Решение от 1 октября 2020 г. по делу № А78-122/2020

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЗАБАЙКАЛЬСКОГО КРАЯ

672002 г.Чита, ул. Выставочная, 6

http://www.chita.arbitr.ru; е-mail: info@chita.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


РЕШЕНИЕ

Дело №А78-122/2020
г.Чита
01 октября 2020 года
Резолютивная часть решения объявлена 24 сентября 2020 года

Решение изготовлено в полном объёме 01 октября 2020 года

Арбитражный суд Забайкальского края в составе судьи М.И. Обуховой,

при ведении протокола судебного заседания в режиме онлайн-заседания путем подключения к веб-конференции секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрел в открытом судебном заседании дело по иску Федерального государственного казенного учреждения «Дирекция по строительству и эксплуатации объектов Росграницы» (ОГРН <***>, ИНН <***>) к обществу с ограниченной ответственностью «Рациотехнология» (ОГРН <***>, ИНН <***>) о взыскании неустойки за ненадлежащее исполнение обязательств по контракту в размере 287381768,45 руб.,

при участии в судебном заседании:

от истца - представитель не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом;

от ответчика – ФИО2, представителя по доверенности от 03.02.2020.

Федеральное государственное казенное учреждение «Дирекция по строительству и эксплуатации объектов Росграницы» обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Рациотехнология» (ОГРН <***>, ИНН <***>) о взыскании неустойки за ненадлежащее исполнение обязательств по контракту в размере 249808773,53 руб.

26.05.2020 истец уточнил исковые требования, просил взыскать неустойку за ненадлежащее исполнение обязательств по контракту в размере 287381768,45 руб., расходы по уплате государственной пошлины (т. 3 л.д. 5-7).

Протокольным определением от 26.05.2020 уточненные требования приняты судом к рассмотрению.

В судебном заседании представитель ответчика иск не признал по основаниям, изложенным в отзыве и дополнениях к отзыву (т. 2 л.д. 11-15, т. 4 л.д. 81-85, 138-140, т. 4 вх. А78-Д-4/4902 от 10.09.2020).

Представитель истца, ранее участвовавший в судебных заседаниях уточненные требования поддерживал по основаниям, изложенным в исковом заявлении и возражениях на отзыв ответчика (т. 1 л.д. 3-8, т. 3 л.д. 8-10, т. 4 л.д. 155-158).

В соответствии со статьей 156 АПК РФ дело рассмотрено в отсутствие представителя истца, надлежащим образом извещенного о времени и месте рассмотрения дела.

Рассмотрев материалы дела, суд установил следующее.

Федеральное государственное казенное учреждение «Дирекция по строительству и эксплуатации объектов Росграницы» (далее - истец) зарегистрировано в Едином государственном реестре юридических лиц за ОГРН <***>, ИНН <***>, адрес: 107078, <...>.

Общество с ограниченной ответственностью «Рациотехнология» (далее - ответчик) зарегистрировано в Едином государственном реестре юридических лиц за основным государственным регистрационным номером <***>, ИНН <***>, адрес: 670045, <...>.

Из материалов дела следует, что 24.09.2015 между истцом (заказчик) и ответчиком (исполнитель) заключен государственный контракт №55 на выполнение работ по реконструкции многостороннего автомобильного пункта пропуска через государственную границу Российской Федерации Кяхта, Республика Бурятия (т. 1 л.д. 68-81).

Согласно пункту 2.1 контракта заказчик поручает, а подрядчик обязуется в соответствии с условиями контракта, техническим заданием к контракту (Приложение №1 к контракту), являющимся неотъемлемой частью контракта, проектной и рабочей документацией, законодательством Российской Федерации, в том числе строительными нормами правилами Российской Федерации, выполнить работы по реконструкции многостороннего автомобильного пункта пропуска через государственную границу Российской Федерации Кяхта, Республика Бурятия, обеспечить ввод объекта реконструкции в эксплуатацию и передать результат работ государственному заказчику, а государственный заказчик обязуется принять результат выполненных подрядчиком в полном объеме и сроки установленные контрактом, и оплатить обусловленную контрактом цену.

Выполненные подрядчиком работы по техническим, экономическим и другим параметрам должны соответствовать техническому заданию, проектной документации, требованиям градостроительного кодекса Российской Федерации, техническим регламентам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации, действующим на момент передачи результата работ (пункт 2.2 контракта).

В соответствии с пунктом 3.1 контракта работы по контракту выполняются подрядчиком в соответствии с графиком выполнения работ (Приложение №2 к контракту), являющимся неотъемлемой частью контракта.

Согласно пункту 3.2 контракта срок выполнения работ по контракту установлен с даты подписания контракта до 31.12.2015.

Цена контракта составляет 309792264,68 руб. (в редакции дополнительного соглашения №6 от 25.12.2018). Цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта.

Оплата заказчиком за выполненные работы производится по факту выполнения работ в течение 15 рабочих дней с даты подписания заказчиком актов о приемке выполненных работ (форма №КС-2), справок о стоимости выполненных работ и затрат (форма №КС-3) и выставления счета, а также на основании представленной счет-фактуры. При этом сумма, подлежащая оплате за выполненные работы не может превышать объем доведенных установленным порядком лимитов бюджетных обязательств, подлежащих исполнению за счет средств федерального бюджета в текущем финансовом году.

Работы по контракту считаются выполненными в целом со дня подписания сторонами акта приемки законченного строительства объекта приемочной комиссией (форма №КС-14) и получения обеспечения гарантийных обязательств, предусмотренных пунктом 7.11 контракта.

