Резолютивная часть решения от 17 февраля 2020 г. по делу № А47-20275/2019

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОРЕНБУРГСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Краснознаменная, д. 56, г. Оренбург, 460024

http: //www.Orenburg.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А47-20275/2019
г. Оренбург
17 февраля 2020 года

Резолютивная часть решения объявлена 13 февраля 2020 года

В полном объеме решение изготовлено 17 февраля 2020 года

Арбитражный суд Оренбургской области в составе судьи Сиваракши В.И. при ведении протокола помощником судьи Макаридзе Т.А. рассмотрел в открытом судебном заседании дело по заявлению Министерства сельского хозяйства, торговли, пищевой и перерабатывающей промышленности Оренбургской области о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО1 (ОГРН <***>, ИНН <***>) к административной ответственности по части 2 ст. 14.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Представители лиц, участвующих в деле:

от заявителя – ФИО2, инспектор, доверенность №01-01-04/154 от 27.01.2020 года, выдана сроком на 1 год, постоянная, паспорт, копия диплома (до и после перерыва);

от заинтересованного лица – ФИО3, доверенность б/н от 17.01.2020 года, выдана сроком на три года, паспорт, копия диплома (до и после перерыва).

В соответствии со ст. 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании объявлялся перерыв с 06.02.2020 года до 13.02.2020 года 15 часов 10 минут.

Информация о времени и месте судебного заседания размещена на сайте Арбитражного суда Оренбургской области, что подтверждается отчетом о публикации судебных актов.

Министерство экономического развития, промышленной политики и торговли Оренбургской области обратилось в Арбитражный суд Оренбургской области с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО1 (далее - заинтересованное лицо, ИП ФИО1) к административной ответственности по части 2 ст. 14.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Согласно Указу Губернатора Оренбургской области от 05.11.2019 года № 495-ук "О структуре исполнительных органом государственной власти Оренбургской области" Министерство экономического развития, промышленной политики и торговли Оренбургской области переименовано в Министерство экономического развития, инвестиций, туризма и внешних связей Оренбургской области, функции в сфере торговли переданы в Министерство сельского хозяйства, торговли, пищевой и перерабатывающей промышленности Оренбургской области.

Определением Арбитражного суда от 21.01.2020 года на основании ст. 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации произведена замена Министерства экономического развития, промышленной политики и торговли Оренбургской области на Министерство сельского хозяйства, торговли, пищевой и перерабатывающей промышленности Оренбургской области (далее - Министерство, заявитель).

В обоснование заявленных требований Министерство указывает на то, что 21.11.2019 года в ходе осмотра установлен факт розничной реализации заинтересованным лицом алкогольной продукции без сопроводительных документов, удостоверяющих легальность её производства и оборота, определенных Федеральным законом от 22.11.1995 года № 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции" (далее - Федеральный закон № 171ФЗ), что образует состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 2 ст. 14.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Заинтересованное лицо возражает относительно удовлетворения заявленных требований, указывает, что алкогольная продукция находилась в торговом объекте не для розничной продажи, а в целях личного потребления. Кроме того заинтересованное лицо обращает внимание на процессуальные нарушения, допущенные Министерством.

В судебном заседании арбитражным судом установлены следующие обстоятельства.

ФИО1 зарегистрирована в качестве индивидуального предпринимателя 21.07.2014 года за основным государственным регистрационным номером 3145658200200212, имеет ИНН <***>.

08.11.2019 года в адрес Министерства экономического развития, промышленной политики и торговли Оренбургской области от Управления Федеральной налоговой службы поступило интернет обращение гражданки Н.К.А. (от 05.11.2019 года), содержащее сведение о фактах нарушения в торговом объекте, расположенном по адресу: <...> (кофейня «Прокоffий») требований к розничной продаже алкогольной продукции без лицензии на указанный вид деятельности.

Инспектором отдела контроля за оборотом алкогольной продукции Министерства экономического развития, промышленной политики и торговли Оренбургской области 25.11.2019 года на основании норм Кодекса Российской Федерации об административных правонарушений произведен осмотр помещений, территорий и находящихся там вещей и документов торгового объекта (кафе), в котором осуществляет деятельность по розничной продаже алкогольной продукции ИП ФИО1 по адресу: <...> кафе «Прокоffий». Осмотр произведен в присутствии сотрудника кафе Ч.А.Д., по результатам осмотра составлен протокол осмотра помещений, документов, предметов № 222.

В ходе осмотра установлено наличие в торговом объекте 14 единиц алкогольной продукции, на которую не предоставлены товарно-сопроводительные документы, подтверждающие легальность оборота алкогольной продукции в соответствии со ст.ст. 10.2 и 16 Федерального закона № 171-ФЗ.

