Постановление от 4 июля 2017 г. по делу № А53-31950/2016

ПЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/


ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А53-31950/2016
город Ростов-на-Дону
04 июля 2017 года
15АП-8476/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 27 июня 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 04 июля 2017 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ильиной М.В.,

судей Мисника Н.Н., Фахретдинова Т.Р.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

при участии:

ФИО2 лично, паспорт;

от ответчика – ФИО3 по доверенности от 03.01.2017, ФИО4 по доверенности от 03.01.2017;

от третьего лица – ФИО5 по доверенности от 01.02.2017,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ФИО2

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 03.05.2017 по делу № А53-31950/2016,

принятое судьей Корецким О.А.,

по иску ФИО2

к обществу с ограниченной ответственностью коммерческий банк «Кредит экспресс» (ИНН <***>, ОГРН <***>)

при участии третьего лица: открытого акционерного общества «Вашъ финансовый попечитель»

о признании недействительным решения общего собрания участников общества,

УСТАНОВИЛ:

ФИО2 (далее- ФИО2) обратился в Арбитражный суд Ростовской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью коммерческий банк "Кредит Экспресс" (далее- ООО "Кредит Экспресс") о признании недействительными (ничтожными) решения общего собрания участников ООО КБ "Кредит Экспресс" от 10 ноября 2016 года, протокола внеочередного общего собрания участников ООО КБ "Кредит Экспресс" от 10 ноября 2016 года, о досрочном прекращении полномочий директора ООО КБ "Кредит Экспресс" ФИО2, и об избрании временно исполняющим обязанности директора ООО КБ "Кредит Экспресс" ФИО6 (с учетом уточнений первоначально заявленных требований, произведенных в порядке ст. 49 АПК РФ).

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 03.05.2017 в иске отказано.

ФИО2 обратился с апелляционной жалобой в установленном гл. 34 АПК РФ порядке, просил отменить решение суда, принять новый судебный акт об удовлетворении исковых требований. Апелляционная жалоба мотивирована следующими доводами:

- собрание на 10.11.2016 созвано неуполномоченным лицом в нарушение п.п. 2, 4 ст. 35 Федерального Закона от 08.02.1998г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»;

- истец не был уведомлен о собрании за 30 дней до дня проведения собрания 10.11.2016 в нарушение п. 1 ст. 36 Закона № 14-ФЗ (уведомление к истцу должно было поступить до 01.11.2016), и не участвовал в спорном собрании;

- в связи с нарушением порядка созыва собрания и уведомления истца о дате собрания, собрание в соответствии с п. 5 ст. 36 Закона № 14-ФЗ правомочно принимать решения при участии всех ее участников (100%), однако в собрании приняло участие только 4 участников из 15;

- отсутствие на собрании хотя бы одного участника влечёт ничтожность принятых решений в соответствии с п. 5 ст. 36 Закона 14-ФЗ и п. 2 ст.181.5 ГК РФ в связи с отсутствием кворума для проведения собрания.

В судебном заседании ФИО2 апелляционную жалобу поддержал в полном объеме.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, ФИО2 является участником общества с ограниченной ответственностью коммерческий банк «КРЕДИТ ЭКСПРЕСС» с долей в уставном капитале, равной 0,437%. ФИО2 являлся директором общества.

Как указал истец, 14.11.2016 ему стало известно, что 10.11.2016 г., согласно протокола внеочередного общего собрания участников ООО КБ "Кредит Экспресс" от 10.11.2016 г., состоялось общее собрание участников общества, на котором были рассмотрены следующие вопросы:

- о досрочном прекращении полномочий Директора ООО КБ "Кредит Экспресс" гр. ФИО2,

- об избрании временно исполняющего обязанности директора ООО КБ "Кредит Экспресс" ФИО6

По результатам рассмотрения этого вопроса общее собрание участников общества приняло решение прекратить полномочия генерального директора ООО КБ "Кредит Экспресс" ФИО2 и избрать временно исполняющим обязанности директора ООО КБ "Кредит Экспресс" ФИО6

В соответствии с п. 1 ст. 43 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.

Согласно п. 1 ст. 36 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества.

10.11.2016 г. состоялось общее внеочередное собрание участников Банка.

