Решение от 11 февраля 2020 г. по делу № А40-314798/2019

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ГОРОДА МОСКВЫ

115191, г.Москва, ул. Большая Тульская, д. 17

http://www.msk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело № А40-314798/19-148-1736
11 февраля 2020 года
г. Москва


Резолютивная часть решения объявлена 06 февраля 2020 года

Полный текст решения изготовлен 11 февраля 2020 года

Арбитражный суд в составе: судьи Нариманидзе Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1

с использованием средств аудиозаписи в ходе судебного заседания.

рассматривает в судебном заседании дело по заявлению ООО «Ред Софт» (121205, МОСКВА ГОРОД, ТЕРРИТОРИЯ СКОЛКОВО ИННОВАЦИОННОГО ЦЕНТРА, УЛИЦА НОБЕЛЯ, ДОМ 5, ЭТ 2 ПОМ 4, ОГРН: <***>, ИНН: <***>)

к Федеральной антимонопольной службе (125993, г. Москва, Д-242, ГСП-3, Садовая Кудринская, д. 11)

Третьи лица: Ространснадзор (111495, <...>)

АО «Газпромбанк» (117420, <...>)

о признании незаконным решения от 20.11.2019 г. по делу № 19/44/104/242, об обязании исключить из Реестра недобросовестных поставщиков реестровую запись №РНП.227820-19 от 25.11.2019 г.

при участии:

от заявителя – ФИО2, протокол № 27 от 27.12.2019 г.; ФИО3, дов. от 29.11.2019 г., диплом.

от ответчика – ФИО4, дов. от 21.05.2019 г., диплом.

от третьих лиц: 1) ФИО5, дов. от 13.01.2020 г., копия диплома.; 2) не явился, извещен.

УСТАНОВИЛ:

ООО «Ред Софт» обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к Федеральной антимонопольной службе о признании незаконным решения от 20.11.2019 г. по делу № 19/44/104/242, об обязании исключить из Реестра недобросовестных поставщиков реестровую запись №РНП.227820-19 от 25.11.2019 г.

Заявитель требования поддержал.

Ответчик требования не признал, по основаниям, изложенным в отзыве.

Представитель третьего лица (Ространснадзор) оставил вопрос на усмотрение суда.

Представитель третьего лица (АО «Газпромбанк») не явился, возражений не представил. Дело рассмотрено в его отсутствие в порядке ст. 123, 156 АПК РФ.

Выслушав представителей заявителя, ответчика, 3-го лица, рассмотрев материалы дела, арбитражный суд считает, что требования заявителя подлежат удовлетворению, исходя из следующего.

В соответствии со ст. 198 АПК РФ, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Срок на обращение в суд, предусмотренный ст. 198 АПК РФ, заявителем не пропущен.

Как следует из материалов дела, 20.11.2019г. на заседании комиссии Федеральной антимонопольной службы по контролю в сфере закупок (далее - Комиссия) было вынесено Решение по делу №19/44/104/242 о включении сведений в отношении Общества с ограниченной ответственностью «Ред Софт», его учредителях и генеральном директоре в Реестр недобросовестных поставщиков в связи с уклонением от заключения контракта (далее – Решение).

25.11.2019г. указанные сведения были размещены в единой информационной системе в сфере закупок (реестровая запись №РНП.227820-19 от 25.11.2019).

Заявитель считает решение Федеральной антимонопольной службе противоречащим действующему закону и подлежащим отмене.

Удовлетворяя требования Заявителя, суд исходил из следующего.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 25.11.2013 № 1062 «О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей)» установлены правила ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) (далее -Правила).

В соответствии с пунктом 4 Правил, ведение реестра, в том числе включение (исключение) в реестр информации о недобросовестных поставщиках (подрядчиках, исполнителях), осуществляется Федеральной антимонопольной службой (далее - уполномоченный орган).

Как следует из представленных материалов дела, Федеральной службой по надзору в сфере транспорта 11.09.2019 в единой информационной системе в сфере закупок www.zakupki.gov.ru (далее - ЕИС) размещено извещение о проведении открытого конкурса Заказчиком, АО «Газпромбанк» на право заключения государственного контракта на сопровождение информационной системы дистанционного контроля и надзора готовности, дислокации и перемещения дежурных сил и средств функциональных подсистем Минтранса России, входящих в единую государственную систему предупреждения и ликвидации чрезвычайных ситуаций (РСЧС), с использованием спутниковой системы ГЛОНАСС/GPS, и ее модулей www.zakupki.gov.ru (далее - ЕИС) 0173100005019000017).

Начальная (максимальная) цена контракта составляет 2 054 000 рублей.

В соответствии с протоколом подведения итогов от 21.10.2019 № ППИ1 победителем Конкурса признан участник ООО «Паллада», с ценовым предложением в размере 2 000 000 рублей.