Так, в указанном предприятии общественного питания обнаружена следующая алкогольная продукция:

во вскрытой таре:

- вино защищенного наименования места происхождения региона Мендоса белое сухое «Карактер шардонне-шенен», емкость 0,75 л., крепость 12,5%, дата розлива 28.07.2018, в количестве 1 единицы, серия, номер марки: AM 077 36161098;

- вино защищенного географического указания полусладкое белое «Деллисимо треббъяно рубиконе», емкость 0,75 л., крепость 10%, дата розлива 07.11.2018, в количестве 1 единицы, серия, номер марки: AM 071 94303920;

- невыдержанный ром «Кабана сильвер драй, емкость 0,7 л., крепость 38%, дата розлива 18.07.2019, в количестве 1 единицы, серия, номер марки: AM 073 53990848;

- российский коньяк пятилетний «Золотой резерв», емкость 0,25 л., крепость 40%, дата розлива 19.03.2018, в количестве 1 единицы, серия, номер марки: ФСМ 200 10611289;

в невскрытой таре:

- вино столовое полусладкое красное «ROUGE MOELLEUX», емкость 0,75, крепость 11%, дата розлива 21.11.2018, в количестве 1 единицы, серия, номер марки: AM 075 66894701;

- вино столовое белое сухое «Тини бьянко», емкость 0,75 л, крепость 11%, дата розлива 17.07.2019, в количестве 1 единицы, серия, номер марки: AM 200 56604070;

- вино защищенного наименования места происхождения региона «Барон монтальто грилло совеньон блан», емкость 0,75 л, крепость 12%, дата розлива 21.06.2019, в количестве 1 единицы, серия, номер марки: AM 078 32814504;

- вино сухое красное «Надария неро д,авола», емкость 0,75л, крепость 13%, дата розлива 14.05.2019, в количестве 1 единицы, серия, номер марки: AM 077 83578897;

- вино защищенного географического указания красное полусладкое «Терре аллегре санджовезе апулия», емкость 0,75л, крепость 12%, дата розлива 11.04.2019, в количестве 1 единицы, серия, номер марки: AM 200 37531920;

- вино столовое полусладкое белое «Савелла», емкость 0,75 л, крепость 10,5%, дата розлива 11.12.2017, в количестве 1 единицы, серия, номер марки: AM 064 94644571;

- вино столовое полусладкое белое «Луи де Салиньяк», емкость 0,75 л., крепость 11%, дата розлива 12.01.2018, в количестве 1 единицы, серия, номер марки: AM 075 66843418;

- вино белое полусладкое «Жан поль шене медиум свит белое», емкость 0,75л., крепость 11,5%, дата розлива 04.09.2019, в количестве примерно 1 единицы, серия, номер марки: AM 200 47473458;

- вино защищенного географического указания полусладкое белое «Деллисимо треббьяно рубиконе», емкость 0,75 л., крепость 10%, дата розлива 07.11.2018, в количестве 1 единицы, серия, номер марки: AM 071 94304818;

- игристое вино с защищенным географическим указанием «Просекко Сантосоло», емкость 0,75л, крепость 11%, дата розлива 21.12.2018, в количестве 1 единицы, серия, номер марки: AM 076 76628406.

На основании части 2 ст. 27.14 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях на указанную алкогольную продукцию наложен арест, о чем 25.11.2019 года составлен протокол ареста № 222/обр, арестованная алкогольная продукция передана на хранение сотруднику кафе «Прокоffий» Ч.А.Д., адресом ответственного хранения определен <...>, кафе «Прокоffий».

Сотрудниками Министерства экономического развития, промышленной политики и торговли Оренбургской области согласно сведений Единой государственной автоматизированной информационной системы 17.12.2019 года установлено, что арестованная алкогольная продукция была приобретена в розничных сетях в ООО "МЕТРО Кэш энд Керри", ООО "Лента".

26.11.2019 года ИП ФИО1 посредством почтовой связи направлено извещение о времени и месте составления протокола об административном правонарушении по части 2 ст. 14.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (28.11.2019 года, 11 часов 00 минут, <...>).

28.11.2019 года ИП ФИО1 посредством почтовой связи направлено извещение (повторное) о времени и месте составления протокола об административном правонарушении по части 2 ст. 14.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (17.12.2019 года, <...>).

Должностным лицом Министерства экономического развития, промышленной политики и торговли Оренбургской области 17.12.2019 года в отсутствии заинтересованного лица, надлежащим образом извещенного о времени и месте составления протокола об административном правонарушении, составлен протокол № 222/1 об административном правонарушении по части 2 ст. 14.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В соответствии с указанным протоколом, ИП ФИО1 совершено административное правонарушение, предусмотренное частью 2 статьи 14.6 КоАП РФ.

На основании части 2 ст. 202 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и в соответствии с абзацем четвертым части 3 статьи 23.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях заявитель обратился в Арбитражный суд Оренбургской области с заявлением о привлечении ИП ФИО1 к административной ответственности по части 2 ст. 14.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Арбитражный суд первой инстанции, оценив в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации все имеющиеся в деле доказательства в их совокупности, находит заявленные требования не подлежащими удовлетворению.

