Решение от 25 июня 2020 г. по делу № А71-91/2020

АРБИТРАЖНЫЙ СУД УДМУРТСКОЙ РЕСПУБЛИКИ

426011, г. Ижевск, ул. Ломоносова, 5

http://www.udmurtiya.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

г. Ижевск

Дело № А71- 91/2020

Резолютивная часть решения объявлена 22 июня 2020 года

Полный текст решения изготовлен 25 июня 2020 года

Арбитражный суд Удмуртской Республики в составе судьи О.В.Иютиной, при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Саляховой С.М., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Удмуртской Республике г. Ижевск к обществу с ограниченной ответственностью «Региональная сеть предприятий питания» г. Москва о привлечении к административной ответственности по ч. 1 ст. 14.43 КоАП РФ,

от заявителя: ФИО2 по доверенности от 09.01.2020;

от ответчика: ФИО3 по доверенности от 06.03.2019,

УСТАНОВИЛ:

Управление Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Удмуртской Республике (далее - административный орган, Управление Роспотребнадзора по УР) обратилось в Арбитражный суд Удмуртской Республики с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Региональная сеть предприятий» (далее - ответчик, ООО «СПП», общество) к административной ответственности по ч. 1 ст. 14.43 КоАП РФ.

В судебном заседании представитель административного органа требования поддержал.

Ответчик требования не признал по основаниям, изложенным в отзыве на заявление (т.2 л.д. 1-4), письменных пояснениях к отзыву (т.2 л.д. 15-18).

Из представленных по делу доказательств следует, что на основании поступившей в Управление Роспотребнадзора по УР информации из Прокуратуры Удмуртской Республики (вх. № 2068 (ж) от 20.05.2019г., вхд.№ 2383(ж) от 06.06.2019г.), обращения гражданина вхд. №989-ж от 26.06.2019г. с дополнениями от 27.06.2019г., от 15.07.2019г., из Управления Роспотребнадзора по Республике Карелия вхд.№ 2826(ж) от 03.07.2019г. на отсутствие информации для потребителей на потребительских упаковках продукции при обслуживании через окно «МакАвто» по нанесению даты изготовления продукции, сроку годности в предприятиях общественного питания «Макдоналдс», находящихся по адресам: УР, <...> Октября, д.32В, ул. Ленина,140 а, ул. Автозаводская,2а, административным органом было вынесено определение № 268 от 11 июля 2019 г. о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования, поручение ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Удмуртской Республике», определение об истребовании сведений, определение о назначении санитарно-эпидемиологической экспертизы маркировок потребительских упаковок продукции.

В ходе административного расследования специалистами Управления установлено, что ООО «СПП» осуществляет реализацию продукции общественного питания потребителям, в том числе, через окна раздачи «МакАвто» («МакЭкспресс»), каждое блюдо упаковывается в индивидуальную упаковку, затем заказ помещается в бумажный пакет, в который вкладывается листок-вкладыш, кассовый чек.

Сотрудниками Управления Роспотребнадзора по УР проведены осмотры производственных помещений предприятий общественного питания при оказании услуги через окно «МакАвто», выполнен отбор упаковок продукции - заказов потребителей через окно «МакАвто», в ходе которых установлено, что реализация продукта «Чикен премьер» в период со 02.07.2019 по 07.07.2019 в предприятии быстрого обслуживания № 23104 по адресу: <...> составила триста сорок шесть штук (346 штук) по 0,247 гр, общий вес 85 кг 462 гр., что подтверждается протоколом осмотра и справочной информацией предприятия; согласно отчета по продукции на 08.07.2019 , время 13 часов продажи составили 7 штук.

ФИО4 органом установлено нарушение обществом ст. 17 Федерального закона от 02.01.2000 №29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов», ст.ст. 5, 21 TP ТС 021/2011 Технического регламента Таможенного союза «О безопасности пищевой продукции», заключающееся в изготовлении продукта «Чикен-премьер» на момент осмотра 08.07.2019 без нормативно-технической документации (в отсутствие декларации соответствия).

