сфере закупок и судах различных инстанций» (далее - Конкурсная документация) объема оказываемых услуг, а также установившего в Конкурсной документации ненадлежащее обоснование начальной (максимальной) цены контракта.

По итогам рассмотрения указанной жалобы и осуществления внеплановой проверки Комиссией ФАС России вынесено Решение по делу от 06.06.2017 № К-689/17 о нарушении законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок:

1.Признать жалобу ООО «Тендерное агентство «Концепт» обоснованной в части не установления Заказчиком в Конкурсной документации объема оказываемых услуг.

2.Признать в действиях Заказчика нарушения пунктов 1, 4 части 1 статьи 50, пункта 2 статьи 42 Федерального закона от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее -Закон о контрактной системе).

3.Признать в действиях Единой комиссии нарушение части 3 статьи 53 Закона о контрактной системе.

4.Выдать Заказчику, Единой комиссии предписание об устранении нарушений Закона о контрактной системе

5.Передать материалы дела от 06.06.2017 № К-689/17 соответствующему должностному лицу Управления контроля размещения государственного заказа ФАС России для рассмотрения вопроса о возбуждении дел об административных правонарушениях.

Не согласившись с принятым решением, в части 2 и части 3 Решения по делу от 06.06.2017 № К—689/17 о нарушении законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок не соответствующей законодательству в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, а также необоснованно возлагающим дополнительные требования на Заявителя при проведении закупок, заявитель обратился в арбитражный суд с заявленными требованиями.

Удовлетворяя заявленные требования, суд исходит из следующего.

Согласно части 2 статьи 53 Закона о контрактной системе заявка на участие в конкурсе признается надлежащей, если она соответствует требованиям Закона о контрактной системе, извещению об осуществлении закупки или приглашению принять участие в закрытом конкурсе и конкурсной документации, а участник закупки, подавший такую заявку, соответствует требованиям, которые предъявляются к участнику закупки и указаны в конкурсной документации.

В соответствии с пунктом 7 части 2 статьи 45 Закона о контрактной системе установлено, что банковская гарантия должна быть безотзывной и должна содержать, установленный правительством Российской Федерации перечень документов, предоставляющих заказчиком банку одновременно с требованием об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии.

Часть 2 статьи 45 Закона о контрактной системе не разделяет банковскую гарантию по обеспечению заявок или обеспечению исполнения контрактов.

Подпунктом 7 пункта 18 информационной карты Конкурсной документации установлено, что банковская гарантия должна быть безотзывной и должна содержать, в том числе установленный Правительством Российской Федерации перечень документов, предоставляемых Государственным заказчиком банку одновременно с требованием об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии (Постановление Правительства Российской Федерации от 8 ноября 2013 г. № 1005 «О банковских гарантиях, используемых для целей Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее -Постановление));

Постановлением установлены форма требования об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии (далее - Форма требования) и перечень документов, предоставляемых заказчиком банку, согласно которому бенефициар одновременно с требованием об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии направляет гаранту, в том числе:

1) расчет суммы, включаемой в требование по банковской гарантии;

2) платежное поручение, подтверждающее перечисление бенефициаром аванса принципалу, с отметкой банка бенефициара либо органа Федерального казначейства об исполнении (если выплата аванса предусмотрена контрактом, а требование по банковской гарантии предъявлено в случае ненадлежащего исполнения принципалом обязательств по возврату аванса);

3) документ, подтверждающий факт наступления гарантийного случая в соответствии с условиями контракта (если требование по банковской гарантии предъявлено в случае ненадлежащего исполнения принципалом обязательств в период действия гарантийного срока).

