Решение от 19 августа 2021 г. по делу № А62-4511/2021

АРБИТРАЖНЫЙ СУД СМОЛЕНСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Большая Советская, д. 30/11, г.Смоленск, 214001

http:// www.smolensk.arbitr.ru; e-mail: info@smolensk.arbitr.ru

тел.8(4812)24-47-71; 24-47-72; факс 8(4812)61-04-16

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


Р Е Ш Е Н И Е

город Смоленск

19.08.2021 Дело № А62-4511/2021

Резолютивная часть решения оглашена 09.08.2021

Полный текст решения изготовлен 19.08.2021

Арбитражный суд Смоленской области в составе судьи Бажановой Е.Г. при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Безруковой И.Н., рассмотрев в судебном заседании дело по исковому заявлению

Общества с ограниченной ответственностью "Экопетролеум" (ОГРН <***>; ИНН <***>)

к Областному государственному бюджетному учреждению здравоохранения "Консультативно-диагностическая поликлиника № 1" (ОГРН <***>; ИНН <***>),

третье лицо: Управление Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области (ОГРН <***>; ИНН <***>),

о признании незаконным приложения № 1 к информационной карте электронного аукциона 0163200000321001694, признании незаконным решения аукционной комиссии об отказе в допуске к участию в электронном аукционе 0163200000321001694, оформленное протоколом от 09.04.2021,

при участии:

от истца: ФИО1- представитель по доверенности;

от ответчика: ФИО2 - представитель по доверенности;

от третьего лица: не явился, извещен надлежащим образом;

У С Т А Н О В И Л:

Общества с ограниченной ответственностью "Экопетролеум" (далее – истец, Общество, ООО "Экопетролеум") обратилось в арбитражный суд с иском к Областному государственному бюджетному учреждению здравоохранения "Консультативно-диагностическая поликлиника № 1" (далее – ответчик, заказчик, Поликлиника, ОГБУЗ "Консультативно-диагностическая поликлиника № 1") о признании незаконным приложения № 1 к информационной карте электронного аукциона 0163200000321001694, признании незаконным решения аукционной комиссии об отказе в допуске к участию в электронном аукционе 0163200000321001694, оформленное протоколом от 09.04.2021.

В порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Управление Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области (далее – Смоленское УФАС).

Как видно из материалов дела, 29.03.2021 Главное управление Смоленской области по регулированию контрактной системы на официальном сайте Единой информационной системы в сфере закупок (https://zakupki.gov.ru/) разместило извещение о проведении закупки в форме аукциона в электронной форме на поставку медицинских изделий (системы ультразвуковой костной денситометрии), ввод в эксплуатацию, обучение правилам эксплуатации специалистов, эксплуатирующих медицинские изделия для нужд ОГБУЗ "Консультативно-диагностическая поликлиника № 1"(заказчик), номер извещения 0163200000321001694.

07.04.2021 ООО "Экопетролеум" была подана заявка на участие в электронном аукционе, идентификационный номер заявки - 3.

09.04.2021 Обществу было отказано в допуске к участию в электронном аукционе на основании пункта 2 части 4 статьи 67 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее – Закон № 44-ФЗ) в связи с несоответствием информации, предусмотренной частью 3 статьи 66 Закона № 44-ФЗ, требованиям о таком аукционе - пункт 13 Информационной карты (представленные конкретные показатели в пункте 1 в отношении встроенного цветного сенсорного монитора, а также коэффициента вариации (CV) BUA не соответствуют требованиям, установленным в Приложении № 1 к Информационной карте).

Указанное решение аукционной комиссии оформлено протоколом рассмотрения заявок на участие в электронном аукционе 0163200000321001694 от 09.04.2021.

ООО "Экопетролеум" полагая, что документация об электронном аукционе и решение аукционной комиссии об отказе в допуске к участию в электронном аукционе являются незаконными, при проведении электронного аукциона заказчиком нарушены права и законные интересы ООО "Экопотролеум" обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

В обоснование заявленных требований указал следующее.