25 июля 2019 г. в Управление Роспотребнадзора по УР поступила информация из ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Удмуртской Республике» ( исх. 2473/гп от 22.07.2019) с экспертным заключением №2705 от 22.07.2019 по результатам санитарно-эпидемиологической экспертизы маркировок потребительских упаковок, информационных листов, прилагаемых к каждой единице потребительской упаковки, продукции, реализуемой ООО «СПП» на заказ через окна «МакАвто» в предприятиях быстрого обслуживания (ПБО) №23104 по адресу: <...>; ПБО №23102 по адресу: <...> Октября, 32В; ПБО №23103 по адресу: <...>, в количестве 14 штук (образцы потребительских упаковок пищевой продукции - Фиш Ролл свежеприготовленный, салат овощной, вишневый пирожок, Биг Мак, картофель Фри, Биг Тейсти, Филе-о-Фиш, Цезарь Ролл свежеприготовленный, вафельный рожок, 6 Чикен Макнаггетс, Чизбургер, Роял Де Люкс, салат Цезарь, Чикен Премьер).

Согласно упомянутой информации вышеуказанные ПБО ООО «СПП», осуществляя деятельность по реализации пищевых продуктов на заказ через окна «МакАвто», не обеспечивают требования законодательства о техническом регулировании по объему информации на упаковке и способе ее доведения до потребителя в соответствии с требованиями ч.4.6 п.1 п.п.1, ч.4.12 п.1, 2, 3 TP ТС 022/2011 « Пищевая продукция в части ее маркировки».

10.09.2019 по результатам проверки заместителем начальника отдела санитарного надзора Управления Роспотребнадзора по УР ФИО5 в присутствии представителя общества составлен протокол об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 14.43 КоАП РФ, с указанием на нарушение ООО «СПП» требований ст.ст. 5, 21, 39 TP ТС 021/2011 Технический регламент Таможенного союза «О безопасности пищевой продукции»; ч.4.6 п.1 п.п.1,ч.4.12 п.1,2,3 Технического регламента Таможенного союза TP ТС 022/2011 «Пищевая продукция в части её маркировки»; ст. 17 Федерального закона от 02.01.2000 №29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов».

Уведомление от 26.07.2019 № 6078 (т.1 л.д.25) на составление протокола об административном правонарушении направлено обществу по почте заказной корреспонденцией, получено адресатом 05.08.2019, что подтверждено имеющимся в материалах дела почтовым уведомлением о вручении (т.1 л.д. 26).

Материалы административного дела с заявлением о привлечении ответчика к административной ответственности направлены в Арбитражный суд Удмуртской Республики, к подведомственности которого в силу части 3 статьи 23.1 КоАП РФ отнесено рассмотрение данной категории дел.

Возражая против удовлетворения требований заявителя, общество указало, что заявление административным органом подано с истечением трехмесячного срока давности привлечения к административной ответственности общества. Также общество отмечает, что использует одни и те же продукты, реализуемые как в зале обслуживания, так и через окна «МакАвто» и «МакЭкспресс», предназначенные для потребления продукции на месте ее производства, на территории Макдоналдс, сама дополнительная услуга «Макавто», «МакЭкспресс» не изменяет характеристики продукта, а только позволяет потребителю удобным способом получить его; продукция вне зависимости от времени суток готовится, упаковывается и передается покупателю в его присутствии.

Ответчик полагает, что им реализована маркировка путем использования листа-вкладыша, что не запрещено законом, в полном соответствии с требованиями и формулировками ст.4 TP ТС 022/2011, при этом название предприятия и адрес, а также время приготовления продукции указаны на кассовом чеке, который прилагается вместе с листком-вкладышем в каждом заказе, реализуемом через окна «МакАвто» или «МакЭкспресс». Одновременно общество ссылается на то, что Технический регламент TP 1С 022/2011 не распространяется па пищевую продукцию, производство которой осуществляется организациями общественного питания в процессе предоставления общественного питания для потребления на месте производства, указывая, что реализация продукции собственного производства осуществляется через окна раздачи «МакАвто» непосредственно в месте ее производства с возможностью ее непосредственного употребления покупателем на месте, следовательно, такая продукция не подлежит маркировке. Общество указывает также, что помимо кассового чека, листка-вкладыша, на предприятиях «Макдоналдс» в каждом месте реализации продукции расположен индивидуальный Уголок потребителей, который содержит всю необходимую информацию и документы; наряду с этим информация о продукции предприятий «Макдоналдс» размещена в свободном доступе на сайте общества.