На собрании присутствовали следующие участники Банка: ФИО6 (16,9979164179104% уставного капитала, что составляет 68 331 голосов от общего числа голосов), ФИО7 (23,3333343283582% уставного капитала, что составляет 93800 голосов от общего числа голосов), ФИО8 (3,125% уставного капитала, что составляет 12562 голосов от общего числа голосов), АО "ВАШЪ ФИНАНСОВЫЙ ПОПЕЧИТЕЛЬ", в лице ФИО9 (10% уставного капитала, что составляет 40200 голосов от общего числа голосов).

В повестку дня включены два вопроса: 1) о досрочном прекращении полномочий Директора Банка - гр. ФИО2; 2) об избрании временно исполняющего обязанности директора Банка -гр. ФИО6.

Согласно пункту 4.1. Устава Банка (в редакции изм. N 11, согласованных 27.11.2015 г. Южным главным управлением Центрального банка Российской Федерации), размер доли, дающей право на голос, составляет 1 000 руб.

Решения о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа, в соответствии с пунктом 5.10. Устава Банка и п. 8 ст. 37 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" от 08.02.1998 N 14-ФЗ, принимаются простым большинством голосов.

Кворум для принятия решений, принимаемых простым большинством голосов, имелся. Общее количество голосов всех участников Общества - 401 998 голосов; общее количество голосов участников, присутствовавших на собрании 10.11.2016 г. - 214 893 голоса, что составляет 53,4562507462686% уставного капитала.

По первому вопросу повестки дня большинством голосов от общего числа голосов принято решение досрочно прекратить полномочия Директора ООО КБ "Кредит Экспресс" - гр. ФИО2.

По второму вопросу повестки дня большинством голосов от общего числа голосов принято решение избрать временно исполняющим обязанности Директора ООО КБ "Кредит Экспресс" - гр. ФИО6.

На собрании присутствовал нотариус города Москвы ФИО10, которая выдала Свидетельство об удостоверении принятия общим собранием участников хозяйственного общества решений и состава участников общества, присутствовавших при его принятии от 10.11.2016 г.

Свидетельство от 10.11.2016 г. подтверждает принятие внеочередным общим собранием участников общества с ограниченной ответственностью Коммерческий банк "Кредит Экспресс" указанных в нем решений и состав участников, присутствовавших при их принятии.

Согласно п. 1 ст. 181.4 ГК РФ, решение собрания может быть признано судом недействительным при нарушении требований закона, в том числе в случае, если:

1) допущено существенное нарушение порядка созыва, подготовки и проведения собрания, влияющее на волеизъявление участников собрания;

2) у лица, выступавшего от имени участника собрания, отсутствовали полномочия;

3) допущено нарушение равенства прав участников собрания при его проведении;

4) допущено существенное нарушение правил составления протокола, в том числе правила о письменной форме протокола (пункт 3 статьи 181.2).

В соответствии с абз. 2 п. 108 Постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", к нарушениям порядка принятия решения, в том числе могут быть отнесены нарушения, касающиеся созыва, подготовки, проведения собрания, осуществления процедуры голосования (подпункт 1 пункта 1 статьи 181.4 ГК РФ).

При этом, согласно п. 2 ст. 181.4 ГК РФ, решение собрания не может быть признано судом недействительным по основаниям, связанным с нарушением порядка принятия решения, если оно подтверждено решением последующего собрания, принятым в установленном порядке до вынесения решения суда.

Согласно п. 104 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", правила главы 9.1 ГК РФ применяются к решениям собраний постольку, поскольку законом или в установленном им порядке не предусмотрено иное (пункт 1 статьи 181.1 ГК РФ).

В частности, Федеральным законом от 8 февраля 1998 года N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" установлены специальные правила о порядке проведения общего собрания участников общества, принятия ими решений, а также основания и сроки оспаривания таких решений.

Нормы главы 9.1 ГК РФ к решениям названных собраний применяются в части, не урегулированной специальными законами, или в части, конкретизирующей их положения, например, о сведениях, указываемых в протоколе (пункты 3 - 5 статьи 181.2 ГК РФ), о заблаговременном уведомлении участников гражданско-правового сообщества о намерении обратиться в суд с иском об оспаривании решения собрания (пункт 6 статьи 181.4 ГК РФ), об основаниях признания решения собрания оспоримым или ничтожным (пункты 1, 2, 7 статьи 181.4, статья 181.5 ГК РФ).

Согласно абз. 3 п. 108 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", по смыслу пункта 2 статьи 181.4 ГК РФ новое решение собрания, подтверждающее решение предыдущего собрания, может по содержанию быть аналогичным предыдущему решению либо содержать исключительно формальное указание на подтверждение ранее принятого решения.