В соответствии с пунктом 4.5 контракта, начиная с 01.01.2016, срок исполнения контракта, предусмотренный пунктом 4.4. контракта в части исполнения денежных обязательств государственным заказчиком приостанавливается и возобновляется с момента уведомления государственным заказчиком подрядчика о доведении государственному заказчику лимитов бюджетных обязательств, позволяющих проведение оплаты работ, надлежаще исполненных подрядчиком по контракту. Письменное уведомление государственного заказчика подрядчику о доведении лимитов бюджетных обязательств для оплаты надлежаще выполненных подрядчиком работ по контракту направляется государственным заказчиком не позднее 3 рабочих дней со дня наступления указанного условия путем направления уведомления по адресу подрядчика, указанному в пункте 14 контракта. При этом срок контракта в части исполнения денежных обязательств приостанавливается и возобновляется с момента уведомления государственным заказчиком подрядчика о доведении (утверждении) государственному заказчику лимитов бюджетных обязательств, позволяющих проведение оплаты в 2016 году работ, надлежаще исполненных подрядчиком по контракту.

Письменное уведомление государственного заказчика подрядчику о доведении (утверждении) лимитов бюджетных обязательств для оплаты надлежаще выполненных подрядчиком работ по контракту направляется государственным заказчиком не позднее 3 рабочих дней со дня наступления указанного условия путем направления уведомления по адресу подрядчика, указанному в разделе 14 контракта. В срок до получения письменного уведомления государственного заказчика, предусмотренного настоящим пунктом, подрядчик вправе исполнить (продолжить исполнение) обязательств по контракту в соответствии с условиями контракта.

Подрядчик в соответствии с пунктом 6.1 контракта обеспечивает надлежащим образом выполнение всех работ по контракту в сроки, предусмотренные графиком выполнения работ.

В соответствии с пунктом 5.1.17 контракта подрядчик обязан незамедлительно письменно уведомить государственного заказчика и до получения от государственного заказчика указаний приостановить работы при обнаружении:

- невозможности получить ожидаемые результаты или о нецелесообразности продолжения выполнения работ;

- иных, не зависящих от подрядчика обстоятельств, угрожающих качеству результатов выполненных работ либо создающих невозможность их завершения в сроки, предусмотренные графиком выполнения работ.

Незамедлительно подрядчик обязан уведомлять государственного заказчика обо всех не зависящих от подрядчика обстоятельствах, которые грозят годности результата работ либо создают невозможность завершения работ в срок.

Подрядчик со дня начала работ и до их завершения ведет общий журнал работ (форма №КС-6), в котором отражается весь ход выполнения работ, все факты и обстоятельства, связанные с выполнением работ, имеющие значение во взаимоотношениях государственного заказчика и подрядчика, а также специальные журналы учета выполненных работ. Журналы учета выполненных работ являются накопительными документами, на основании которых составляются акты приемки выполненных работ (форма №КС-2) и справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма №КС-3) (пункт 6.4 контракта).

В силу пункта 8.1 контракта за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по контракту стороны несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации и контрактом.

В случае просрочки исполнения подрядчиком обязательств, предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения подрядчиком обязательств, предусмотренных контрактом, государственный заказчик направляет подрядчику требование об уплате неустоек (штрафов, пеней).

Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения подрядчиком обязательств, предусмотренных контрактом, и устанавливается в размере не менее одной трехсотой действующей на дату уплаты пени ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от цены контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом и фактически исполненных подрядчиком, и определяется по формуле П=(Ц-В)хС (где Ц- цена контракта; В - стоимость фактически исполненного в установленный срок подрядчиком обязательства по контракту, определяемая на основании акта сдачи-приемки выполненных работ; С-размер ставки) (пункт 8.3 контракта).

Дополнительным соглашением №1 от 25.12.2015 внесены изменения в пункт 4.1 контракта: цена контракта составляет 323119455,23 руб., в том числе

- на 2015 год – 1897685674 руб.;

- на 2016 год – 125433781,23 руб.

Дополнительным соглашением №2 от 18.12.2017 внесены изменения в пункт 4.1 контракта: цена контракта составляет 323119455,23 руб., в том числе

- на 2015 год – 1897685674 руб.;

- на 2017 год – 125433781,23 руб.

Пункт 4.4 контракта дополнен следующими абзацами: окончательный расчет за выполненные работы по контракту производится государственным заказчиком в течение 30 дней с момента доведения государственному заказчику лимитов бюджетных обязательств на оплату контракта, при условии подписания сторонами акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (форма №КС-14), предоставления счета, счета-фактуры, а также получения обеспечения гарантийных обязательств в соответствии с разделом 7 контракта.

Дополнительным соглашением №4 от 22.12.2017 указано, что стоимость работ, подлежащих оплате в 2017 году Центральным аппаратом ФГКУ Росгранстрой составляет 125433781,23 руб.

Дополнительным соглашением №5 от 28.05.2018 внесены изменения в пункт 4.1 контракта: цена контракта составляет 323119455,23 руб., в том числе

- на 2015 год – 197685674,79 руб.;

- на 2017 год – 18928739,79 руб.;

- на 2018 год – 106505041,44 руб.

Дополнительным соглашением №6 от 25.12.2018 внесены изменения в пункт 4.1 контракта: цена контракта составляет 309792264,68 руб., в том числе

- на 2015 год – 197685674,79 руб.;

- на 2017 год – 18928739,79 руб.;

- на 2018 год – 93177850 руб.

Исключена из раздела 21 «Срок выполнения работ» Приложения №1 техническое задание на выполнение работ по реконструкции многостороннего автомобильного пункта пропуска через государственную границу Российской Федерации Кяхта, Республика Бурятия позиция гараж-стоянка на четырех грузовых автомашины, Приложение №2 к контракту строка 369.