Согласно пункту 13 Информационной карты электронного аукциона первая часть заявки на участие в аукционе в электронной форме должна содержать конкретные показатели товара, соответствующие значениям, установленным в Приложении № 1 к настоящей Информационной карте, и указание на товарный знак (при наличии).

На основании Приложения № 1 к Информационной карте объект закупки должен обладать следующими характеристиками (параметрами), в частности:

Встроенный цветной сенсорный монитор - наличие

Функция определения скорости прохождения ультразвука (SOS) - наличие

Функция определения значения затухания ультразвука в костной ткани (BUA) -наличие

Функция определение значения индекса качества костной ткани (BQI) - наличие

Коэффициент вариации (CV): SOS - 0,2 %

BUA -1.5% BQI -1.5%

По мнению истца в описании объекта закупки в Приложении № 1 к Информационной карте электронного аукциона 0163200000321001694 неверно указана следующая характеристика (параметр), так как понятие коэффициента вариации установлено в ГОСТ Р 51352-2013 "Национальный стандарт Российской Федерации. Медицинские изделия для диагностики ин витро. Методы испытаний", согласно пункту 3.10 которого коэффициент вариации это - показатель воспроизводимости результатов определения, рассчитанный как отношение значения среднего квадратического отклонения к среднему арифметическому значению. Из чего следует, что значение коэффициента вариации в документации об электронном аукционе не может быть установлено в качестве неизменной (статичной) величины.

Характеристикам (параметрам) объекта закупки - системы ультразвуковой костной денситометрии, указанным заказчиком в части коэффициента вариации, не может соответствовать ни один из существующих денситометров, в том числе предложенные в допущенных заявках на участие в электронном аукционе.

Коэффициент вариации (CV) - это статистическая мера дисперсии (разброса) данных вокруг некоторого среднего значения. Коэффициент вариации представляет собой отношение среднеквадратичного отклонения к среднему значению и является весьма полезной величиной для сравнения степени вариации при переходе от одного ряда данных к другому, даже если их среднее значения резко отличаются друг от друга.

При повторении измерений никогда не будут получены четкие конкретные одинаковые значения параметров (будут отличаться в пределах погрешности измерений), поэтому в описании объекта закупки - системы ультразвуковой костной денситометрии данный параметр, если такое значение приводит заказчик, коэффициента вариации (CV) должен указываться следующим образом:

Коэффициент вариации (CV): SOS - не более 0,2 %

BUA- не более 1.5% BQI- не более 1.5%

OOO "Экопетролеум" в своей заявке предложило к поставке систему ультразвуковой костной денситометрии - ультразвуковой костный денситометр СМ-200 Лайт с принадлежностями со следующими характеристиками, отличающимися от указанных в аукционной документации:

Расположение монитора - встроенный в выносную панель;

Коэффициент вариации (CV): SOS - 0,2 %

BUA-1.0% BQI-1.0%

ООО "Экопетролеум" считает, что предложенный товар по данным показателям соответствует объекту закупки; формулировку показателей коэффициента вариации в значении "не более" можно увидеть в торгах с номерами извещений 0158300043420000094, 0363100011520000002, 0372200068318000075; а согласно выводам, содержащимся в экспертном заключении АНО ЦЕНТР "Независимая экспертиза" от 25.08.2020 № 10728, выявленное отличие (расположение цветного сенсорного монитора встроенного в выносную панель, а не встроенного в сам аппарат) является модификацией, улучшающей и облегчающей работу с устройством, поскольку обеспечивает безопасную повышенную мобильность при использовании ультразвукового костного денситометра, увеличивает информативность, и позволяет использовать монитор с неограниченной диагональю (размером экрана), тем самым улучшая эргономические характеристики товара; данное обстоятельство было предметом обсуждения в рамках судебного разбирательства по делу № А62-.8241/2020.