Ответчик считает, что произведенная им продукция предназначена для употребления сразу после передачи потребителю, при этом помещается в посуду одноразовую из картона, которая не является упаковкой, не подлежит сертификации и на нее не распространяется действие Технического регламента TP ТС 005/2012 «О безопасности упаковки» в соответствии с решением организаций по сертификации, в связи с чем у общества нет ни возможности, ни обязанности наносить на посуду одноразовую картонную какую-либо маркировку. При этом ООО «СПП» настаивает, что оказывает услугу общественного питания.

В опровержение доводов ООО «СПП» административный орган указывает, что положения ГОСТ 31984-2012 четко закрепляют то, что реализация продукции общественного питания через столы заказов, буфеты, окна раздачи и т.д. является одним из видов услуги по реализации продукции общественного питания, а не по оказанию услуг общественного питания. При этом проведенной в отношении ООО «СПП» проверкой установлена реализация обществом продукции общественного питания производства ООО «СПП» через окна «МакАвто». ООО «СПП», используя одно и тоже помещение преимущественно под оказание услуг общественного питания, через окно «МакАвто», осуществляя реализацию продукции общественного питания производства ООО «СПП», не оказывает услуги общественного питания, таким образом, у ООО «СПП» отсутствуют вышеперечисленные минимальные требования к предприятиям быстрого обслуживания: ООО «СПП» реализует продукцию «на вынос» - без употребления ее на месте, тем более с 24:00 до 7:00; в данное время условия для употребления продукции общественного питания производства ООО «СПП» в обеденном зале отсутствуют (объект закрыт).

Оценив представленные доказательства, суд пришел к следующим выводам.

Частью 1 статьи 14.43 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за нарушение изготовителем, исполнителем (лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), продавцом требований технических регламентов или подлежащих применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации либо выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям, за исключением случаев, предусмотренных статьями 6.31, 9.4, 10.3, 10.6, 10.8, частью 2 статьи 11.21, статьями 14.37, 14.44, 14.46, 14.46.1, 20.4 названного Кодекса.

Объективную сторону данного правонарушения составляют действия (бездействие), нарушающие установленные требования технических регламентов или обязательных требований.

Субъектом правонарушения является лицо, ответственное за соблюдение установленных правил и норм, а именно изготовитель, исполнитель (лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя), продавец соответствующей продукции.

В соответствии со статьей 11 Федерального закона от 30.03.1999 N 52-ФЗ "О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения" юридические лица в соответствии с осуществляемой ими деятельностью обязаны выполнять требования санитарного законодательства, а также постановлений, предписаний осуществляющих федеральный государственный санитарно-эпидемиологический надзор должностных лиц, обеспечивать безопасность для здоровья человека выполняемых работ и оказываемых услуг, а также продукции производственно-технического назначения, пищевых продуктов и товаров для личных и бытовых нужд при их производстве, транспортировке, хранении, реализации населению.

Отношения в области обеспечения качества пищевых продуктов и их безопасности для здоровья человека регулирует Федеральный закон от 02.01.2000 N 29-ФЗ "О качестве и безопасности пищевых продуктов" (далее - Федеральный закон N 29-ФЗ).

Согласно статье 1 Федерального закона N 29-ФЗ (в редакции № 18 от 23.04.2018, действовашей в момент совершения правонарушения (далее в спорный период) под пищевыми продуктами понимаются продукты в натуральном или переработанном виде, употребляемые человеком в пищу (в том числе продукты детского питания, продукты диетического питания), бутилированная питьевая вода, алкогольная продукция (в том числе пиво), безалкогольные напитки, жевательная резинка, а также продовольственное сырье, пищевые добавки и биологически активные добавки. Таким образом, продукция включает в себя такое понятие как пищевые продукты.