Решением от 27.12.2019 государственный заказчик в одностороннем порядке отказался от исполнения контракта на основании статей 450,715 ГК РФ (т. 2 л.д. 86-87)..

ООО «Рациотехнология» не выполнило обязательства контракта в части поставки оборудования на сумму 1749383 руб. :

- измеритель – сигнализатор поисковый ИСП-РМ1401-К-01- 3шт;

- радиометр – спектрометр МКС-А03-1 шт.;

- дозиметр рентгеновского и гамма излучения универсальный АТ1123-1шт.;

- дозиметр – радиометр поисковый МКС-РМ1401К-3-1шт.

Необходимость поставки указанного оборудования в рамках исполнения контракта была доведена до подрядчика письмом заказчика от 14.02.2018 №1806-14/01829 (вх. А78-Д-4/47902 от 10.09.2020).

Работы в срок, предусмотренный контрактом, подрядчиком исполнены в полном объеме не были.

Истцом за просрочку выполнения работ начислена неустойка в размере 287381768,45 руб.

Государственным заказчиком подписаны акты и справки выполненных работ (т. 2 л.д. 36-85, т. 4 л.д. 86): №1-7 на сумму 197685674 руб. Данные работы выполнены подрядчиком без нарушения сроков.

Акт №8 на сумму 187927080,62 руб. подписан заказчиком 22.12.2017.

Акт № 9 на сумму 30112751,95 руб. подписан заказчиком 10.05.2018.

Акт №10 на сумму 911397,41 руб. подписан заказчиком 23.05.2018.

Акт №11 на сумму 6775147,82 руб. подписан заказчиком 16.07.2018.

Акты №12,13 на сумму 21759231,84 руб. подписаны заказчиком 14.11.2018.

Акты №104,15,16 на сумму 1382337 руб. подписаны заказчиком 10.12.2018.

Акт №17 на сумму 47357,27 руб. подписан заказчиком 11.12.2018.

Акты №18, 19 на сумму 259585,77 руб. подписаны заказчиком 17.12.2018.

Акт №20,21 на сумму 29155,46 руб. подписан заказчиком 18.12.2018.

Претензия истца об оплате суммы неустойки оставлена ответчиком без удовлетворения, что явилось основаниям для обращения истца в суд с настоящим иском.

Ответчиком представлен в материалы дела отзыв на исковое заявление (т. 2 л.д. 11-15), дополнение к отзыву от 03.02.2019, 10.09.2020 (т. 2 л.д. 11-15, т. 4 л.д. 81-85, 138-140, т. 4 вх. А78-Д-4/4902 от 10.09.2020), в соответствии с которыми по состоянию на 31.12.2015 работы выполнены были на сумму 279495763,73 руб.

Номер акта КС-3

Дата составления

Отчетный период

Сумма с НДС

1
30.09.2015

24.09.2015-30.09.2015

32377064,05

2
31.10.2015

11.10.2015-31.10.2015

39776217,87

3
25.11.2015

01.11.2015-25.11.2015

70835009,42

4
30.11.2015

26.11.2016-30.11.2015

2150045,51

5
04.12.2015

01.12.2015-04.12.2015

2244984,13

6
15.12.2015

05.12.2015-15.12.2015

24282399,02

7
21.12.2015

16.12.2015-21.12.2015

26019954

197685674

8
22.12.2017

22.12.2015-31.12.2015

18928739,79

12

14.11.2018

22.12.2015-31.12.2015

2572724,75

14

10.12.2018

22.12.2015-31.12.2015

2806211,65

15

10.12.2018

22.12.2015-31.12.2015

3880220,54

17

11.12.2018

22.12.2015-31.12.2015

5281268,76

18

17.12.2018

22.12.2015-31.12.2015

17069240,65

20

18.12.2018

22.12.2015-31.12.2015

27671602,53

78210008,67

11*

16.07.2018

24.05.2018-16.07.2018

3600081,06

Итого за период

22.12.2015-31.12.2015

2794954763,73

9
10.05.2018

01.01.2016-10.05.2018

2716569,41

10

23.05.2018

11.05.2018-23.05.2018

9515668,23

13

14.11.2018

17.07.2018-14.11.2018

6170474,62

16

10.12.2018

15.11.2018-10.12.2018

809733,31

19

17.12.2018

12.12.2018-17.12.2018

1135697,64

21

18.12.2018

12.12.2018-18.12.2018

7884086

Итого за период

После22.12.2015-31.12.2015

28232229,21

Всего работ

307727992,94

Как следует из отзыва ответчика, несмотря на тот факт, что фактически работы были выполнены на сумму 279495763,73 руб., заказчиком приняты только на сумму лимитов бюджетного финансирования, выделенных на 2015 год, и определенных контрактом на сумму 197685674 руб. Заказчик в ходе переговоров пояснял, что работы не могут быть приняты, акты подписаны при отсутствии бюджетного финансирования. Истец не только не производил оплату фактически выполненных в 2015 году работ, но и отказывался принимать эти работы. Однако, пошел на уступки, указывая в актах в строке «отчетный период» - фактическое выполнение работ.

Так акты №1-7 датированы до 31.12.2015 и приняты за отчетный период до 31.12.2015 на сумму 197685674 руб. без нарушения сроков;

- акты №8,12,14,15,17,18,20 на сумму 78210008,67 руб. датированы после 31.12.2015, однако отчетный период указан 22.12.2015-31.12.2015, что указывает на то, что фактически работы выполнены до 31.12.2015, но не приняты заказчиком ввиду отсутствия финансирования.