Перечень относится в целом к банковским гарантиям, используемым для целей Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» и не разделяет банковскую гарантию по обеспечению заявок или обеспечению исполнения контрактов.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе «описание объекта закупки должно носить объективный характер. В описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование места происхождения товара или наименование производителя, а также требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования влекут за собой ограничение количества участников закупки, за исключением случаев, если не имеется другого способа, обеспечивающего более точное и четкое описание характеристик объекта закупки. Документация о закупке может содержать указание на товарные знаки в случае, если при выполнении работ, оказании услуг предполагается использовать товары, поставки которых не являются предметом контракта. При этом обязательным условием является включение в описание объекта закупки слов "или эквивалент", за исключением случаев несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, а также случаев закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование.»

Пункт 1 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе не содержит требования о том, что при описании объекта закупки должен быть установлен объем оказываемых услуг.

Согласно пункту 1 части 3 статьи 49 Закона о контрактной системе в извещении о проведении открытого конкурса Заказчик указывает информацию, предусмотренную статьей 42 Закона о контрактной системе. В соответствии с пунктом 2 статьи 42 Закона о контрактной системе в извещении об осуществлении закупки должно содержаться краткое изложение условий контракта, содержащее наименование и описание объекта закупки с учетом требований, предусмотренных статьей 33 Закона о контрактной системе, информация о количестве и месте доставки товара, являющегося предметом контракта, месте выполнения работы или оказания услуги, являющихся предметом контракта, а также сроки поставки товара или завершения работы либо график оказания услуг, начальная (максимальная) цена контракта, источник финансирования. В случае, если при заключении контракта объем подлежащих выполнению работ по техническому обслуживанию и (или) ремонту техники, оборудования, оказанию услуг связи, юридических услуг, медицинских услуг, образовательных услуг, услуг общественного питания, услуг переводчика, услуг по перевозкам грузов, пассажиров и багажа, гостиничных услуг, услуг по проведению оценки невозможно определить, в извещении об осуществлении закупки и документации о закупке заказчик указывает цену запасных частей или каждой запасной части к технике, оборудованию, цену единицы работы или услуги. В случае, если контрактом предусматривается выполнение работ, связанных с осуществлением регулярных перевозок автомобильным транспортом и городским наземным электрическим транспортом, допускается оплата такого контракта исходя из фактически выполненного объема данных работ, но не превышающего объема работ, подлежащих выполнению в соответствии с контрактом. При этом в извещении об осуществлении закупки и документации о закупке должно быть указано, что оплата выполнения работы или оказания услуги осуществляется по цене единицы работы или услуги исходя из объема фактически выполненной работы или оказанной услуги, по цене каждой запасной части к технике, оборудованию исходя из количества запасных частей, поставки которых будут осуществлены в ходе исполнения контракта, но в размере, не превышающем начальной(максимальной) цены контракта, указанной в извещении об осуществлении закупки и документации о закупке.

Пункт 1 части 3 статьи 49 и пункт 2 статьи 42 Закона о контрактной системе не содержат требования о том, что при описании объекта закупки в извещении об осуществлении закупки должен быть установлен объем оказываемых услуг, присутствует требование только к описанию количества товара.

В соответствии пунктом 2 части 3 статьи 21 Закона о контрактной системе, план-график должен содержать наименование и описание объекта закупки с указанием характеристик такого объекта с учетом положений статьи 33 Закона о контрактной системе, количество поставляемого товара, объем выполняемой работы, оказываемой услуги, планируемые сроки, периодичность поставки товара, выполнения работы или оказания услуги, начальная (максимальная) цена контракта, цена контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), обоснование закупки в соответствии со статьей 18 Закона о контрактной системе, размер аванса (если предусмотрена выплата аванса), этапы оплаты (если исполнение контракта и его оплата предусмотрены поэтапно).

Таким образом, в соответствии с Законом о контрактной системе, требование об указании объема выполняемой работы, оказываемой услуги при описании объекта закупки предусмотрено только при формировании план-графика закупок.

При этом, Закон о контрактной системе предусматривает самостоятельное формирование Заказчиком своего заказа исходя из его потребностей. При описании объекта закупки заказчик вправе указывать функциональные, технические и качественные характеристики и виды работ, которые являются определяющими для него, но при этом не ограничивающими количество потенциальных участников закупок.