Истец полагает, что, коэффициент вариации, указанный заказчиком в Приложении № 1 к Информационной карте электронного аукциона, в нарушение статьи 33, 64 Закона № 44-ФЗ не позволяет определить соответствие объекта закупки установленным заказчиком требованиям и устанавливает требования, влекущие за собой ограничение количества участников такого аукциона или ограничение доступа к участию в таком аукционе; а использование улучшенной модификации расположения сенсорного модуля прибора не должно являться основанием для отклонения заявки.

12.04.2021 ООО "Экопетролеум" обжаловало решение аукционной комиссии ОГБУЗ "Консультативно-диагностическая поликлиника № 1" об отказе в допуске к участию в электронном аукционе в Смоленское УФАС. Решением Смоленского УФАС от 19.04.2021 по делу № 067/06/67-145/2021 жалоба ООО "Экопетролеум" признана необоснованной. При этом административный орган указал, что рассмотрение довода жалобы ООО "Экопетролеум" в части обжалования положений документации об аукционе не проведено в соответствии с частью 4 статьи 105 Закона № 44-ФЗ.

Ответчик заявленные требования не признал, полагает, что поскольку в понятие вариации присутствует "средние значения", а любое другое среднее значение чего-либо вообще выражаются не в числовых диапазонах, а конкретным числом; соответственно и отношение двух средних значений (конкретных чисел) будет равно конкретному числу без всяких "не более" или "не менее"; таким образом, пределы вариации ограничиваются конкретным значением коэффициента.

Описание объекта закупки (приложение 1 к Информационной карте электронного аукциона № 1067-аэф/т (извещение № 0163200000321001694) на поставку медицинских изделий (системы ультразвуковой костной денситометрии), ввод в эксплуатацию, обучение правилам эксплуатации специалистов, эксплуатирующих медицинские изделия для нужд ОГБУЗ "Консультативно-диагностическая поликлиника № 1") было разработано на основании ГОСТ Р 50444-2020 "Приборы, аппараты и оборудование медицинские. Общие технические требования". Данный ГОСТ содержит указание на содержание и оформление технического задания, исходя из принципа определённости и разумности детализации требований к предмету закупки, общие технические условия, регламентирующие требования к разработке, подготовке и составлению технических заданий для проведения государственных закупок.

Коэффициент вариации представляет собой относительное стандартное отклонение, использующееся для выражения точности и повторяемости исследования. При этом, заявитель в своей заявке так же прописал данный параметр как конкретное значение, чем выразил согласие в наличии аналогичных значений. Утверждение о несоответствии ни одного из существующих денситометров установленным заказчиком параметрам заявителем документально не подтверждено.

При включении в описание объекта закупки указанного параметра заказчик исходил из необходимости приобретения именно указанной комплектации медицинского изделия, так как встроенный монитор, в отличие от выносного обеспечивает мобильность и энергоёмкость устройства в эксплуатации, ввод и вывод информации происходит непосредственно из одного объекта. Это позволяет экономить время, затраченное на произведение одного исследования и, в конечном итоге, повышает результативность работы врача. Дополнительными преимуществами использования встроенного в корпус медицинского изделия монитора является сокращение расходов на техническое обслуживание, отсутствие необходимости в наличии свободного источника питания (розетки для постоянной работы монитора от сети или розетки для подзарядки планшетного устройства).

Ответчик также сообщил, что по итогам данного аукциона между Поликлиникой и ООО "СпектрМед" 26.04.2021 заключен контракт № 01632000003 2100169496319 на поставку системы ультразвуковой костной денситометрии, ввод в эксплуатацию медицинских изделий, обучение правилам эксплуатации специалистов, эксплуатирующих медицинские изделия. 14.05.2021 контракт исполнен, товар поставлен (товарная накладная № 86 от 14.05.2021), введен в эксплуатацию и принят на инвентарный учет.