- акт №11 от 16.07.2018 произведены работы на сумму 3600081,06 руб. по поставке, монтажу и пусконаладке оборудования (пожарно-охранная сигнализация, технологическое оборудование, внутренние системы связи). Отчетный период указан 24.05.2018-16.07.2018, тогда как фактически поставка оборудования и ее монтаж проводились в 2015 году. В 2018 году проводились только работы по испытанию системы (акт №25/03/18 проведения автономных испытаний от 25.03.2018).

В подтверждение данного факта представлены данные общего журнала работ, в котором отражен весь ход выполнения работ (страница 21,111, 99, 94, 114, 22, 97, 115, 96, 115, 56, 105, 107, 117) (т. 3 л.д. 18-158, т. 4 л.д. 1-53, 86, 88-132, 138-154).

Также о том факте, что основная часть работ была выполнена в 2015 году, свидетельствует извещение №2 от 29.12.2015 об окончании строительства, реконструкции объекта капитального строительства 19-Б-001 и получения ФГКУ Росгранстрой заключения о соответствии построенного, реконструированного объекта капитального строительства требованиям технических регламентов, иных нормативных правовых актов и проектной документации, в том числе требованиям энергетической эффективности и требованиям оснащенности объекта капитального строительства приборами учета используемых энергетических ресурсов №04/19-Б-001-2016 от 04.03.2016, утвержденного приказом Забайкальского управления Ростехнадзора №181 от 04.03.2016. Заключение о соответствии выдано на основании в том числе акта законченного строительства объекта от 03.03.2016 №07/10-02-2016 и подтверждает, что построенный объект соответствует требованиям технических регламентов, проектной документации и иным нормативным актам: СНиПам, ГОСТам, ВСНам, Градостроительному кодексу РФ.

По состоянию на 31.12.2016 работы по возведению всех объектов капитального строительства были завершены. На 2017-2018 годы были перенесены работы по поставке, монтажу и пуско-наладке оборудования на объекте. Поставка оборудования сопряжена с необходимостью оплаты поставщикам, которое при отсутствии финансирования и не представления со стороны заказчика информации относительно приблизительных сроков такого финансирования не могла быть обеспечена подрядчиком и его субподрядными организациями без несения значительных дополнительных расходов.

Кроме того, при заключении контракта было достигнуто соглашение относительно порядка оплаты за выполненные работы. Цена контракта составляет 309792264,68 руб. При заключении контракта сроки оплаты, исходя из лимитов бюджетного финансирования, были определены следующим образом: на 2015 год – 171665720 руб., на 2016 – 151453732,23 руб. Впоследствии стоимость работ, подлежащих оплате, в 2017 году составила 125433781,23 руб., дополнительным соглашением от 28.05.2018- на 2015 год – 197685674 руб., на 2017 год – 18928739,79 руб., на 2018 год – 106505041,44 руб.

Несмотря на то, что первоначально финансирование было предусмотрено на 2016 год в сумме 151453735,23 руб., фактически на протяжении 2016-2017 годов оплата работ не производилась. Решение о финансировании строительства было принято только в декабре 2017 года.

Ответчик считает, что невыполнение обязательств по контракту произошло по вине заказчика, допустившего ситуацию при которой подрядчик в течение трех лет был вынужден производить работы, закупать оборудование за счет собственных средств без оплаты.

В связи с изменением лимитов бюджетного финансирования подрядчик неоднократно обращался к заказчику об изменении сроков выполнения работ по контракту (письмо от 07.12.2017 №104), однако получал отрицательный ответ.

Ответчик, признавая факт уменьшения бюджетного финансирования на строительство объекта необоснованно уклонялся от согласования новых сроков исполнения контракта.

Также в отношении части работ отсутствовали технологические решения по работам, согласование которых получено от заказчика только в 2018 году:

- по акту №10 от 23.05.2018 оплачены работы, проведенные в период с 11.05.2018 по 23.05.2018 на сумму 5311667,35 руб.:

- общестроительные работы по устранению недостатков в помещениях №ЗА по ГП. 17А по ГП, 29д по ГП, 20А по ПГ, 18 по ГП, 18р по ГП. Работа по возведению указанных объектов капитального строительства осуществлялась в 2015г. В 2018г. были предъявлены к оплате работы неоплаченные в виду отсутствия бюджетного финансирования.

-установка Бокса для досмотра грузового автотранспорта с применением мобильного ИДК №7 по ГП (инспекционно-досмотровые комплексы) Полы ИДК тип 1. Сам Бокс МИДК был установлен в 2015г. (данные Общего журнала работ №1 с начала строительства стр. 2) и далее). Вопросы возникли в части устройства чистового иола. ПСД для устройства чистового пола ИДК был предусмотрен бетон марки М40. Бетона марки М40 относится к тяжелым видам бетона и применяется для возведения ответственных сооружений и изготовления ответственных железобетонных изделий. Бетон этой марки содержит в своем составе высокий процент дорогостоящего портландцемента, определяющего его высокие технические характеристики: прочность на сжатие, изгиб и растяжение и высокую стоимость. Бетон марки М40 должен был производиться в производственных условиях, которые отсутствовали на территории строительства. При производстве работ ни один бетонный завод не смог обеспечить поставку бетона требуемого качества. В итоге Заказчиком в 2018г. было согласовано использования бетона марки М50 с применением полимерных добавок, которые придали бетону требуемые характеристики. Закуп и применение полимерных добавок было произведено в 2018г. без изменения ПСД в рамках имеющейся экономии на других работах без изменения цены контракта.

В части строительства ИДК отсутствовала согласование применения роликовых подвесов ВЕ-2 для подвешивания кабельной линии. Согласование их применения было получено в сентябре 2018г. (письмо от 04.09.2018г. №АК-1492/12Ф).