В соответствии с частью 1 статьи 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов РФ об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Статьей 1.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлено, что лицо подлежит административной ответственности за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

В силу статьи 26.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях по делу об административном правонарушении выяснению подлежит наличие события административного правонарушения и вина лица в его совершении.

В соответствии с частью 2 статьи 14.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях оборот этилового спирта (за исключением розничной продажи), алкогольной и спиртосодержащей продукции без сопроводительных документов, удостоверяющих легальность их производства и оборота, определенных федеральным законом, - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до пятнадцати тысяч рублей с конфискацией этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции.

Отношения, связанные с производством и оборотом этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, и отношения, связанные с потреблением (распитием) алкогольной продукции, регулируются Федеральным законом № 171-ФЗ.

Согласно пункту 7 статьи 2 Федерального закона № 171-ФЗ алкогольная продукция - пищевая продукция, которая произведена с использованием или без использования этилового спирта, произведенного из пищевого сырья, и (или) спиртосодержащей пищевой продукции, с содержанием этилового спирта более 0,5 процента объема готовой продукции, за исключением пищевой продукции в соответствии с перечнем, установленным Правительством Российской Федерации. Алкогольная продукция подразделяется на такие виды, как: спиртные напитки (в том числе водка), вино, фруктовое вино, ликерное вино, игристое вино (шампанское), винные напитки, пиво и напитки, изготавливаемые на основе пива, сидр, пуаре, медовуха.

Пунктом 16 статьи 2 Федерального закона № 171-ФЗ установлено, что для целей данного Федерального закона понятием оборот алкогольной продукции охватывается закупка (в том числе импорт), поставки (в том числе экспорт), хранение, перевозки и розничная продажа.

Как следует из абзаца 10 пункта 2 ст. 18 Федерального закона № 171-ФЗ, розничная продажа алкогольной продукции подлежит лицензированию.

Пунктом 4 данной статьи установлено, что лицензии на осуществление вида деятельности, указанного в абзаце десятом пункта 2 настоящей статьи, выдаются отдельно на розничную продажу алкогольной продукции и розничную продажу алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания.

Лицензия на розничную продажу алкогольной продукции предусматривает право организации на осуществление закупки (за исключением импорта) алкогольной продукции по договору поставки, а также хранение закупленной алкогольной продукции и ее реализацию по договору розничной купли-продажи.

Лицензия на розничную продажу алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания предусматривает право организации на осуществление закупки (за исключением импорта) алкогольной продукции по договору поставки, хранение (в том числе во вскрытой потребительской таре (упаковке), использование в соответствии с подпунктом 15 статьи 2 настоящего Федерального закона для изготовления алкогольных напитков, кулинарных блюд, спиртосодержащей пищевой продукции и иной пищевой продукции, отпуск алкогольной продукции потребителю во вскрытой потребительской таре или в розлив, осуществляемые при оказании услуг общественного питания.

Согласно пункту 1 ст. 10.2 Федерального закона № 171-ФЗ оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции осуществляется только при наличии следующих сопроводительных документов, удостоверяющих легальность их производства и оборота, если иное не установлено настоящей статьей:

1) товарно-транспортная накладная;

2) справка, прилагаемая к таможенной декларации, для импортированных этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции в целях использования их в качестве сырья или вспомогательного материала при производстве неспиртосодержащей продукции либо в технических целях или иных целях, не связанных с производством и (или) оборотом (за исключением закупки) этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, а также для алкогольной продукции, маркируемой в соответствии с настоящим Федеральным законом акцизными марками, информация об объеме оборота которой не зафиксирована в единой государственной автоматизированной информационной системе по каждой единице алкогольной продукции. Такая справка не заполняется для импортированных этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, являющихся товарами ЕАЭС;

3) справка, прилагаемая к товарно-транспортной накладной, для этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, импортированных и являющихся товарами ЕАЭС, в целях использования такой продукции в качестве сырья или вспомогательного материала при производстве неспиртосодержащей продукции либо в технических целях или иных целях, не связанных с производством и (или) оборотом (за исключением закупки) этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, произведенных на территории Российской Федерации или импортированных и являющихся товарами ЕАЭС, а также для алкогольной продукции, маркируемой в соответствии с настоящим Федеральным законом федеральными специальными марками, информация об объеме оборота которой не зафиксирована в единой государственной автоматизированной информационной системе по каждой единице алкогольной продукции;

4) уведомление (для этилового спирта (в том числе денатурата) и нефасованной спиртосодержащей продукции с содержанием этилового спирта более 25 процентов объема готовой продукции).