Смоленское УФАС поддержало выводы своего решения от 19.04.2021 по делу № 067/06/67-145/2021, которым жалоба ООО "Экопетролеум" признана необоснованной

Оценив в совокупности по правилам статьи 71 АПК РФ все имеющиеся в материалах дела документы, суд приходит к следующему.

29.03.2021 уполномоченным органом на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок www.zakupki.gov.ru размещены извещение №0163200000321001694 о проведении электронного аукциона: "Поставка медицинских изделий (системы ультразвуковой костной денситометрии), ввод в эксплуатацию обучение правилам эксплуатации специалистов, эксплуатирующих медицинские изделия для нужд ОГБУЗ "Консультативно-диагностическая поликлиника №1" и документация об электронном аукционе.

Начальная (максимальная) цена контракта- 1186106,67 руб.

Согласно протоколу рассмотрения заявок на участие в электронном аукционе от 09.04.2021 №0163200000321001694-1 на участие в данном аукционе заявки подали 4 (четыре) участника закупки; заявка Общества (заявка с идентификационным номером 3) была признана несоответствующей требованиям документации об электронном аукционе со следующим обоснованием: "пункт 2 части 4 статьи 67 Закона № 44-ФЗ - несоответствие информации, предусмотренной частью 3 статьи 66 Закона № 44-ФЗ, требованиям документации о таком аукционе: пункт 13 Информационной карты (представленные конкретные показатели в пункте 1 в отношении встроенного цветного сенсорного монитора, а также коэффициента вариации (CV) BUA не соответствуют требованиям, установленным в Приложении № 1 к Информационной карте)".

Согласно части 1 статьи 59 Закона № 44-ФЗ под аукционом в электронной форме (электронным аукционом) понимается аукцион, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого аукциона и документации о нем, к участникам закупки предъявляются единые требования и дополнительные требования, проведение такого аукциона обеспечивается на электронной площадке ее оператором.

В соответствии с пунктами 1 и 2 части 1 статьи 64 Закона № 44-ФЗ документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать наименование и описание объекта закупки и условия контракта в соответствии со статьёй 33 Закона № 44-ФЗ, в том числе обоснование начальной (максимальной) цены контракта, требования к содержанию, составу заявки на участие в таком аукционе в соответствии с частями 3 - 6 статьи 66 Закона № 44-ФЗ и инструкцию по ее заполнению. При этом не допускается установление требований, влекущих за собой ограничение количества участников такого аукциона или ограничение доступа к участию в таком аукционе.

В силу пункта 1 части 1 статьи 33 Закона № 44-ФЗ в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости).

Согласно части 2 статьи 33 № 44-ФЗ Закона документация о закупке в соответствии с требованиями, указанными в части 1 статьи 33 Закона, должна содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей, а также значения показателей, которые не могут изменяться.

В силу требований части 3 статьи 66 Закона № 44-ФЗ первая часть заявки на участие в электронном аукционе, за исключением случая, предусмотренного частью 3.1 статьи 66 Закона № 44-ФЗ, должна содержать:

1) согласие участника электронного аукциона на поставку товара, выполнение работы или оказание услуги на условиях, предусмотренных документацией об электронном аукционе и не подлежащих изменению по результатам проведения электронного аукциона (такое согласие дается с применением программно-аппаратных средств электронной площадки);

2) при осуществлении закупки товара, в том числе поставляемого заказчику при выполнении закупаемых работ, оказании закупаемых услуг:

а)наименование страны происхождения товара;

б)конкретные показатели товара, соответствующие значениям, установленным в документации об электронном аукционе, и указание на товарный знак (при наличии). Информация, предусмотренная данным подпунктом, включается в заявку на участие в электронном аукционе в случае отсутствия в документации об электронном аукционе указания на товарный знак или в случае, если участник закупки предлагает товар, который обозначен товарным знаком, отличным от товарного знака, указанного в документации об электронном аукционе.