- по акту №13 от 14.11.2018 проведены работы за период с 17.07.2018 – 14.11.2018 на сумму 5133031,81 руб., в том числе по монтажу АТС на сумму 3397451,61 руб., радиофикация на сумму 1735580,20 руб. (письмо Росгрансрой от 19.01.2017, 30.06.2016, 03.03.2017.

Письмом от 30.06.2016г. №СК-1040 ФГКУ Росгранстрой указало на невозможность реализации проектного решения по созданию в МАПП Кяхта сети радиосвязи TetraFlex и необходимости замены оборудования на иную систему радиосвязи.

Письмом от 19.01.2017 №43/12Ф ФГКУ Росгранстрой согласовала замену УАТС «Meridian» 2001г.в. на телефонную станцию DX500, с необходимостью уточнения характеристик DX500 для нужд МАПП Кяхта.

Письмом от 23.04.2018 №АК-690/12Ф ФГКУ Росгранстрой после согласования с Бурятской таможней технических характеристик поставляемого оборудование согласовало ООО РациоТехнологию поставку сети Радиосвязи и учрежденческо-производственной автоматической телефонной станции (письмо от 21.03.2018г. №АК-453/12д).

- по акту №21 от 18.12.2018 за период с 12.12.2018 по 18.12.2018 проведены работы по установке системы распознавания государственных регистрационных знаков на сумму 3512542,39 руб. (письмо Росгранстрой от 23.04.2018).

Предусмотренная проектом система распознавания госрег.знаков «Авто-Инспектор» была непригодны для обработки автомобильных госномеров Монголии. Субподрядной организацией ООО «Бизнескомпьютергрупп» в рамках исполнения договора №20151001 от 07.10.2015 была доработана и предложена система распознавания автомобильных номеров «Макроскоп» (письмо №БКГ2018/52И от 26.02.2018), которая была согласована Заказчиком письмом от 23.04.2018 №АК-690/12Ф, письмом от 21.03.2018 №АК-453/12д. и поставлена ООО РациоТехнология.

Подрядчиком были выполнены и работы, которые были включены в контракт только в 2018 году, ранее выполнение которых, контрактом не было предусмотрено:

- по акту №9 от 10.05.2018 – работы (01.01.2016-10.05.2018) по замене котлов в существующей котельной на сумму 2716569,41 руб.;

-по акту №13 от 14.11.2018 – работы (17.07.2018-14.11.2018) по замене котлов в существующей котельной на сумму 1037442,81 руб.;

Пунктом 327 Графика производства работ по объекту строительства (приложение №2 к Государственному контракту от 24.09.2015г. №55) было предусмотрено «замена котлов в сущ. котельной». При этом, предполагалось, что замене подлежат 2 котлоагрегата (котлы марки ЗиОСАБ-1000) в существующей котельной на аналогичные, той же модификации. В смете к Государственному контракту от 24.09.2015г. №55 были предусмотрены затраты на 1 котел. К моменту окончания строительства фактически было установлено 3 Котла иной марки.

Поставка котлов осуществлялась без изменения ПСД в рамках имеющейся экономии на других работах без изменения цены контракта.

- По акту №10 от 23.05.2018 оплачены работы проведенные в период с 11.05.2018 -23.05.2018 по монтажу ИБП и АВР на сумму 4 204 000,88 руб.

- по акту №19 от 17.12.2018 проведены работы за период 12.12.2018 - 17.12.2018 на сумму 437 050,68 руб. в т.ч. по установке кондиционера для ИБП на сумму 93 284.83 руб. и устройство площадки за зданием 38 на сумму 343 765,85 руб.

- по акту №21 от 18.12.2018 – работы по монтажу ИБП и АВР на сумму 1705710,27 руб. Монтаж оборудования ИБП (источник бесперебойного питания) и АВР (блок автоматического ввода резерва) в здании автовокзала №1 по ГП. Письмом от 05.07.2016 №ВП-1072 ФГКУ Росгранстрой согласовало поставку ИБП и схему прокладки кабельной линии от ТП до здания существующего автовокзала №1 по ГП при условии внесения соответствующих изменений в проектную документацию в рамках авторского надзора. Согласование в части внесения изменений в проектную документацию было получено в 2018г. в устной форме, уже без прокладки кабельной линии в части ИБП. По АВР проектных решений так и не было разработано. Официально изменения в ПСД не вносились.

Изначально указанные работы не были включены в ПСД и были выполнены подрядчиком без изменения цены контракта.

Подрядчик признает, что нарушен срок выполнения работ по акту №16 от 10.12.2018 на сумму 809733,31 руб. (общестроительные работы 15.11.2018-10.12.2018), по акту №19 от 17.12.2018 на сумму 698882,96 руб. (по вертикальной планировке территории, устройство лотков, на разборку); по акту №21 от 18.12.2018 на сумму 2665833,34 руб. (озеленение, нагорная канава). Вместе с тем, указывает, что выполнение данных работ возможно было только после завершения выполнения всех работ по контракту. Поскольку завершение работ невозможно было по вине заказчика, в соответствии со статьей 405 ГК РФ имеются основания для освобождения подрядчика от ответственности на основании пункта 8.5 контракта.

Суд, рассмотрев заявленное требование, изучив представленные документы и оценив доказательства в совокупности, приходит к следующим выводам.

В соответствии с частью 1 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) заинтересованное лицо вправе обратится в арбитражный суд за защитой своих нарушенных прав и законных интересов в порядке, установленном кодексом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности. В соответствии с этим гражданские права и обязанности возникают из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

Согласно статьям 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с их условиями и требованиями закона. Односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Как следует из материалов дела, сторонами заключен государственный контракт на выполнение работ по реконструкции многостороннего автомобильного пункта пропуска через государственную границу Российской Федерации Кяхта, Республика Бурятия, правоотношения по которому регламентированы Гражданским кодексом Российской Федерации, Федеральным законом от 05.04.2013 N 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон №44-ФЗ).