5) заверенные подписью руководителя организации и (при наличии печати) ее печатью копия извещения об уплате авансового платежа акциза с отметкой налогового органа по месту учета покупателя об уплате авансового платежа акциза или копия извещения об освобождении от уплаты авансового платежа акциза с отметкой налогового органа по месту учета покупателя об освобождении от уплаты авансового платежа для закупки (за исключением импорта из государств, не являющихся членами ЕАЭС) и поставок (за исключением экспорта) этилового спирта в случаях, если уплата указанного платежа предусмотрена законодательством Российской Федерации о налогах и сборах;

6) копия договора о поставке за пределы Российской Федерации (в случае производства, закупки, поставок, хранения и (или) перевозок в целях вывоза из Российской Федерации (экспорта) пива и пивных напитков в полимерной потребительской таре (потребительской таре либо упаковке, полностью изготовленных из полиэтилена, полистирола, полиэтилентерефталата или иного полимерного материала) объемом более 1500 миллилитров).

Этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция, оборот которых осуществляется при полном или частичном отсутствии сопроводительных документов, указанных в пункте 1 данной статьи, считаются продукцией, находящейся в незаконном обороте (пункт 2 статьи 10.2 Федерального закона № 171-ФЗ).

В абзаце втором пункта 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.07.2014 № 47 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» дано разъяснение о том, что неотъемлемой частью деятельности по розничной продаже какого-либо товара является его хранение розничным продавцом в необходимых количествах.

Следовательно, само по себе хранение алкогольной продукции розничным продавцом в месте осуществления розничной торговли как неотъемлемая часть дальнейшей реализации её покупателям для личного потребления не является самостоятельной предпринимательской деятельностью по хранению этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, подлежащей лицензированию.

В соответствии с пунктом 1 статьи 11 и пунктом 1 статьи 16 Федерального закона № 171-ФЗ индивидуальные предприниматели вправе осуществлять только розничную продажу пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи и ни при каких обстоятельствах не могут получить лицензию на осуществление видов деятельности из числа указанных в пункте 2 статьи 18 Федерального закона № 171-ФЗ.

Следовательно, распространение действия на индивидуального предпринимателя требований Федерального закона № 171-ФЗ к осуществлению такой деятельности, в частности о наличии сопроводительных документов на реализуемую алкогольную продукцию, является недопустимым.

Такая позиция поддержана в пункте 2 Обзора судебной практики «О некоторых вопросах, возникающих при рассмотрении арбитражными судами дел об административных правонарушениях, предусмотренных главой 14 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях», утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 06.12.2017 года.

В связи с вышеизложенным, привлечение ИП ФИО1 к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях за реализацию предпринимателем алкогольной продукции в отсутствие необходимых сопроводительных документов, не представляется возможным.

Индивидуальные предприниматели не являются субъектами административного правонарушения, квалифицируемого по части 2 ст. 14.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

При таких обстоятельствах заявленные Министерством требования удовлетворению не подлежат.

Заявленные Министерством требования о привлечении ИП ФИО1 к административной ответственности по части 2 статьи 14.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях не подлежат удовлетворению и по иным основаниям.

В силу части 6 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

В соответствии с частью 1 статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных названным Кодексом, составляются должностными лицами органов, уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях в соответствии с главой 23 настоящего Кодекса, в пределах компетенции соответствующего органа.

Согласно части 2 статьи 28.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных частью 2 статьи 14.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях составляются должностными лицами органов внутренних дел (полиции) и должностными лицами органов, осуществляющих контроль (надзор) в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции (п. 1 и п. 64 соответственно).

В соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 24.02.2009 года № 154 «О Федеральной службе по регулированию алкогольного рынка» федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю за производством и оборотом этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, по надзору и оказанию услуг в этой сфере, является Федеральная служба по регулированию алкогольного рынка (Росалкогольрегулирование).

Согласно статьи 6 Федерального закона № 171-ФЗ к полномочиям органов государственной власти субъектов Российской Федерации в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции относиться, в частности, осуществление регионального государственного контроля (надзора) в области розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции.

Таким образом, исходя из положений действующего федерального законодательства вопросы организации и проведения государственного контроля (надзора) за производством, оборотом, качеством и безопасностью этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, соблюдение законодательства Российской Федерации в этой области и условий, предусмотренных соответствующими лицензиями, отнесены к ведению федеральных органов государственной власти. Следовательно, органы государственной власти субъектов Российской Федерации не вправе устанавливать какие-либо иные, помимо установленных на федеральном уровне, меры контроля (надзора) за качеством и безопасностью алкогольной продукции и не вправе осуществлять такой контроль, кроме как осуществление лицензионного контроля за розничной продажей алкогольной продукции.

Таким образом, региональный контроль в спорном периоде ограничен надзором за розничными хозяйствующими субъектами в части соблюдения лицензионных требований, а также особых требований к розничным продажам алкогольной продукции, установленных статьей 16 Федерального закона № 171-ФЗ.