Конкурсная документация была подготовлена в строгом соответствии с нормами Закона о контрактной системе.

В соответствии с пунктами 7 и 8 статьи 50 Закона о контрактной системе любой участник открытого конкурса вправе направить в письменной форме заказчику запрос о даче разъяснений положений конкурсной документации. В течение двух рабочих дней с даты поступления указанного запроса заказчик обязан направить в письменной форме или в форме электронного документа разъяснения положений конкурсной документации. В течение одного рабочего дня с даты направления разъяснений положений конкурсной документации такие разъяснения должны быть размещены заказчиком в единой информационной системе с указанием предмета запроса, но без указания лица, от которого поступил запрос.

В ходе проведения закупки в адрес Заявителя поступали запросы от участников закупки с просьбой о разъяснении по предмету закупки, которые необходимы для более четкой и детальной проработки предложения о цене контракта. На все запросы Заявителем были даны полные и исчерпывающие ответы.

При рассмотрении материалов и принятии решения Комиссией ФАС России не были приняты во внимание Разъяснения положений конкурсной документации по предмету закупки и неверно применены нормы действующего законодательства о закупках.

В отношении установленных излишних требований к оформлению формы и сведений: Согласно пункту 2 части 2 статьи 51 Закона о контрактной системе, заявка на участие в открытом конкурсе должна содержать предложение участника открытого конкурса в отношении объекта закупки. При этом в силу части 5 статьи 51 Закона о контрактной системе, требовать от участника открытого конкурса иные документы и информацию, за исключением предусмотренных частью 2 статьи 51 Закона о контрактной системе документов и информации, не допускается.

В соответствии с пунктом 4 части 1 статьи 50 Закона о контрактной системе, установлено, что конкурсная документация наряду с информацией, указанной в извещении о проведении открытого конкурса, должна содержать предусмотренные статьей 51 Закона о контрактной системе требования к содержанию, в том числе к описанию предложения участника открытого конкурса, к форме, составу заявки на участие в открытом конкурсе и инструкцию по ее заполнению, при этом не допускается установление требований, влекущих за собой ограничение количества участников открытого конкурса или ограничение доступа к участию в открытом конкурсе.

Для оформления части 1 Формы 3 «Детализированный План выполнения работ (оказания услуг)» в Конкурсной документации в Инструкции по заполнению формы установлено следующее:

«Для целей заполнения Части 1 Формы 3 «Предложение участника закупки в отношении объекта закупки» Раздела V Конкурсной документации Участником закупки должны использоваться следующие значения терминов:

Действия Исполнителя при выполнении (оказании) каждого наименования работ (услуг) -элементы производственной деятельности, отдельные выполняемые Исполнителем функции, совокупность которых позволит выполнить работы (оказать услуги), необходимые Государственному заказчику, в соответствии с установленными Разделом IV «Заказ на выполнение работ (оказание услуг)» Конкурсной документацией требованиями, в том числе требованиями к качеству работ (услуг).

Алгоритм - это последовательность выполнения всех Действий, предлагаемых Участником при выполнении всего комплекса работ, предусмотренного Разделом IV «Заказ на выполнение работ (оказание услуг)» конкурсной документации, представленная в хронологическом порядке по дате завершения выполнения Действий.

Требования к заполнению столбца 1 «Номер этапа работ (услуг)».

Данный столбец заполняется в строгом соответствии с требованиями Раздела IV. Заказ на выполнение работ (оказание услуг). Этапность выполнения работ (оказания услуг) устанавливается Заказчиком и не подлежит изменению при подготовке Участником своего предложения.

Требования к заполнению столбца 2 «Алгоритм».

В столбце 2 «Алгоритм» должна быть указана предлагаемая Участником закупки последовательность «Действий Исполнителя при выполнении (оказании) каждого наименования работ (услуг)», представленная в хронологическом порядке по дате завершения выполнения Действий в рамках этапа (этапов, при наличии нескольких этапов в рамках одного года) работ (услуг).