Из содержания ч.2 ст. 3 Закона № 29-ФЗ (в редакции № 18 от 23.04.2018, действовашей в спорный период) следует, что не могут находиться в обороте пищевые продукты, материалы и изделия, которые, в том числе:

не соответствуют требованиям нормативных документов;

не имеют установленных сроков годности (для пищевых продуктов, материалов и изделий, в отношении которых установление сроков годности является обязательным) или сроки годности которых истекли;

не имеют маркировки, содержащей сведения, предусмотренные законом или нормативными документами, либо в отношении которых не имеется такой информации.

Такие пищевые продукты, материалы и изделия признаются некачественными и опасными и не подлежат реализации, утилизируются или уничтожаются.

В силу ст. 4 указанного Закона (в редакции № 18 от 23.04.2018, действовашей в спорный период) качество и безопасность пищевых продуктов, материалов и изделий обеспечиваются посредством:

- применения мер государственного регулирования в области обеспечения качества и безопасности пищевых продуктов, материалов и изделий;

- проведения гражданами, в том числе индивидуальными предпринимателями, и юридическими лицами, осуществляющими деятельность по изготовлению и обороту пищевых продуктов, материалов и изделий, организационных, агрохимических, ветеринарных, технологических, инженерно-технических, санитарно-противоэпидемических и фитосанитарных мероприятий по выполнению требований нормативных документов к пищевым продуктам, материалам и изделиям, условиям их изготовления, хранения, перевозок и реализации;

- проведения производственного контроля за качеством и безопасностью пищевых продуктов, материалов и изделий, условиями их изготовления, хранения, перевозок и реализации, внедрением систем управления качеством пищевых продуктов, материалов и изделий (далее - системы качества);

- применения мер по пресечению нарушений настоящего Федерального закона, в том числе требований нормативных документов, а также мер гражданско-правовой, административной и уголовной ответственности к лицам, виновным в совершении указанных нарушений.

Согласно ст. 9 указанного Федерального закона (в редакции № 18 от 23.04.2018, действовашей в спорный период) обязательные требования к пищевым продуктам, материалам и изделиям, упаковке, маркировке, процедурам оценки их соответствия этим обязательным требованиям, производственному контролю за качеством и безопасностью пищевых продуктов, материалов и изделий, методикам их исследований (испытаний), измерений и правилам идентификации устанавливаются нормативными документами.

Статьей 17 того же Федерального закона (в редакции № 18 от 23.04.2018, действовашей в спорный период) предусмотрено, что изготовление пищевых продуктов, материалов и изделий следует осуществлять в соответствии с техническими документами при соблюдении требований нормативных документов.

09.12.2011 Решением комиссии Таможенного союза N 880 принят Технический регламент Таможенного союза "О безопасности пищевой продукции" (далее - ТР ТС 021/2011), который устанавливает объекты технического регулирования, требования безопасности (включая санитарно-эпидемиологические, гигиенические и ветеринарные) к объектам технического регулирования.

Согласно ст. 5 ТР ТС 021/2011 пищевая продукция выпускается в обращение на рынке при ее соответствии настоящему техническому регламенту, а также иным техническим регламентам Таможенного союза, действие которых на нее распространяется.

Пищевая продукция, соответствующая требованиям настоящего технического регламента, иных технических регламентов Таможенного союза, действие которых на нее распространяется, и прошедшая оценку (подтверждение) соответствия, маркируется единым знаком обращения продукции на рынке государств - членов Таможенного союза.

Пищевая продукция, находящаяся в обращении, в том числе продовольственное (пищевое) сырье, должна сопровождаться товаросопроводительной документацией, обеспечивающей прослеживаемость данной продукции.

Пищевая продукция, не соответствующая требованиям настоящего технического регламента и (или) иных технических регламентов Таможенного союза, действие которых на нее распространяется, в том числе пищевая продукция с истекшими сроками годности, подлежит изъятию из обращения участником хозяйственной деятельности (владельцем пищевой продукции) самостоятельно, либо по предписанию уполномоченных органов государственного контроля (надзора) государства - члена Таможенного союза.