Соответственно, составление протокола об административном правонарушении № 222/1 от 17.12.2019 года, которым действия предпринимателя квалифицированы по части 2 статьи 14.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, Министерством экономического развития, промышленной политики и торговли Оренбургской области допущено с превышением полномочий.

Составление протокола об административном правонарушении неуполномоченным органом является основанием для отказа арбитражным судом в привлечении к административной ответственности.

Кроме того, согласно пункту 1 ст. 23 Федерального закона № 171-ФЗ государственный контроль (надзор) в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции включает в себя федеральный государственный контроль (надзор) в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и региональный государственный контроль (надзор) в области розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции.

Пунктом 1.2 данной статьи установлено, что региональный государственный контроль (надзор) в области розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции включает в себя:

1) лицензионный контроль за розничной продажей алкогольной продукции и розничной продажей алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания (за исключением лицензионного контроля за производством, поставками, хранением и розничной продажей произведенной сельскохозяйственными товаропроизводителями винодельческой продукции);

2) государственный контроль (надзор) за соблюдением обязательных требований к розничной продаже алкогольной продукции и розничной продаже алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания, установленных статьей 16 настоящего Федерального закона, обязательных требований к розничной продаже спиртосодержащей продукции, за исключением государственного контроля за соблюдением требований технических регламентов;

3) государственный контроль за представлением деклараций об объеме розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции, об объеме собранного винограда для производства винодельческой продукции.

Как следует из пункта 2 ст. 23 Федерального закона № 171-ФЗ, должностные лица органов, уполномоченных на осуществление государственного контроля (надзора) в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, имеют право:

1) запрашивать у организации, крестьянского (фермерского) хозяйства, индивидуального предпринимателя на основании мотивированного запроса в письменной форме и получать от них информацию и документы, необходимые в ходе проведения проверки;

2) беспрепятственно по предъявлении служебного удостоверения и копии приказа (распоряжения) руководителя (заместителя руководителя) органа государственного контроля (надзора) о назначении проверки посещать объекты и проводить обследования используемых организациями, крестьянскими (фермерскими) хозяйствами, индивидуальными предпринимателями при осуществлении своей деятельности помещений, зданий, сооружений, земельных участков (в том числе виноградников), технических устройств (автоматических средств измерения и учета концентрации и объема безводного спирта в готовой продукции, объема готовой продукции, автоматических средств измерения и учета концентрации денатурирующих веществ в биоэтаноле, автоматических средств измерения и учета объема готовой продукции, технических средств фиксации и передачи информации об объеме производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции в единую государственную автоматизированную информационную систему, специальных технических средств регистрации в автоматическом режиме движения), оборудования, коммуникаций, сырья, вспомогательных материалов, полуфабрикатов и готовой продукции, а также проводить необходимые исследования, испытания, экспертизы, расследования и другие мероприятия по контролю;

3) выдавать организациям, крестьянским (фермерским) хозяйствам, индивидуальным предпринимателям предписания об устранении выявленных нарушений обязательных требований, о проведении мероприятий по предотвращению вреда жизни, здоровью граждан, вреда животным, растениям, окружающей среде, имуществу физических и юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, по обеспечению безопасности государства, предотвращению возникновения чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера;

4) составлять протоколы об административных правонарушениях, рассматривать дела об административных правонарушениях и принимать меры по предотвращению нарушения обязательных требований, а также требований к использованию основного технологического оборудования для производства этилового спирта, которое подлежит государственной регистрации;

5) направлять в уполномоченные органы материалы для решения вопросов о возбуждении уголовных дел по признакам преступлений, связанных с нарушением обязательных требований, а также требований к использованию основного технологического оборудования для производства этилового спирта, которое подлежит государственной регистрации;

6) проводить контрольную закупку без предварительного уведомления проверяемых юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и сельскохозяйственных товаропроизводителей при наличии оснований, предусмотренных частью 2 статьи 10 Федерального закона от 26 декабря 2008 года № 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля".

При этом органы, осуществляющие государственный контроль (надзор) в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, вправе составлять протоколы об административных правонарушениях по части 2 ст. 14.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (в части регулирования цен на этиловый спирт, алкогольную и спиртосодержащую продукцию), что следует из части 1 ст. 23.50 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Таким образом, при осуществлении регионального государственного контроля (надзора) в области розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции должностные лица Министерства экономического развития, промышленной политики и торговли Оренбургской области вправе осуществлять проверки хозяйствующих субъектов по предъявлении служебного удостоверения и копии приказа (распоряжения) руководителя (заместителя руководителя) органа государственного контроля (надзора) о назначении проверки.

Согласно пунктам 6 и 7 Положения о региональном государственном контроле (надзоре) в области розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции на территории Оренбургской области, утвержденного постановлением Правительства Оренбургской области от 25.01.2019 года № 41-п, права уполномоченных должностных лиц министерства при осуществлении регионального государственного контроля (надзора) установлены Федеральными законами N 171-ФЗ, от 26 декабря 2008 года № 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" (далее - Федеральный закон № 294-ФЗ).