Участник закупки должен указать только отдельные действия (элементы производственной деятельности, отдельные выполняемые Исполнителем функции), совокупность которых позволит выполнить (оказать) работы (услуги), указанные в Разделе IV «Заказ на выполнение работ (оказание услуг)» и иных частях настоящей Конкурсной документации, в том числе в соответствии с требованиями к функциональным, техническим и качественным характеристикам, эксплуатационным характеристикам объекта закупки (при необходимости), спецификации и др. В случае установления Заказчиком в Разделе IV «Заказ на выполнение работ (оказание услуг)» (п. 5, столбец 3 «Требования, предъявляемые к работам (услугам): функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости), спецификации и др.») или иных частях настоящей Конкурсной документации максимальных/минимальных значений или диапазонов таких значений (не менее, не более, от-до, до-после), Исполнитель в своем предложении должен указать конкретные количественные значения по каждой такой характеристике. При этом Участник, формируя свое предложение, не должен указывать показатели, значения показателей или характеристики объекта закупки, ухудшающие установленные в Разделе IV «Заказ на выполнение работ (оказание услуг)» требования, нарушающие или противоречащие таким требованиям.

При заполнении части 1 Формы 3 «Предложение участника закупки в отношении объекта закупки» Участник закупки должен учитывать все требования, предъявляемые к работам (услугам), в том числе специфические обязанности Заказчика (при наличии) в соответствии с пунктом 6 «Прочие и особые условия исполнения обязательств» Раздела IV «Заказ на выполнение работ (оказание услуг)» Конкурсной документации.

Нумерация и/или содержание Действий, предложенных Участником, должны позволить Заказчику однозначно соотнести их с соответствующими наименованиями работ (услуг), установленными в Разделе IV «Заказ на выполнение работ (оказание услуг)». Степень детализации Действий Исполнителя при выполнении (оказании) отдельного наименования работ (услуг) оценивается Комиссией при оценке Заявок на участие в Конкурсе, исходя из содержания соответствующего критерия, указанного в приложении № 1 к Конкурсной документации.

Требования к заполнению столбца 3 «Дата завершения выполнения действий».

В столбце 3 «Дата завершения выполнения действий» должны быть указаны даты завершения выполнения каждого Действия, предложенного Участником закупки. При заполнении столбца 3 Участник закупки должен принимать во внимание, что на момент сдачи отчетной документации, установленной Заказчиком в Разделе IV «Заказ на выполнение работ (оказание услуг)», все предусмотренные работы (услуги) должны быть выполнены (оказаны).

В последней строке каждого этапа должна быть указана дата предоставления отчетной документации, установленная в Разделе IV «Заказ на выполнение работ (оказание услуг)».

Заявка на участие в Конкурсе признается не соответствующей требованиям Конкурсной документации и отклоняется по следующим основаниям:

а .нарушение установленной в Разделе IV «Заказ на выполнение работ (оказание услуг) этапности выполнения работ (оказания услуг) при описании действий Участника, влекущее невозможность исполнения работ, перечисленных в конкретном этапе (этапах),»

б. указание в столбце 2 «Алгоритм» наименований работ, специфических обязанностей

Заказчика, а также иной информации, не являющейся Действием Исполнителя;

в. не указание Действий по любому наименованию работ (услуг);

г. не указание конкретных количественных значений по каждой характеристике работ (услуг), по которой в Разделе IV «Заказ на выполнение работ (оказание услуг)» Заказчиком установлены максимальные/минимальные значения или диапазоны таких значений;

д. указание нумерации и/или содержания действий, не позволяющих однозначно соотнести предложенные действия с соответствующими наименованиями работ (услуг), установленными в Разделе IV «Заказ на выполнение работ (оказание услуг)»;