Вместе с тем, 01.11.2019 Федеральной службой по надзору в сфере транспорта размещен в ЕИС протокол признания участника уклонившимся от заключения контракта от 01.11.2019 № ППУ1, в связи с непредставлением ООО «Паллада» обеспечения исполнения контракта в полном объеме.

В соответствии с частью 14 статьи 83.2 Закона о контрактной системе в случае, если победитель электронной процедуры признан уклонившимся от заключения контракта, заказчик вправе заключить контракт с участником такой процедуры, заявке которого присвоен второй номер. Этот участник признается победителем такой процедуры, и в проект контракта, прилагаемый к документации и (или) извещению о закупке, заказчиком включаются условия исполнения данного контракта, предложенные этим участником. Проект контракта должен быть направлен заказчиком этому участнику в срок, не превышающий пяти дней с даты признания победителя такой процедуры уклонившимся от заключения контракта. При этом заказчик вправе обратиться в суд с требованием о возмещении убытков, причиненных уклонением от заключения контракта в части, не покрытой суммой обеспечения заявки на участие в электронной процедуре.

В соответствии с частью 14 статьи 83.2 Закона о контрактной системе Заказчиком 05.11.2019 направлен проект государственного контракта на подпись ООО «Ред софт».

В соответствии с частью 1 статьи 83.2 Закона о контрактной системе по результатам электронной процедуры контракт заключается с победителем электронной процедуры, а в случаях, предусмотренных Законом о контрактной системе, с иным участником этой процедуры, заявка которого на участие в этой процедуре признана соответствующей требованиям, установленным документацией и (или) извещением о закупке.

В соответствии с частью 4 статьи 83.2 Закона о контрактной системе в течение пяти дней с даты размещения заказчиком в ЕИС проекта контракта победитель электронной процедуры, с которым заключается контракт, в случае наличия разногласий по проекту контракта, размещенному в соответствии с частью 2 статьи 83.2 Закона о контрактной системе, размещает на электронной площадке протокол разногласий, подписанный усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени победителя электронной процедуры. Указанный протокол может быть размещен на электронной площадке в отношении соответствующего контракта не более чем один раз. При этом победитель электронной процедуры, с которым заключается контракт, указывает в протоколе разногласий замечания к положениям проекта контракта, не соответствующим документации и (или) извещению о закупке и своей заявке на участие в электронной процедуре, с указанием соответствующих положений данных документов.

Согласно части 5 статьи 83.2 Закона о контрактной системе в течение трех рабочих дней с даты размещения победителем электронной процедуры на электронной площадке в соответствии с частью 4 статьи 83.2 Закона о контрактной системе протокола разногласий заказчик рассматривает протокол разногласий и без своей подписи размещает в ЕИС и на электронной площадке с использованием ЕИС доработанный проект контракта либо повторно размещает в ЕИС и на электронной площадке проект контракта с указанием в отдельном документе причин отказа учесть полностью или частично содержащиеся в протоколе разногласий замечания победителя электронной процедуры.

Согласно сведениям, представленными АО «Газпромбанк», 06.11.2019 ООО «Ред софт» направлен Федеральной службе по надзору в сфере транспорта протокол разногласий.

В соответствии с требованиями части 5 статьи 83.2 Закона о контрактной системе 07.11.2019 Федеральной службой по надзору в сфере транспорта направлен на подпись ООО «Ред софт» доработанный проект контракта.

В соответствии с частью 6 статьи 83.2 Закона о контрактной системе в течение трех рабочих дней с даты размещения заказчиком в ЕИС и на электронной площадке документов, предусмотренных частью 5 статьи 83.2 Закона о контрактной системе, победитель электронной процедуры размещает на электронной площадке проект контракта, подписанный усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени такого победителя, а также документ и (или) информацию в соответствии с частью 3 статьи 83.2 Закона о контрактной системе, подтверждающие предоставление обеспечения исполнения контракта и подписанные усиленной электронной подписью указанного лица.

В связи с чем, на основании ч.5 ст. 96 Закона о контрактной системе Заказчиком было принято решение о признании ООО «Ред Софт» уклонившимся от заключения контракта (Протокол №95 признания участника уклонившимся от заключения контракта по результатам проведения открытого конкурса в электронной форме №0173100005019000017 от 13.11.2019).

Из указанного решения ФАС России следует, что Заявитель не представил подписанный контракт и обеспечение исполнения контракта.

Заявитель представил подписанный проект контракта путем его размещения в личном кабинете закрытой части электронной торговой площадки 08.11.2019 в полном соответствии с конкурсной документацией (скриншот прилагается).

Пункт 16 Информационной карты открытого конкурса в электронной форме конкурсной документации (далее - Информационная карта) на сумму 15 900 000,00 руб. совпадал с пунктом 16 Информационной карты спорного контракта в части указания на возможность предоставления обеспечения исполнения контракта вместо банковской гарантии или денежных средств 3-х контрактов, подтверждающих добросовестность участника закупки в течение предшествующих трех лет при исполнении контрактов.