Государственный контракт или муниципальный контракт заключаются в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом Российской Федерации и иными федеральными законами, с учетом положений настоящего Федерального закона.

Согласно пункту 3 части 1 статьи 1 Закона N 44-ФЗ настоящий Федеральный закон регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в части, касающейся планирования закупок товаров, работ, услуг заключения гражданско-правового договора, предметом которого являются поставка товара, выполнение работы, оказание услуги (в том числе, приобретение недвижимого имущества или аренда имущества), от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования, а также бюджетным учреждением либо иным юридическим лицом в соответствии с ч. ч. 1, 4, 5 статьи 15 настоящего Федерального закона (далее - контракт).

В соответствии с пунктом 8 статьи 3 Закона N 44-ФЗ государственный контракт, муниципальный контракт - договор, заключенный от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации (государственный контракт), муниципального образования (муниципальный контракт) государственным или муниципальным заказчиком для обеспечения соответственно государственных нужд, муниципальных нужд.

Согласно пункту 2 статьи 763 ГК РФ по государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату.

Согласно пункту 2 статьи 702 ГК РФ общие положения о подряде применяются к подрядным работам для государственных нужд, если иное не установлено правилами Гражданского кодекса Российской Федерации об этом виде договора.

В соответствии пунктом 1 статьи 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В силу пункта 1 статьи 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Согласно пункту 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Согласно части 4 статьи 34 Закона N 44-ФЗ в контракт включается обязательное условие об ответственности заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом.

В соответствии со статьей 34 Закона №44-ФЗ в случае просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, заказчик направляет поставщику (подрядчику, исполнителю) требование об уплате неустоек (штрафов, пеней).

Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства, и устанавливается контрактом в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пени ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от цены контракта (отдельного этапа исполнения контракта), уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом (соответствующим отдельным этапом исполнения контракта) и фактически исполненных поставщиком (подрядчиком, исполнителем), за исключением случаев, если законодательством Российской Федерации установлен иной порядок начисления пени.

В силу пункта 8.1 контракта определено, что в случае просрочки исполнения подрядчиком обязательств, предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения подрядчиком обязательств, предусмотренных контрактом пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения подрядчиком обязательств, предусмотренных контрактом, и устанавливается в размере не менее одной трехсотой действующей на дату уплаты пени ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от цены контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом и фактически исполненных подрядчиком, и определяется по формуле П=(Ц-В)хС (где Ц- цена контракта; В - стоимость фактически исполненного в установленный срок подрядчиком обязательства по контракту, определяемая на основании акта сдачи-приемки выполненных работ; С-размер ставки) (пункт 8.3 контракта).

На основании пунктов 1, 2 статьи 401 ГК РФ лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности.

Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.

Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство.

Пунктом 3 статьи 405 ГК РФ предусмотрено, что должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора.

Кредитор считается просрочившим, если он отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение или не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев делового оборота или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства (п. 1 ст. 406 ГК РФ).

Согласно пункту 9 статьи 34 Закона N 44-ФЗ сторона освобождается от уплаты неустойки (штрафа, пени), если докажет, что неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, предусмотренного контрактом, произошло вследствие непреодолимой силы или по вине другой стороны. Данное положение также отражено в пункте 8.5 контракта.

Исходя из Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 28 июня 2017 года), при несовершении Заказчиком действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев или существа обязательства, до совершения которых исполнитель государственного (муниципального) контракта не мог исполнить своего обязательства, Исполнитель не считается просрочившим, а сроки исполнения обязательств по государственному (муниципальному) контракту продлеваются на соответствующий период просрочки Заказчика.

Согласно части 2 статьи 72 Бюджетного кодекса Российской Федерации, по общему правилу государственные контракты заключаются и оплачиваются в пределах лимитов бюджетных обязательств.

В соответствии со статьей 161 Бюджетного кодекса Российской Федерации заключение и оплата бюджетным учреждением государственных (муниципальных) контрактов, иных договоров, подлежащих исполнению за счет бюджетных средств, производятся в пределах доведенных ему по кодам классификации расходов соответствующего бюджета лимитов бюджетных обязательств и с учетом принятых и неисполненных обязательств.

В случае уменьшения бюджетному учреждению главным распорядителем (распорядителем) бюджетных средств ранее доведенных лимитов бюджетных обязательств, приводящего к невозможности исполнения бюджетным учреждением бюджетных обязательств, вытекающих из заключенных им государственных (муниципальных) контрактов, иных договоров, бюджетное учреждение должно обеспечить согласование новых сроков, а если необходимо, и других условий государственных (муниципальных) контрактов, иных договоров.

Положения, установленные настоящим Кодексом применительно к бюджетным учреждениям, распространяются на органы государственной власти (государственные органы), органы местного самоуправления (муниципальные органы) и органы управления государственными внебюджетными фондами (пункты 2, 3, 6 указанной статьи).

При уменьшении соответствующими государственными органами или органами местного самоуправления в установленном порядке средств соответствующего бюджета, выделенных для финансирования подрядных работ, стороны должны согласовать новые сроки, а если необходимо, и другие условия выполнения работ.

Подрядчик вправе требовать от государственного или муниципального заказчика возмещения убытков, причиненных изменением сроков выполнения работ (пункт 1 статьи 767 ГК РФ).

В силу пункта 1 статьи 767 Гражданского кодекса Российской Федерации при уменьшении соответствующими государственными органами или органами местного самоуправления в установленном порядке средств соответствующего бюджета, выделенных для финансирования подрядных работ, стороны должны согласовать новые сроки, а если необходимо, и другие условия выполнения работ.