Пунктом 1 ст.21 ТР ТС 021/2011 предусмотрено, что оценка (подтверждение) соответствия пищевой продукции, за исключением пищевой продукции, указанной в части 3 настоящей статьи, требованиям настоящего технического регламента и (или) технических регламентов Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции проводится в формах:

1) подтверждения (декларирования) соответствия пищевой продукции;

2) государственной регистрации специализированной пищевой продукции;

3) государственной регистрации пищевой продукции нового вида;

4) ветеринарно-санитарной экспертизы.

В силу ч. 1 ст. 23 ТР ТС 021/2011 декларированию соответствия подлежит выпускаемая в обращение на таможенной территории Таможенного союза пищевая продукция, за исключением непереработанной пищевой продукции животного происхождения; специализированной пищевой продукции; уксуса.

Пищевая продукция, не соответствующая требованиям настоящего Технического регламента и (или) иных Технических регламентов Таможенного союза, действие которых на нее распространяется, в том числе пищевая продукция с истекшими сроками годности, подлежит изъятию из обращения участником хозяйственной деятельности (владельцем пищевой продукции) самостоятельно, либо по предписанию уполномоченных органов государственного контроля (надзора) государства - члена Таможенного союза.

Технический регламент Таможенного союза N 021/2011 распространяется на пищевую продукцию и связанные с требованиями к пищевой продукции процессы производства (изготовления), хранения, перевозки (транспортирования), реализации и утилизации и не распространяется лишь на пищевую продукцию, производимую гражданами в домашних условиях, в личных подсобных хозяйствах или гражданами, занимающимися садоводством, огородничеством, животноводством, и процессы производства (изготовления), хранения, перевозки (транспортирования) и утилизации пищевой продукции, предназначенной только для личного потребления и не предназначенной для выпуска в обращение, выращивание сельскохозяйственных культур и продуктивных животных в естественных условиях.

В соответствии со статьей 39 Технического регламента Таможенного союза TP ТС 021/2011 маркировка пищевой продукции должна соответствовать требованиям технического регламента Таможенного союза, устанавливающего требования к пищевой продукции в части ее маркировки, и (или) соответствующим требованиям технических регламентов Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции (пункт 1).

Решением Комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 N 881 принят Технический регламент Таможенного союза "Пищевая продукция в части ее маркировки" (вместе с "ТР ТС 022/2011. Технический регламент Таможенного союза. Пищевая продукция в части ее маркировки") (далее - ТР ТС 022/2011) распространяется на выпускаемую в обращение на единой таможенной территории Таможенного союза пищевую продукцию в части ее маркировки и устанавливает требования к пищевой продукции в части ее маркировки в целях предупреждения действий, вводящих в заблуждение потребителей относительно обеспечения реализации прав потребителей на достоверную информацию о пищевой продукции (пункты 1, 3 ст. 1 ТР ТС 022/2011).

В соответствии с п.1 ст. 4.1. Требования к маркировке упакованной пищевой продукции ТР ТС 022/2011 маркировка упакованной пищевой продукции должна содержать следующие сведения:

1) наименование пищевой продукции;

2) состав пищевой продукции, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 7 части 4.4 настоящей статьи и если иное не предусмотрено техническими регламентами Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции;

3) количество пищевой продукции;

4) дату изготовления пищевой продукции;

5) срок годности пищевой продукции;

6) условия хранения пищевой продукции, которые установлены изготовителем или предусмотрены техническими регламентами Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции. Для пищевой продукции, качество и безопасность которой изменяется после вскрытия упаковки, защищавшей продукцию от порчи, указывают также условия хранения после вскрытия упаковки;

7) наименование и место нахождения изготовителя пищевой продукции или фамилия, имя, отчество и место нахождения индивидуального предпринимателя - изготовителя пищевой продукции (далее - наименование и место нахождения изготовителя), а также в случаях, установленных настоящим техническим регламентом Таможенного союза, наименование и место нахождения уполномоченного изготовителем лица, наименование и место нахождения организации-импортера или фамилия, имя, отчество и место нахождения индивидуального предпринимателя-импортера (далее - наименование и место нахождения импортера);

8) рекомендации и (или) ограничения по использованию, в том числе приготовлению пищевой продукции в случае, если ее использование без данных рекомендаций или ограничений затруднено, либо может причинить вред здоровью потребителей, их имуществу, привести к снижению или утрате вкусовых свойств пищевой продукции;

9) показатели пищевой ценности пищевой продукции с учетом положений части 4.9 настоящей статьи;

10) сведения о наличии в пищевой продукции компонентов, полученных с применением генно-модифицированных организмов (далее - ГМО).