Поскольку 10.11.2016 г. по решению Совета директоров Банка (Протокол Совета директоров N 3 от 09.11.2016 г.), было проведено экстренное общее внеочередное собрание участников, связанное с выводом директором ФИО2 денежных средств в сумме 76 894 000 руб. и препятствованием нормальной деятельности офиса Банка в городе Ростов-на-Дону и филиала "Московский" ООО КБ "Кредит Экспресс", ответчиком 01 декабря 2016 г. было проведено внеочередное общее собрание участников Банка, при этом порядок созыва, подготовки и проведения собрания был полностью соблюден.

Всем участникам Банка 01.11.2016 были направлены уведомления о проведении внеочередного общего собрания участников Банка, сообщена повестка дня с указанием времени и места проведения собрания, что подтверждается почтовыми квитанциями об отправке.

Позднее, 07.11.2016 г. всем участникам общества были направлены уведомления о включении дополнительных вопросов в повестку дня, что также подтверждается почтовыми квитанциями об отправке.

Согласно направленным участникам Банка уведомлениям, в повестку дня были включены 13 вопросов, в том числе вопрос N 1: " О досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа - Директора Общества ФИО2."; вопрос N 4 "Об утверждении избранной кандидатуры на должность единоличного исполнительного органа -Директора Общества.".

Истец, как участник Банка, был уведомлен о том, что 01.12.2016 г. состоится внеочередное общее собрание участников Банка, был уведомлен о повестке дня, дате, времени и месте проведения собрания. 01.12.2016 г. Истец не явился на внеочередное общее собрание участников Банка, какого-либо уведомления также не направил. Участие в принятии решения по вопросам, включенным в повестку дня, не принимал.

В собрании, состоявшемся 01.12.2016 г., приняли участие следующие участники:

гр. ФИО6, владеющая долей в уставном капитале Общества в размере 16,9979164179104%, что составляет 68331 голосов;

гр. ФИО7, владеющий долей в уставном капитале Общества в размере 23,3333343283582%, что составляет 93800 голосов;

- гр. ФИО8, владеющая долей в уставном капитале Общества в размере 3,125%, что составляет 12562 голосов;

гр. ФИО11, владеющий долей в уставном капитале Общества в размере 10%, что составляет 40200 голосов.

гр. ФИО12, владеющий долей в уставном капитале Общества в размере 3%, что составляет 12060 голосов.

гр. ФИО13, в лице представителя, уполномоченного доверенность от 01.01.2016 г., бланк серия 77 АВ 2567666, удостоверенной Нотариусом города Москвы ФИО14, зарегистрирована в реестре за N 1-3649 - гр. ФИО15, владеющая долей в уставном капитале Общества в размере 3%, что составляет 12060 голосов, гр. ФИО16, владеющий долей в уставном капитале Общества в размере 2,5%, что составляет 10050 голосов.

гр. ФИО17, владеющий долей в уставном капитале Общества в размере 3%, что составляет 12060 голосов.

- Акционерное общество "ВАШЪ ФИНАНСОВЫЙ ПОПЕЧИТЕЛЬ", в лице ФИО9, действующего на основании Доверенности от 09.11.2016 г., владеющее долей в уставном капитале Общества в размере 10%, что составляет 40200 голосов.

На собрании присутствовали участники ощества, владеющие в совокупности 74,9562507462686%, что составляет 301 323 голосов (от общего числа голосов 401 998). На собрании присутствовал нотариус города Москвы - ФИО18.

Решение участников, принятое по первому вопросу повестки дня всеми участниками единогласно: "досрочно прекратить полномочия директора ООО КБ "Кредит Экспресс" - гр. ФИО2 с 10 ноября 2016 года; решение, принятое общим внеочередным собранием участников 10 ноября 2016 г., считать подтвержденным."

Решение участников, принятое по четвертому вопросу повестки дня всеми участниками единогласно: "Предварительно утвердить избранного кандидата - ФИО6, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, на должность директора ООО КБ "Кредит Экспресс".