В части 1 статьи 95 Закона № 44-ФЗ закреплено общее правило, согласно которому изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается, а также приведен перечень случаев, в которых возможно изменение существенных условий контракта по соглашению сторон.

В соответствии с указанным перечнем такое изменение допускается в случаях, предусмотренных пунктом 6 статьи 161 Бюджетного кодекса Российской Федерации, при уменьшении ранее доведенных до государственного или муниципального заказчика как получателя бюджетных средств лимитов бюджетных обязательств. При этом государственный или муниципальный заказчик в ходе исполнения контракта обеспечивает согласование новых условий контракта, в том числе цены и (или) сроков исполнения контракта и (или) количества товара, объема работы или услуги, предусмотренных контрактом (пункт 6 части 1 статьи 95 Закона № 44-ФЗ).

Проанализировав условия государственного контракта судом установлено, что выполнение работ, предусмотренных контрактом, вопреки мнению истца, поставлено в зависимость от финансирования.

Акт законченного строительства объекта приемочной комиссией, а также акты выполненных подрядчиком работ могут быть подписаны и приняты только при доведенных государственному заказчику лимитов бюджетных обязательств.

Так в соответствии с пунктом 4.4. контракта оплата заказчиком за выполненные работы производится по факту выполнения работ в течение 15 рабочих дней с даты подписания заказчиком актов о приемке выполненных работ (форма №КС-2), справок о стоимости выполненных работ и затрат (форма №КС-3) и выставления счета, а также на основании представленной счет-фактуры. При этом сумма, подлежащая оплате за выполненные работы, не может превышать объем доведенных установленным порядком лимитов бюджетных обязательств, подлежащих исполнению за счет средств федерального бюджета в текущем финансовом году.

Работы по контракту считаются выполненными в целом со дня подписания сторонами акта приемки законченного строительства объекта приемочной комиссией (форма №КС-14) и получения обеспечения гарантийных обязательств, предусмотренных пунктом 7.11 контракта.

В соответствии с пунктом 4.5 контракта, начиная с 01.01.2016, срок исполнения контракта, предусмотренный пунктом 4.4. контракта в части исполнения денежных обязательств государственным заказчиком приостанавливается и возобновляется с момента уведомления государственным заказчиком подрядчика о доведении государственному заказчику лимитов бюджетных обязательств, позволяющих проведение оплаты работ, надлежаще исполненных подрядчиком по контракту. Письменное уведомление государственного заказчика подрядчику о доведении лимитов бюджетных обязательств для оплаты надлежаще выполненных подрядчиком работ по контракту направляется государственным заказчиком не позднее 3 рабочих дней со дня наступления указанного условия путем направления уведомления по адресу подрядчика, указанному в пункте 14 контракта. При этом срок контракта в части исполнения денежных обязательств приостанавливается и возобновляется с момента уведомления государственным заказчиком подрядчика о доведении (утверждении) государственному заказчику лимитов бюджетных обязательств, позволяющих проведение оплаты в 2016 году работ, надлежаще исполненных подрядчиком по контракту.

В срок до получения письменного уведомления государственного заказчика, предусмотренного настоящим пунктом, подрядчик вправе исполнить (продолжить исполнение) обязательств по контракту в соответствии с условиями контракта.

На основании пункта 13.3 контракта в случае задержки (прекращения) бюджетного финансирования, выделяемого на цели контракта, государственный заказчик имеет право остановить работы подрядчика или отказаться от исполнения контракта и произвести с подрядчиком расчет за фактически выполненные работы, о чем государственный заказчик информирует подрядчика не менее чем за две недели до предполагаемой даты остановки или прекращения работ.

В силу пункта 2 статьи 72 Бюджетного кодекса Российской Федерации государственные контракты заключаются в соответствии с планом-графиком закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных нужд, сформированным и утвержденным в установленном законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных нужд порядке, и оплачиваются в пределах лимитов бюджетных обязательств.

Учитывая изложенное заказчиком в нарушение пункта 1 статьи 740 ГК РФ не исполнено обязательство по созданию подрядчику необходимых условий для выполнения работ и допущена просрочка исполнения встречных обязательств по Контракту, что повлекло невозможность выполнения Ответчиком работ в установленные Контрактом сроки.

Установив в дополнительных соглашениях изменение пункта 4.1 контракте о цене контракта и сведений о доведенных лимитов на период с 2015 по 2018 года заказчик уклонился от согласования новых сроков выполнения работ.

Действуя в целях выполнения государственного оборонного заказа, заказчик должен был принять все зависящие от него меры для надлежащего исполнения названных выше положений гражданского и бюджетного законодательства, а не сделав этого, не вправе ссылаться на отсутствие своей вины в ненадлежащем исполнении обязательств.

Цена контракта составляет 309792264,68 руб.

При заключении контракта сроки оплаты, исходя из лимитов бюджетного финансирования, были определены следующим образом: на 2015 год – 171665720 руб., на 2016 – 151453732,23 руб.

Впоследствии дополнительными соглашениями стоимость работ, подлежащих оплате, изменилась: в 2017 году составила 125433781,23 руб., дополнительным соглашением от 28.05.2018- на 2015 год – 197685674 руб., на 2017 год – 18928739,79 руб., на 2018 год – 106505041,44 руб. На 2016 год финансирование не было предусмотрено.

Перечисленный государственным заказчиком аванс в размере 137332576 руб. ответчиком полностью отработан, что подтверждается актами КС-2, справками КС-3 №1-7.