11) единый знак обращения продукции на рынке государств - членов Таможенного союза;

Согласно пунктам 3, 4 ст. 4.1 того же ТР ТС в маркировке упакованной пищевой продукции могут быть указаны дополнительные сведения, в том числе сведения о документе, в соответствии с которым произведена и может быть идентифицирована пищевая продукция, придуманное название пищевой продукции, товарный знак, сведения об обладателе исключительного права на товарный знак, наименование места происхождения пищевой продукции, наименование и место нахождения лицензиара, знаки систем добровольной сертификации.

Дополнительные требования к маркировке упакованной пищевой продукции, не противоречащие требованиям настоящего технического регламента Таможенного союза, могут быть установлены в технических регламентах Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции.

Общие требования к указанию в маркировке даты изготовления пищевой продукции установлены статьей 4.6, согласно п.1 которой указание в маркировке пищевой продукции даты ее изготовления в зависимости от срока ее годности осуществляется с использованием следующих слов: 1) "дата изготовления" с указанием часа, числа, месяца при сроке годности до 72 часов; 2) "дата изготовления" с указанием числа, месяца, года при сроке годности от 72 часов до трех месяцев; 3) "дата изготовления" с указанием месяца, года или числа, месяца, года при сроке годности три месяца и более; 4) "год изготовления" - для сахара.

Из содержания п. 1 ст. 4.12 ТР ТС 022/2011 следует, что маркировка пищевой продукции, предусмотренная пунктом 1 части 4.1 и пунктом 1 части 4.2 настоящей статьи, должна быть понятной, легкочитаемой, достоверной и не вводить в заблуждение потребителей (приобретателей), при этом надписи, знаки, символы должны быть контрастными фону, на который нанесена маркировка. Способ нанесения маркировки должен обеспечивать ее сохранность в течение всего срока годности пищевой продукции при соблюдении установленных изготовителем условий хранения.

Критериями легкочитаемости являются четкость и разборчивость используемого в маркировке шрифта, размер которого должен соответствовать требованиям, указанным в абзацах четвертом и пятом настоящего пункта, а также контраст между цветом фона и цветом нанесенной на него информации, обеспечивающие возможность прочтения информации без применения оптических приспособлений, за исключением используемых для коррекции дефектов зрения (очки, контактные линзы и т.п.).

Критерием понятности является однозначность передачи смысла информации о пищевой продукции в форме текста либо текста и изображения.

Пунктами 2, 3 ст. 4.12 ТР ТС 022/2011 предусмотрено, что сведения, предусмотренные подпунктами 1, 4 - 6 пункта 1 части 4.1 и пунктом 13 части 4.4 настоящей статьи, должны наноситься на потребительскую упаковку и (или) на этикетку, удаление которой с потребительской упаковки затруднено.

Сведения, предусмотренные подпунктами 2, 3, 7 - 11 пункта 1 части 4.1 настоящей статьи, должны наноситься на потребительскую упаковку и (или) на этикетку, и (или) листок-вкладыш, и (или) на листок-вкладыш, помещаемый в каждую упаковочную единицу либо прилагаемый к каждой упаковочной единице.

В соответствии с п. 3.1 ГОСТ 31984-2012. Межгосударственный стандарт «Услуги общественного питания. Общие требования" услуга общественного питания это деятельность исполнителя (предприятий общественного питания юридических лиц и индивидуальных предпринимателей) по удовлетворению потребностей потребителя в продукции общественного питания, в создании условий для реализации и потребления продукции общественного питания и покупных товаров, в проведении досуга и в других дополнительных услугах.

Согласно п. 4.5 вышеуказанного ГОСТ услуги по реализации продукции общественного питания включают в себя, в том числе, реализацию продукции общественного питания и покупных товаров через столы заказов, буфеты, окна раздачи и т.д.