В связи с досрочным прекращением гражданином ФИО2 полномочий директора ООО КБ "Кредит Экспресс", на период с 11.11.2016 г. до согласования (выдачи положительного заключения) территориальным управлением Центрального банка Российской Федерации кандидатуры на должность Директора ООО КБ "Кредит Экспресс" и начала исполнения Директором ООО КБ "Кредит Экспресс" своих обязанностей, возложить на ФИО6 отдельные обязанности единоличного исполнительного органа -директора ООО КБ "Кредит Экспресс", в том числе предусматривающие право распоряжения денежными средствами, находящимися на открытых в Банке России счетах кредитных организаций.

По смыслу пункта 2 статьи 181.4 ГК РФ новое решение собрания, подтверждающее решение предыдущего собрания, может по содержанию быть аналогичным предыдущему решению либо содержать исключительно формальное указание на подтверждение ранее принятого решения.

Таким образом, решение, принятое внеочередным общим собранием 10.11.2016 г. по первому вопросу повестки дня о досрочном прекращении полномочий Директора Банка - гр. ФИО2 суд считает подтвержденным последующим решением внеочередного общего собрания участников от 01.12.2016, принятым по первому вопросу повестки дня о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа - Директора Общества ФИО2 с 10 ноября 2016 г.

Решение, принятое общим внеочередным собранием 10.11.2016 г. по второму вопросу повестки дня об избрании временно исполняющим обязанности директора Банка - гр. ФИО6 суд считает подтвержденным последующим решением внеочередного общего собрания участников от 01.12.2016 г., принятым по четвертому вопросу повестки дня об утверждении избранной кандидатуры на должность единоличного исполнительного органа - директора общества.

В порядке п. 6 ст. 37 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", всем участникам Банка, в том числе истцу, 05.12.2016 г. направлены копии протокола общего внеочередного собрания участников Банка от 01.12.2016 г.

В соответствии с нормами Гражданского кодекса РФ, при установлении хотя бы одного из нижеперечисленных основании, решение общего собрания не может быть признано недействительным:

если оспариваемое решение подтверждено решением последующего собрания, принятым в установленном порядке до вынесения решения суда (п. 2 ст. 181.4 ГК РФ);

если голосование лица, права которого затрагиваются оспариваемым решением, не могло повлиять на его принятие и решение собрания не влечет существенные неблагоприятные последствия для этого лица (п. 4 ст. 181.4 ГК РФ).

Доводы заявителя жалобы, что общее собрание участников, состоявшееся 10.11.2016 г. нельзя признать правомочным, поскольку истец в общем собрании участников участия не принимал и указанное решение нарушает его права и законные интересы как участника общества подлежат отклонению.

Согласно п. 1 ст. 181.2 ГК РФ, решение собрания считается принятым, если за него проголосовало большинство участников собрания и при этом в собрании участвовало не менее пятидесяти процентов от общего числа участников соответствующего гражданско-правового сообщества. В ходе общего собрания участников 10.11.2016 г. решения были приняты участниками, владеющими в совокупности 53,4562507462686% от общего числа голосов.

Вместе с тем, доля истца в уставном капитале Банка составляет 0,043749253731343%, что составляет 175 голосов. Таким образом, принятым решением 10.11.2016 г. права истца как участника Банка не нарушены.

Согласно п. 2 ст. 43 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование участника общества, подавшего заявление, не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинение убытков данному участнику общества.

Количество голосов, принадлежащих истцу, не могло повлиять на решение, принятое участниками 10.11.2016 г.

Более того, у истца была возможность принять участие в общем внеочередном собрании участников 01.12.2016 г. с решением вопросов повестки дня, аналогичных вопросам, рассмотренным на собрании, состоявшемся 10.11.2016 г. О дате, времени, месте и повестке дня истец был уведомлен заблаговременно, надлежащим образом. Но на собрание 01.12.2016 г. истец не явился, не принимал участие в решении вопросов, включенных в повестку дня, в том числе не сообщил о нарушении своих прав и законных интересов общему собранию участников.

Удовлетворение исковых требований не приведет к восстановлению нарушенного права ФИО2 как участника Банка, поскольку его голос не мог повлиять на решение, принятое 10.11.2016 г.

С учетом изложенного суд апелляционной инстанции не находит правовых оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены обжалуемого судебного акта.

Судом первой инстанции верно установлены фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, дана правильная оценка доказательствам и доводам участвующих в деле лиц.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием к отмене или изменению решения, апелляционной инстанцией не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 03.05.2017 по делу № А53-31950/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий М.В. Ильина

СудьиН.Н. Мисник

Т.Р. Фахретдинов