Организация и проведение плановых или внеплановых проверок юридических лиц, индивидуальных предпринимателей осуществляются с соблюдением требований Федерального закона № 294-ФЗ, учетом особенностей организации и проведения проверок, установленных Федеральным законом № 171-ФЗ.

Согласно пункту 2 части 2 ст. 10 Федерального закона № 294-ФЗ основанием для проведения внеплановой проверки является мотивированное представление должностного лица органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля по результатам анализа результатов мероприятий по контролю без взаимодействия с юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями, рассмотрения или предварительной проверки поступивших в органы государственного контроля (надзора), органы муниципального контроля обращений и заявлений граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, юридических лиц, информации от органов государственной власти, органов местного самоуправления, из средств массовой информации о следующих фактах:

а) возникновение угрозы причинения вреда жизни, здоровью граждан, вреда животным, растениям, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, музейным предметам и музейным коллекциям, включенным в состав Музейного фонда Российской Федерации, особо ценным, в том числе уникальным, документам Архивного фонда Российской Федерации, документам, имеющим особое историческое, научное, культурное значение, входящим в состав национального библиотечного фонда, безопасности государства, а также угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера;

б) причинение вреда жизни, здоровью граждан, вреда животным, растениям, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, музейным предметам и музейным коллекциям, включенным в состав Музейного фонда Российской Федерации, особо ценным, в том числе уникальным, документам Архивного фонда Российской Федерации, документам, имеющим особое историческое, научное, культурное значение, входящим в состав национального библиотечного фонда, безопасности государства, а также возникновение чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера;

в) нарушение прав потребителей (в случае обращения в орган, осуществляющий федеральный государственный надзор в области защиты прав потребителей, граждан, права которых нарушены, при условии, что заявитель обращался за защитой (восстановлением) своих нарушенных прав к юридическому лицу, индивидуальному предпринимателю и такое обращение не было рассмотрено либо требования заявителя не были удовлетворены);

г) нарушение требований к маркировке товаров.

В соответствии с п. 77 Административного регламента осуществления регионального государственного контроля (надзора) в области розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции, утвержденного приказом Министерства экономического развития, промышленной политики и торговли Оренбургской области от 02.04.2018 года № 37, внеплановая проверка в отношении нелицензиатов и индивидуальных предпринимателей проводится по основаниям:

1) истечение срока исполнения юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем ранее выданного предписания об устранении выявленного нарушения обязательных требований;

2) мотивированное представление должностного лица министерства по результатам анализа результатов мероприятий по контролю без взаимодействия с юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями, рассмотрения или предварительной проверки поступивших в министерство обращений и заявлений граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, юридических лиц, информации от органов государственной власти, органов местного самоуправления, из средств массовой информации о следующих фактах:

а) возникновение угрозы причинения вреда жизни, здоровью граждан, вреда животным, растениям, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, музейным предметам и музейным коллекциям, включенным в состав Музейного фонда Российской Федерации, особо ценным, в том числе уникальным, документам Архивного фонда Российской Федерации, документам, имеющим особое историческое, научное, культурное значение, входящим в состав национального библиотечного фонда, безопасности государства, а также угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера;

б) причинение вреда жизни, здоровью граждан, вреда животным, растениям, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, музейным предметам и музейным коллекциям, включенным в состав Музейного фонда Российской Федерации, особо ценным, в том числе уникальным, документам Архивного фонда Российской Федерации, документам, имеющим особое историческое, научное, культурное значение, входящим в состав национального библиотечного фонда, безопасности государства, а также возникновение чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера;

3) наличие приказа, изданного министерством в соответствии с поручением Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации или на основании требования прокурора о проведении внеплановой проверки в рамках надзора за исполнением законов по поступившим в органы прокуратуры материалам и обращениям.

Пунктом 78 названного Административного регламента установлено, что внеплановая выездная проверка проводится министерством по основаниям, указанным в подпунктах "а" и "б" подпункта 2 пункта 77 настоящего Административного регламента, после согласования в установленном порядке с органом прокуратуры и в соответствии с пп. 6 - 15 статьи 10 Федерального закона № 294-ФЗ.

Поступившая к заявителю информация о реализации в кафе «Прокоffий» алкогольной продукции без лицензии свидетельствует о возникновении угрозы причинения вреда жизни, здоровью граждан. Следовательно, по его заявлению должна быть назначена и проведена внеплановая проверка.

Должностными лицами Министерства экономического развития, промышленной политики и торговли Оренбургской области 25.11.2019 года проверка в принадлежащем ИП ФИО1 кафе «Прокоffий» по <...> проведена в отсутствии приказа о проведении проверки, что в силу пункта 4 ст. 20 Федерального закона № 294-ФЗ является грубым нарушениям требований действующего законодательства и влечет недействительность результатов проверки.