е. указание в столбце 2 «Алгоритм» Действий (совокупности Действий), противоречащих требованиям, установленным Разделом IV «Заказ на выполнение работ (оказание услуг)»

Конкурсной документацией, в том числе требованиям к функциональным, техническим и качественным характеристикам, эксплуатационным характеристикам объекта закупки (при необходимости), спецификации, и не позволяющих выполнить работы (оказать услуги) на условиях, установленных Заказчиком;

ж. указание даты предоставления отчетной документации, отличной от установленной в Разделе IV «Заказ на выполнение работ (оказание услуг)»;

з. указание хотя бы одной даты выполнения действий более ранней, чем - 27.06.2017;

и. указание хотя бы одной даты по Действиям позже даты предоставления отчетной документации;

к. указание хотя бы одной даты (сроков) противоречащей (-щих) датам и срокам проведения работ (оказания услуг), установленным в Разделе IV «Заказ на выполнение работ (оказание услуг)», в случае если Заказчиком установлены конкретные дата(ы) и срок(и) выполнения работ (оказания услуг).»

Таким образом, в отношении оформления части 1 Формы 3 Заявителем разработана подробная Инструкция, не устанавливающая требований, влекущих за собой ограничение количества участников конкурса или ограничение доступа к участию в открытом конкурсе.

Требование к инструкции и ее содержанию Законом о контрактной системе не установлено, следовательно, мнение Комиссии ФАС России о ненадлежащем образом оформленной инструкции или установлении излишних требований, является субъективным и не опирается на нормы Закона о контрактной системе. Само понятие «излишние требования» также не регламентировано и не определено ни одним нормативным документом.

Суд не согласен с доводом Комиссии ФАС России о неправомерности действия Единой комиссии Заявителя при отклонении заявки ООО «Правовые системы» по причине несоответствия банковской гарантии по следующим основаниям:

В соответствии с частью 2 статьи 53 Закона о контрактной системе заявка на участие в конкурсе признается надлежащей, если она соответствует требованиям Закона о контрактной системе, извещению об осуществлении закупки или приглашению принять участие в закрытом конкурсе и конкурсной документации, а участник закупки, подавший такую заявку, соответствует требованиям, которые предъявляются к участнику закупки и указаны в конкурсной документации.

В соответствии с пунктом 7 части 2 статьи 45 Закона о контрактной системе установлено, что банковская гарантия должна быть безотзывной и должна содержать, установленный Правительством Российской Федерации перечень документов, предоставляющих заказчиком банку одновременно с требованием об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии.

Часть 2 статьи 45 Закона о контрактной системе не разделяет требования к банковской гарантии, предоставляемой для обеспечения заявок и обеспечения исполнения контрактов.

Подпунктом 7 пункта 18 информационной карты Конкурсной документации установлено, что банковская гарантия должна содержать, в том числе установленный Правительством Российской Федерации перечень документов, предоставляемых Государственным заказчиком банку одновременно с требованием об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии (перечень и форма предоставления требования утверждены Постановлением Правительства Российской Федерации от 8 ноября 2013 г. № 1005 «О банковских гарантиях, используемых для целей Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Постановление);

Постановлением установлены форма требования об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии (далее - Форма требования) и перечень документов, предоставляемых заказчиком банку (далее - Перечень), согласно которому бенефициар одновременно с требованием об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии направляет гаранту, в том числе:

1)расчет суммы, включаемой в требование по банковской гарантии;

2)платежное поручение, подтверждающее перечисление бенефициаром аванса принципалу, с отметкой банка бенефициара либо органа Федерального казначейства об исполнении (если выплата аванса предусмотрена контрактом, а требование по банковской гарантии предъявлено в случае ненадлежащего исполнения принципалом обязательств по возврату аванса);

3)документ, подтверждающий факт наступления гарантийного случая в соответствии с условиями контракта (если требование по банковской гарантии предъявлено в случае ненадлежащего исполнения принципалом обязательств в период действия гарантийного срока).