Таким образом, ГОСТом, вопреки указанию ответчика, установлено, что реализация продукции общественного питания через столы заказов, буфеты, окна раздачи и т.д. является одним из видов услуги по реализации продукции общественного питания, а не по оказанию услуг общественного питания.

С учетом вышеизложенного, доводы ООО «СПП» об оказании последним услуг общественного питания судом отклоняются, поскольку вышеупомянутым ГОСТом закреплено, что реализация продукции общественного питания через столы заказов, буфеты, окна раздачи и т.д. является одним из видов услуги по реализации продукции общественного питания, а не по оказанию услуг общественного питания. Данное обстоятельство установлено в рамках проведенной проверки: реализация продукции общественного питания производства ООО «СПП» через окна "МакАвто" и "МакЭкспресс".

В свою очередь, Технический регламент Таможенного союза TP ТС 021/2011 "О безопасности пищевой продукции" такие два понятия, как реализация продукции общественного питания, так и оказание услуг общественного питания объединяет, и только при наличии этих двух понятий - «действий» разрешает не оформлять (регистрировать) декларацию о соответствии на пищевую продукцию.

Услуги общественного питания в соответствии с Правилами оказания услуг общественного питания (утв. Постановлением Правительства Российской Федерации от 15.08.1997 N 1036), оказываются в ресторанах, кафе, барах, столовых, закусочных и других местах общественного питания, то есть оказание услуг общественного питания осуществляется исполнителем (организация независимо от ее организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, выполняющие работы или оказывающие услуги потребителям по возмездному договору).

Согласно требованиям ГОСТ 30389-2013. Межгосударственный стандарт. Услуги общественного питания. Предприятия общественного питания. Классификация и общие требования" оказание услуг осуществляется в местах общественного питания, к которым относятся рестораны, кафе, бары, столовые, закусочные, и в которых обязательно создаются необходимые для оказания услуг (потребления) условия.

При этом необходимо отметить, что при оказании услуг общественного питания исполнителем в местах общественного питания (ресторанах, кафе, барах, столовых, закусочных) пищевая продукция представляется потребителю, который начинает ее потреблять на месте в сокращенное время ее годности - в течение 1-2 часов, что позволяет говорить о ее безопасности.

Что касается реализации продукции общественного питания через окно «МакЭкспресс» (МакАвто), то в данном случае необходимо отметить ее опасность в том, что потребитель не потребляет ее сразу же, а по истечении неопределенного времени, и в данном случае это уже пищевая продукция, на которую необходимо устанавливать изготовителю срок годности, его обосновывать, проводить необходимые исследования, а также испытания пищевой продукции для оценки условий ее хранения после приобретения и потребления. Именно в этом и заключается угроза жизни и здоровья потребителей, так как в обороте (реализации) находится потенциально опасная пищевая продукция, не прошедшая оценку (подтверждение) в рамках действующего законодательства.

Таким образом, ООО «СПП», используя одно и тоже помещение преимущественно под оказание услуг общественного питания, через окно «МакЭкспресс» («МакАвто»), осуществляя реализацию продукции общественного питания, не оказывает услуги общественного питания, так как при реализации пищевой продукции у ООО «СПП» отсутствуют установленные вышеуказанным ГОСТ минимальные требования к предприятиям быстрого обслуживания:

согласно протоколам осмотра помещений, территории, находящихся там вещей и документов от 08.07.2019 (т.1 л.д. 64-75) ООО «СПП» реализует продукцию «на вынос» - без употребления ее на месте, тем более с 24:00 до 7:00 (технический перерыв: на ПБО по адресу <...> - с 04:00 до 05:00, на ПБО по адресу <...> - технический перерыв с 03:00-04:00), и с 01:00 до 07:00 и на ПБО по адресу <...> Октября 32В - (технический перерыв с 05:00-06:00); в указанное время условия для употребления продукции общественного питания производства ООО «МАКДОНАЛЬДС» в обеденном зале отсутствуют (объекты закрыты).

В данном случае ООО «СПП» выступает предприятием общественного питания - изготовителем (организация независимо от ее организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, производящие товары для реализации потребителям).