Работы на сумму доведенных лимитов бюджетного финансирования подрядчиком исполнены своевременно, что подтверждается актами выполненных работ, данными общего журнала работ (т. 3 л.д. 18-158, т. 4 л.д. 1-53).

Ответчик уведомлял заказчика о невозможности завершения строительно-монтажных работ, проведения закупки необходимых материалов и оборудования по причине отсутствия финансирования со стороны государственного заказчика, работы по направленным к приемке актам КС-2 и справкам КС-3 №8,12,14,15,17,18,20 выполнены с привлечением собственных финансовых средств в связи с полной отработкой аванса.

По выполненным в 2015-2017 годах работам заказчиком отказано в подписании актов приемки выполненных работ по причине отсутствия лимитов бюджетных обязательств.

Исходя из условий контракта, дополнительных соглашений к контракту следует, что ответчик в соответствии с условиями Контракта не должен был выполнять работы на сумму, превышающую лимиты бюджетного финансирования в соответствующем периоде, и предъявлять их к оплате. Контрактом предусмотрено право подрядчика в случае получения информации от заказчика об уменьшении лимитов бюджетного финансирования на соответствующий период продолжить выполнение работ в соответствии с условиями контракта.

Документов, свидетельствующих о том, что лимиты бюджетного финансирования обеспечивали окончание строительства к сроку, первоначально согласованному при подписании контракта, истцом в материалы дела не представлено.

Как следует из показаний свидетеля, допрошенного в судебном заседании 21.08.2020 ФИО3 (инженера отдела по строительству Читинского филиала ФГКУ Росгранстрой) оплата и принятие заказчиком фактически выполненных работ по контракту производилась не по факту их выполнения, а по факту доведения до заказчика лимитов бюджетного финансирования, большая часть работ выполнена в 2015 году, что можно проследить из общего журнала работ.

Поскольку условия Контракта в редакции дополнительных соглашений в части сроков выполнения работ не учитывают изменение ранее доведенных лимитов финансирования, а также факт отсутствия нового графика выполнения работ по Контракту, то оснований для применения к ответчику мер ответственности не имеется.

Согласно пункту 2 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации кредитор не вправе требовать уплаты неустойки, если должник не несет ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства. Подрядчик не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора в соответствии с пунктом 3 статьи 405, пунктом 1 статьи 406 ГК РФ и пунктом 9 статьи 34 Закона №44-ФЗ.

В связи с этим неустойка не подлежит начислению и взысканию.

При таких обстоятельствах срок выполнения работ продлевается на период, соответствующий просрочке кредитора - заказчика.

Согласно разъяснениям Пленума Верховного Суда РФ, содержащимся в пункте 59 Постановления от 22.11.2016 № 54 «О некоторых вопросах применения общих положений ГК РФ об обязательствах и их исполнении», если иное не установлено законом, в случае, когда должник не может исполнить своего обязательства до того, как кредитор совершит действия, предусмотренные законом, иными правовыми актами или договором, либо вытекающие из обычаев или существа обязательства, применению подлежат положения статей 405, 406 ГК РФ. Правила статьи 328 ГК РФ в таком случае применению не подлежат.

Применительно к государственным заказчикам, осуществляющим деятельность в форме казенных учреждений, установлена обязанность обеспечить согласование новых условий обязательств (часть 6 статьи 161 Бюджетного кодекса Российской Федерации), чего заказчиком (истцом) сделано не было.

В данном случае имело место обстоятельство, указанное в пункте 1 статьи 767 Гражданского кодекса Российской Федерации, в связи с чем, истец (заказчик) не вправе был уклоняться от согласования календарного графика в редакции, учитывающей доведенные до истца лимиты бюджетного финансирования.

Поскольку согласованный сторонами в 2015 году календарный график не учитывал изменение ранее доведенных до истца лимитов финансирования, и ответчик предпринимал меры к согласованию иного графика производства работ, суд приходит к выводу о том, что правовых оснований для применения к ответчику мер ответственности, предусмотренных пунктом 8.3 государственного контракта, не имеется.

При таких обстоятельствах суд соглашается с доводами ответчика об отсутствии вины в исполнителя в неисполнении, несвоевременном исполнении условий контракта.

Суд также соглашается с доводом ответчика относительно отсутствия просрочки в выполнении работ, которые ранее контрактом предусмотрены не были, необходимость выполнения которых возникла только в 2018 году, а также в отношении работ по которым отсутствовали технологические решения.

В соответствии с условиями контракта (пункт 5.1.8, 5.1.17) подрядчик обязан согласовывать в письменном виде с государственным заказчиком и лицами, указанными государственным заказчиком, все изменения в проектные решения, включая закладываемые отделочные материалы, не оговоренные в проектной документации, а также техническом задании; незамедлительно информировать заказчика и до получения от государственного заказчика указаний приостановить работы при обнаружении невозможности получить ожидаемые результаты или нецелесообразности продолжения выполнения работ, иных, не зависящих от подрядчика обстоятельств, угрожающих качеству результатов выполненных работ либо создающих невозможность их завершения в сроки, предусмотренные графиком выполненные работ.

Подрядчик в данном случае до получения согласования от заказчика относительно выполнения работ действовал в соответствии с положениями контракта.

Основания для удовлетворения исковых требований отсутствуют.

Иные доводы сторон, изложенные в отзывах и пояснениях, суд по существу не оценивает, поскольку они не могут повлиять на конечный результат рассмотрения настоящего дела.

Расходы по государственной пошлине подлежат распределению в порядке статьи 110 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 110, 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении исковых требований отказать.

На решение может быть подана апелляционная жалоба в Четвёртый арбитражный апелляционный суд в течение одного месяца со дня принятия через Арбитражный суд Забайкальского края.

Судья М.И. Обухова