Довод Министерства о том, что заявление гражданки Л.П.В. рассмотрено в порядке части 2 ст. 9 Федерального закона от 02.05.2006 года № 59-ФЗ "О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации" арбитражным судом не принимается.

Федеральными законами № 171-ФЗ и № 294-ФЗ установлен специальный порядок проверки поступающих сведений о фактах нарушений требований Федерального закона № 171-ФЗ, а потому применение общих положений Федерального закона от 02.05.2006 года № 59-ФЗ "О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации", регулирующих порядок рассмотрения обращения граждан, в рассматриваемом случае исключен.

Согласно части 3 ст. 29.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в постановлении по делу об административном правонарушении должны быть решены вопросы об изъятых вещах и документах, о вещах, на которые наложен арест, если в отношении их не применено или не может быть применено административное наказание в виде конфискации, а также о внесенном залоге за арестованное судно. При этом:

1) вещи и документы, не изъятые из оборота, подлежат возвращению законному владельцу, а при неустановлении его передаются в собственность государства в соответствии с законодательством Российской Федерации;

2) вещи, изъятые из оборота, подлежат передаче в соответствующие организации или уничтожению.

Согласно пункту 15.1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 года № 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" арбитражный суд, вынося решение об отказе в привлечении лица к административной ответственности, в том числе по мотиву пропуска установленного статьей 4.5 КоАП РФ срока давности привлечения к административной ответственности, не вправе применить административное наказание в виде конфискации орудия совершения или предмета административного правонарушения. Вместе с тем в резолютивной части соответствующего решения вопрос об изъятых вещах и документах, а также о вещах, на которые наложен арест, должен быть разрешен с учетом положений пунктов 1 - 4 части 3 статьи 29.10 КоАП РФ.

Если в ходе судебного разбирательства с очевидностью установлено, что вещи, явившиеся орудием совершения или предметом административного правонарушения и изъятые в рамках принятия мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении, изъяты из оборота или находились в незаконном обороте (этиловый спирт, алкогольная или спиртосодержащая продукция, о которых упоминает статья 25 Федерального закона "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции", контрафактная продукция), то в резолютивной части решения суда указывается, что соответствующие вещи возврату не подлежат, а также определяются дальнейшие действия с такими вещами (например, в отношении этилового спирта, алкогольной или спиртосодержащей продукции - в соответствии с Федеральным законом "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции").

Согласно п. 1 ст. 25 Федерального закона № 171-ФЗ в целях пресечения незаконных производства и (или) оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, а также незаконного использования основного технологического оборудования для производства этилового спирта, которое подлежит государственной регистрации, изъятию из незаконного оборота на основании решений уполномоченных в соответствии с законодательством Российской Федерации органов и должностных лиц подлежат:

1) этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция в случае, если их производство и (или) оборот осуществляются:

без соответствующих лицензий, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 5 статьи 20 настоящего Федерального закона;

без маркировки в соответствии со статьей 12 настоящего Федерального закона или с маркировкой поддельными марками;

без соответствия государственным стандартам и техническим условиям;

без фиксации и передачи информации об объеме производства и (или) оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции в единую государственную автоматизированную информационную систему, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2.1 статьи 8 настоящего Федерального закона;

без документов, подтверждающих легальность производства и (или) оборота такой продукции, а также с фальсифицированными документами, удостоверяющими легальность производства и (или) оборота такой продукции, в том числе изготовленными путем их дублирования;

с содержанием в своем составе виноматериалов, произведенных крестьянскими (фермерскими) хозяйствами, индивидуальными предпринимателями, признаваемыми сельскохозяйственными товаропроизводителями, из приобретенных у других лиц винограда, этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции.

Как следует из п. 8 Обзора практики рассмотрения судами дел об административных правонарушениях, связанных с назначением административного наказания в виде конфискации, а также с осуществлением изъятия из незаконного владения лица, совершившего административное правонарушение, вещей и иного имущества в сфере оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, явившихся орудием совершения или предметом административного правонарушения, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 19.09.2018 года, отказ арбитражного суда в удовлетворении требования о привлечении индивидуального предпринимателя к административной ответственности в связи с истечением срока давности привлечения к административной ответственности сам по себе не влечет возврата такому лицу изъятой у него алкогольной продукции, находившейся в незаконном обороте.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 28.09.2015 года № 1027 "О реализации мер по пресечению незаконных производства и (или) оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" утверждены Правила уничтожения по решению суда изъятых или конфискованных этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, указанных в подпунктах 1 - 3 и 8 пункта 1 статьи 25 Федерального закона "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции", а также сырья, полуфабрикатов, производственной, транспортной, потребительской тары (упаковки), этикеток, средств укупорки потребительской тары, используемых для производства этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, федеральных специальных марок и акцизных марок (в том числе поддельных) для маркировки алкогольной продукции, указанных в подпункте 4 пункта 1 статьи 25 Федерального закона".