Частью 1 статьи 67 Закона № 44-ФЗ определено, что аукционная комиссия проверяет первые части заявок на участие в электронном аукционе, содержащие информацию, предусмотренную частью 3 статьи 66 Закона № 44-ФЗ, на соответствие требованиям, установленным документацией о таком аукционе в отношении закупаемых товаров, работ, услуг.

Согласно части 4 статьи 67 Закона № 44-ФЗ участник электронного аукциона не допускается к участию в нем в случае:

1) непредоставления информации, предусмотренной частью 3 статьи 66 Закона, или предоставления недостоверной информации;

2) несоответствия информации, предусмотренной частью 3 статьи 66 Закона № 44-ФЗ, требованиям документации о таком аукционе.

Согласно части 5 статьи 67 Закона № 44-ФЗ отказ в допуске к участию в электронном аукционе по основаниям, не предусмотренным частью 4 статьи 67 Закона № 44-ФЗ, не допускается.

Объектом данной закупки являлась поставка медицинских изделий (системы ультразвуковой костной денситометрии), ввод в эксплуатацию, обучение правилам эксплуатации специалистов, эксплуатирующих медицинские изделия.

Согласно пункту 6 Информационной карты электронного аукциона описание объекта закупки представлено в Приложении № 1 к данной Информационной карте.

В пункте 13 Информационной карты установлены требования к содержанию, составу первой части заявки на участие в аукционе в электронной форме, в том числе указано, что первая часть заявки должна содержать конкретные показатели товара, соответствующие значениям, установленным в Приложении № 1 к Информационной карте, и указание на товарный знак (при наличии).

Согласно Инструкции участникам закупки сведения, содержащиеся в заявке на участие в аукционе в электронной форме, не должны допускать двусмысленных толкований. Участник электронного аукциона при заполнении первой части заявки на участие в аукционе в электронной форме должен указать "Конкретные показатели" без использования слов: "или эквивалент", "аналог", "не более", "не менее", "или", "не ниже", "свыше", "менее", "более", ">", "<", ">", "<" "ниже", "выше", "минимум", "максимум", "или"», "не выше", "от" (при указании конкретного показателя по минимальному значению показателей вида "от х", где "х" - нижнее числовое значение, участник закупки должен указать конкретный показатель, больший или равный "х"), "до" (при указании конкретного показателя по максимальному значению показателей вида "до х", где "х" - верхнее числовое значение, участник закупки должен указать конкретный показатель равный или меньший "х"). В показателях технического задания, в которых указаны диапазонные значения, участник закупки может указать конкретный показатель, либо показатель в виде диапазона. Если показатели указаны через знак "-", участник может указать конкретные показатели или диапазон согласно паспорту производителя или государственному стандарту. Если показатели указаны через ",", ";", "и", "\", "/", участник должен указать все перечисленные значения и показатели. В случае, если показатели указаны "+","х+х", "+/-", "хх", участник закупки может указать конкретный показатель или показатель в виде диапазона: "+", "х+х", "+/-", "XX".

В соответствии с Приложением № 1 к Информационной карте к поставке требуется система ультразвуковой костной денситометрии со следующими характеристиками: наличие встроенного цветного сенсорного монитора, коэффициент вариации (CV): SOS - 0,2 %, BUA- 1,5 %, BQI- 1,5 %.

Из отзыва заказчика следует что описание объекта закупки было составлено на основании ГОСТ Р 50444-2020 "Приборы, аппараты и оборудование медицинское. Общие технические требования", который содержит указание на содержание и оформление технического задания исходя из принципа определённости и разумности детализации требований к предмету закупки.

Заявок на разъяснение положений документации об аукционе от участников закупки не поступало.

Общество в своей заявке предложило к поставке систему ультразвуковой костной денситометрии - ультразвуковой костный денситометр СМ-200 Лайт с принадлежностями, со следующими характеристиками: наличие выносного цветного сенсорного монитора, встроенного электронно в денситометр.