Перечень относится в целом к банковским гарантиям, используемым для целей Закона о контрактной системе и не разделяет банковскую гарантию по обеспечению заявок или обеспечению исполнения контрактов

Заключение Комиссии ФАС России о том, что документы, предусмотренные пунктами 2, 3 Перечня, предоставляются исключительно с банковской гарантией, представляемой в качестве обеспечения исполнения контракта, не опирается на нормы Закона о контрактной системе и вольно трактует текст Постановления.

В соответствии с пунктом 2 части 6 статьи 45 Закона о контрактной системе предусмотрено, что основанием для отказа в принятии банковской гарантии заказчиком является: несоответствие банковской гарантии условиям, указанным в частях 2,3 статьи 45 Закона о контрактной системе.

Отсутствие полного перечня документов, в соответствии с пунктом 7 части 2 статьи 45 Закона о контрактной системе является основанием для отказа в принятии банковской гарантии заказчиком.

Подпунктом 9 пункта 18 информационной карты Конкурсной документации установлено право заказчика представлять письменное требование об уплате денежной суммы и (или) ее части по банковской гарантии в случае ненадлежащего выполнения или невыполнения исполнителем обязательств, обеспеченных банковской гарантией, а также в случаях, установленных частью 13 статьи 44 Закона о контрактной системе (в письменной форме на бумажном носителе или в форме электронного документа в соответствии с Постановлением).

Согласно приложению к Форме требования об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии, утвержденному Постановлением, указанное требование с направляемыми документами оформляются в письменной форме на бумажном носителе или в форме электронного документа.

Банковская гарантия № БГ-2017/24904 от 05 мая 2017 г предусматривает условие, ограничивающее право Заявителя в части формы предоставления требования об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии, исключительно в письменной форме на бумажном носителе.

В соответствии с пунктом 3 части 6 статьи 45 Закона о контрактной системе предусмотрено, что основанием для отказа в принятии банковской гарантии является, в том числе несоответствие банковской гарантии требованиям документации о закупке.

Ограничение формы оформления требования в письменной форме только на бумажном носители, является нарушением порядка оформления требования предусмотренного приложением к Форме требования об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии, утвержденному Постановлением и подпункту 9 пункта 18 информационной карты Конкурсной документации и является основанием для отказа в принятии банковской гарантии.

Вывод Комиссии ФАС России о том, что документы, предусмотренные пунктами 2, 3 Перечня, представляются исключительно с банковской гарантией, представляемой в качестве обеспечения исполнения контракта, не подтверждается нормами действующего законодательства.

Отсутствие полного перечня документов, в соответствии с пунктом 7 части 2 статьи 45 Закона о контрактной системе является основанием для отказа в принятии банковской гарантии заказчиком.

Ограничение формы оформления требования в письменной форме только на бумажном носителе, является нарушением порядка оформления требования предусмотренного приложением к Форме требования об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии, утвержденному Постановлением и подпункту 7 пункта 18 информационной карты Конкурсной документации и является основанием для отказа в принятии банковской гарантии заказчиком, в связи с чем, вывод Комиссии ФАС России о том, что действия Заявителя, принявшего решение о несоответствии Банковской гарантии положениям Закона о контрактной системе и Конкурсной документации, не соответствует части 6 статьи 45 Закона о контрактной системе, и нарушают часть 3 статьи 53 Закона о контрактной системе.

В соответствии с ч. 2 ст. 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Поскольку наличие законных оснований для принятия оспариваемого решения в оспариваемой части ответчиком не доказано, и решение в указанной части нарушает права и законные интересы заявителя, необоснованно устанавливая в его действиях соответствующие нарушения, требования заявителя подлежат удовлетворению.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. ст. 69, 167,169,170, 180, 198 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Проверив на соответствие ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», признать незаконным часть 2, 3 решения Федеральной антимонопольной службы России по делу от 06.06.2017 № К-689/17.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Арбитражный суд апелляционной инстанции.

Судья И.А.Блинникова