08.11.2019 Заявителем был размещен подписанный контракт и информация подтверждающая добросовестность участника закупки, что являлось на тот момент для Заявителя своевременным исполнением всех обязательств с намерением добросовестного исполнения контракта.

Непредставление Заявителем обеспечения исполнения контракта в виде банковской гарантии или денежных средств в размере 30% от начальной (максимальной) цены контракта исключает умышленное недобросовестное поведение Заявителя, о чем свидетельствует предшествующая результативная совместная деятельность Заявителя и Заказчика по заключению и успешному исполнению государственных контрактов.

В соответствии с положениями части 3 статьи 96 Закона о контрактной системе подтверждением надлежащего исполнения поставщиком обязательства по предоставлению обеспечения исполнения контракта является поступление в требуемом размере денежных средств на счет заказчика. В случае, если денежные средства в требуемом размере на счет заказчика от участника не поступили, то такой участник закупки считается не предоставившим обеспечение исполнения контракта в срок, установленный для заключения контракта, и, соответственно, уклонившимся от заключения контракта. Как следствие - данное обстоятельство является основанием для включения информации о таком участнике в реестр недобросовестных поставщиков.

Частью 5 статьи 96 Закона о контрактной системе определено, что в случае не предоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в срок, установленный для заключения контракта, такой участник считается уклонившимся от заключения контракта.

В соответствии с пунктом 8.1 статьи 96 Закона о контрактной системе участник закупки, с которым заключается контракт по результатам определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с пунктом 1части 1 статьи 30 настоящего Федерального закона, освобождается от предоставления обеспечения исполнения контракта, в том числе с учетом положений статьи 37 настоящего Федерального закона, в случае предоставления таким участником закупки информации, содержащейся в реестре контрактов, заключенных заказчиками, и подтверждающей исполнение таким участником (без учета правопреемства) в течение трех лет до даты подачи заявки на участие в закупке трех контрактов, исполненных без применения к такому участнику неустоек (штрафов, пеней). Такая информация представляется участником закупки до заключения контракта в случаях, установленных настоящим Федеральным законом для предоставления обеспечения исполнения контракта. При этом сумма цен таких контрактов должна составлять не менее начальной (максимальной) цены контракта, указанной в извещении об осуществлении закупки и документации о закупке.

Применительно к Закону о контрактной системе лицо, принимая решение об участии в процедуре проведения закупки, несет риск наступления неблагоприятных для него последствий, предусмотренных указанным Законом.

Реестр недобросовестных поставщиков является специальной мерой ответственности, установленной законодателем в целях обеспечения исполнения лицом принятых на себя в рамках процедуры закупки обязательств. При этом одним из последствий такого включения (в качестве санкции за допущенное нарушение) может являться ограничение прав такого лица на участие в течение установленного срока в торгах.

По мнению Ответчика, ООО «Ред софт» не представило доказательств каких-либо обстоятельств, возникших вследствие непреодолимой силы, чрезвычайных событий, и не позволивших ему исполнить надлежащим образом требования законодательства и в установленном порядке подписать проект, а также приложить надлежащие документы в обеспечение исполнения контракта.

В соответствии с пунктом 2 части 104 Закона о контрактной системе, в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

Согласно разъяснениям Конституционного Суда Российской Федерации, изложенными в Постановлениях от 30.07.2001 №13-П и от 21.11.2002 №15-П, меры государственного понуждения должны применяться с учетом характера совершенного правонарушения, размера причиненного вреда, степени вины правонарушителя, его имущественного положения и иных существенных обстоятельств.

С учетом вышеизложенного суд считает, что антимонопольный орган не доказал факта умышленного уклонения ООО «Ред Софт» от заключения государственного контракта, то есть совершения Заявителем именно виновных, недобросовестных действий, а потому включение Заявителя в Реестр недобросовестных поставщиков не является необходимой мерой ответственности и явно несоразмерна характеру допущенного нарушения.

Согласно ч. 2 ст. 201 АПК РФ, арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным.

Таким образом, требования заявителя подлежат удовлетворению.

Судебные расходы в соответствии со ст. 110 АПК РФ относятся на Ответчика.

На основании вышеизложенного, руководствуясь ст. ст. 29, 51, 64-68, 71, 75, 156, 166-170, 176, 180, 197-201 АПК РФ, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Признать незаконным решение Федеральной антимонопольной службы от 20.11.2019г. по делу № 19/44/104/242 о включении сведений в отношении ООО «Ред Софт», его учредителях и генеральном директоре в реестр недобросовестных поставщиков.

Обязать Федеральную антимонопольную службу в течение пяти дней с даты вступления решения в законную силу устранить допущенные нарушения прав и законных интересов ООО «Ред Софт» в установленном порядке.

Взыскать с Федеральной антимонопольной службы в пользу ООО «Ред Софт» судебные расходы в сумме 3000 руб. 00 коп.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья Н.А. Нариманидзе