Таким образом, предложенный участником закупки - ООО "Экопетролеум", товар по указанным показателям не соответствует установленным заказчиком в документации об электронном аукционе требованиям. Следовательно, Обществу по результатам рассмотрения первых частей заявок правомерно отказано в допуске к участию в электронном аукционе.

Довод Общества о том, что предлагаемый товар (в части использования выносного цветного сенсорного монитора) обладает улучшенными характеристиками, отклоняется судом, поскольку в силу положений части 7 статьи 95 Закона № 44-ФЗ только при исполнении контракта (за исключением случаев, которые предусмотрены нормативными правовыми актами, принятыми в соответствии с частью 6 статьи 14 Закона) по согласованию заказчика с поставщиком (подрядчиком, исполнителем) допускается поставка товара, выполнение работы или оказание услуги, качество, технические и функциональные характеристики (потребительские свойства) которых являются улучшенными по сравнению с качеством и соответствующими техническими и функциональными характеристиками, указанными в контракте. В этом случае соответствующие изменения должны быть внесены заказчиком в реестр контрактов, заключенных заказчиком.

При этом аукционная комиссия при рассмотрении первых частей заявок участников закупки вправе действовать только в соответствии с требованиями статьи 67 Закона, которая предусматривает исключительно проверку заявок на участие в электронном аукционе на соответствие требованиям, установленным документацией о таком аукционе в отношении закупаемых товаров.

Ссылка на судебный акт по делу № А62-.8241/2020 подлежит отклонению, по указанному делу заключено мировое соглашение на стадии исполнения контракта с учетом признания заказчиком такой замены.

Относительно установления заказчиком требований к коэффициенту вариации закупаемого суд полагает обоснованными доводы заявителя, поскольку, по сути, применительно к объекту закупки он обозначает предел уровня погрешности, а, следовательно, должен определяться в пределах максимальных значений. ГОСТ Р 50444-2020, ссылка на который содержится в отзыве ответчика, не содержит понятия коэффициент вариации, а также не определяет возможные показатели коэффициента вариации.

Однако, данное обстоятельство не влияет на результат рассмотрения настоящего спора, т.к. заявка Общества в части требования расположения монитора не соответствовала аукционной документации.

Кроме того, суд отмечает, что истец до момента отклонения его заявки не имел претензий к аукционной документации, за разъяснением положений документации об аукционе не обращался, в своей заявке указал, что согласен с условиями аукционной документации, коэффициент вариации также указал в конкретном значении (BUA - 1,0 %, BQI - 1,0 %.). При таких обстоятельствах усматриваются признаки злоупотребления своими правами на стороне Общества.

В соответствии с частью 1 статьи 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим Кодексом.

Защита гражданских прав осуществляется способами, установленными статьей 12ГКРФ.

Выбор способа защиты нарушенного права осуществляется истцом. Такой выбор будет правомерным только в том случае, если он действительно приведет к восстановлению нарушенного права или защите законного интереса.

Требования истца не подлежат удовлетворению поскольку:

-отсутствует нарушение его прав и законных интересов, поскольку его заявка обоснованно и правомерно отклонена аукционной комиссией;

-нарушенные, по мнению истца, права не могут быть восстановлены в случае удовлетворения иска, поскольку государственный контракт заключен с победителем торгов и на момент рассмотрения настоящего дела судом исполнен.

С учетом вышеизложенного требования ООО "Экопетролеум" подлежат отклонению в полном объеме.

Руководствуясь статьями 167 – 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л :

В удовлетворении исковых требований Общества с ограниченной ответственностью "Экопетролеум" (ОГРН <***>; ИНН <***>) отказать.

Лица, участвующие в деле, вправе обжаловать настоящее решение суда в течение месяца после его принятия в апелляционную инстанцию – Двадцатый арбитражный апелляционный суд (г.Тула), в течение двух месяцев после вступления решения суда в законную силу в кассационную инстанцию – Арбитражный суд Центрального округа (г. Калуга) при условии, что решение суда было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы. Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Смоленской области.

Судья Е.Г Бажанова