Заинтересованным лицом как Министерству в ходе производства по делу об административном правонарушении, так и арбитражному суду в ходе производства по настоящему делу не предоставлены доказательства нахождения в законном обороте алкогольной продукции, указанной в протоколе ареста от 25.11.2019 года № 222/обр.

Довод заинтересованного лица о том, что арестованная алкогольная продукция находилась в торговом объекте для личного потребления отклоняется судом, ввиду того, что в материалы дела не представлены какие-либо надлежащие доказательства приобретения спорной алкогольной продукции в целях ее использования для личных потребностей (нужд).

При таких обстоятельствах, алкогольная продукция, указанной в протоколе ареста от 25.11.2019 года № 222/обр., возврату не подлежит, указанная алкогольная продукция подлежит изъятию и уничтожению.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 202, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявления отказать.

Алкогольная продукция, указанная в протоколе ареста от 25.11.2019 года № 222/обр, возврату не подлежит.

Алкогольная продукция, указанная в протоколе ареста от 25.11.2019 года № 222/обр и находящаяся на ответственном хранении у сотрудника кафе «Прокоffий» ФИО4 по адресу: <...>, а именно:

в невскрытой таре:

- вино столовое полусладкое красное «ROUGE MOELLEUX», емкость 0,75, крепость 11%, дата розлива 21.11.2018, в количестве 1 единицы,

- вино столовое белое сухое «Тини бьянко», емкость 0,75 л, крепость 11%, дата розлива 17.07.2019, в количестве 1 единицы;

- вино защищенного наименования места происхождения региона «Барон монтальто грилло совеньон блан», емкость 0,75 л, крепость 12%, дата розлива 21.06.2019, в количестве 1 единицы;

- вино сухое красное «Надария неро д,авола», емкость 0,75л, крепость 13%, дата розлива 14.05.2019, в количестве 1 единицы;

- вино защищенного географического указания красное полусладкое «Терре аллегре санджовезе апулия», емкость 0,75л, крепость 12%, дата розлива 11.04.2019, в количестве 1 единицы;

- вино столовое полусладкое белое «Савелла», емкость 0,75 л, крепость 10,5%, дата розлива 11.12.2017, в количестве 1 единицы;

- вино столовое полусладкое белое «Луи де Салиньяк», емкость 0,75 л., крепость 11%, дата розлива 12.01.2018, в количестве 1 единицы;

- вино белое полусладкое «Жан поль шене медиум свит белое», емкость 0,75л., крепость 11,5%, дата розлива 04.09.2019, в количестве примерно 1 единицы;

- вино защищенного географического указания полусладкое белое «Деллисимо треббьяно рубиконе», емкость 0,75 л., крепость 10%, дата розлива 07.11.2018, в количестве 1 единицы;

- игристое вино с защищенным географическим указанием «Просекко Сантосоло», емкость 0,75л, крепость 11%, дата розлива 21.12.2018, в количестве 1 единицы;

вскрытая тара:

- вино защищенного наименования места происхождения региона Мендоса белое сухое «Карактер шардонне-шенен», емкость 0,75 л., крепость 12,5%, дата розлива 28.07.2018, в количестве 1 единицы;

- вино защищенного географического указания полусладкое белое «Деллисимо треббъяно рубиконе», емкость 0,75 л., крепость 10%, дата розлива 07.11.2018, в количестве 1 единицы;

- невыдержанный ром «Кабана сильвер драй», емкость 0,7 л., крепость 38%, дата розлива 18.07.2019, в количестве 1 единицы;

- российский коньяк пятилетний «Золотой резерв», емкость 0,25 л., крепость 40%, дата розлива 19.03.2018, в количестве 1 единицы,

подлежит изъятию и уничтожению в порядке, установленном Правилами уничтожения по решению суда изъятых или конфискованных этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, указанных в подпунктах 1 - 3 и 8 пункта 1 статьи 25 Федерального закона "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции", а также сырья, полуфабрикатов, производственной, транспортной, потребительской тары (упаковки), этикеток, средств укупорки потребительской тары, используемых для производства этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, федеральных специальных марок и акцизных марок (в том числе поддельных) для маркировки алкогольной продукции, указанных в подпункте 4 пункта 1 статьи 25 Федерального закона, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 28 сентября 2015 года № 1027 "О реализации мер по пресечению незаконных производства и (или) оборота этилового спирта, алкогольной или спиртосодержащей продукции".

Решение по делу о привлечении к административной ответственности вступает в законную силу по истечении 10 дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба.

В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не изменено или не отменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражным судом апелляционной инстанции.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной жалобы можно получить на интернет-сайте Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда (www.18aaс.ru).

Судья В.И. Сиваракша