При этом, отклоняя соответствующий довод общества, суд отмечает, что при реализации продукции общественного питания ООО «СПП» на заказ через окна «МакАвто» и «МакЭкспресс», потребитель не всегда потребляет продукцию непосредственно после ее приобретения, а по истечении неопределенного времени. Следовательно, на данную продукцию изготовителю необходимо устанавливать дату изготовления, срок годности, условия ее хранения после приобретения и потребления, и доносить данную информацию до сведения потребителя, соответственно, на неё распространяются требования законодательства о техническом ре-гулировании, а именно Технический регламент Таможенного союза ТР ТС 021/2011 «О безопасности пищевой продукции» (ТР ТС 021/2011); Технический регламент Таможенного союза ТР ТС 022/2011 «Пищевая продукция в части ее маркировки» (далее ТР ТС 022/2011), регламентирующие порядок обращения на рынке пищевой продукции.

В свою очередь, Технический регламент Таможенного союза 021/2011 «О безопасности пищевой продукции» предусматривает, что пищевая продукция находящаяся в обороте, должна пройти оценку (подтверждение) путём принятия декларации о соответствии, делая исключение для пищевой продукции предприятий питания (общественного питания), предназначенной для реализации при оказании услуг на данную продукцию.

Следовательно, соглашаясь с позицией административного органа, суд приходит к выводу, что при такой организации реализации продукции общественного питания ООО «СПП» необходимо иметь декларации о соответствии на реализуемую продукцию в целях защиты жизни и здоровья потребителей (приобретателей) и обеспечения безопасности пищевой продукции (состояние пищевой продукции, свидетельствующее об отсутствии недопустимого риска, связанного с вредным воздействием на человека и будущие поколения).

Данная позиция также отражена в Определении Верховного Суда РФ от 07.10.2016 N 305-КГ16-12685 по делу N А40-226436/2015.

Кроме того, в рассматриваемом случае (при реализации продукции на заказ через окна «МакАвто) отсутствуют условия проведения досуга, а также отсутствует возможность получения потребителем иных дополнительных услуг, что предусмотрено п. 41 ГОСТ 31985-2013.

При таких обстоятельствах оснований полагать, что в указанный период времени ООО «СПП» оказывает услуги общественного питания, не имеется.

При изложенных обстоятельствах реализуемая пищевая продукция требует оценки (подтверждения) соответствия и должна маркироваться в соответствии с требованиями ТР ТС 022/2011.

Материалами подтверждено, что специалистами Роспотребнадзора проведено административное расследование, в ходе которого выявлено, что в нарушение ст. ст.5, 21 TP ТС 021/2011 - юридическим лицом ООО «СПП» при оказании услуги деятельности ресторанов, в том числе при реализации продукции потребителям по заказу через окно «МакАвто» по адресу: <...> в предприятии быстрого обслуживания №23104 ООО «СПП» (Макдоналдс) 08 июля в 13 часов 16 минут допущена реализация продукции - «Чикен-премьер» без декларации соответствия при выполнении заказа через окно «МакАвто», что подтверждается протоколом осмотра от 08.07.2019.

Одновременно из представленных в дело доказательств усматривается, что ООО «СПП», осуществляя деятельность по реализации пищевых продуктов на заказ через окна «МакАвто», не обеспечивает требования законодательства о техническом регулировании по объему информации на упаковке и способе ее доведения до потребителя в соответствии с требованиями ч.4.6 п.1 п.п.1, ч.4.12 п.1, 2, 3 TP ТС 022/2011 « Пищевая продукция в части ее маркировки», а именно маркировка потребительской упаковки продукции, реализуемой ООО «СПП» на заказ через окна «МакАвто» в предприятиях быстрого обслуживания (ПБО) №23104 по адресу: <...>; ПБО №23102 по адресу: <...> Октября, 32В; ПБО №23103 по адресу: <...>, в количестве 14 штук (образцы потребительских упаковок пищевой продукции - Фиш Ролл свежеприготовленный, салат овощной, вишневый пирожок, Биг Мак, картофель Фри, Биг Тейсти, Филе-о-Фиш, Цезарь Ролл свежеприготовленный, вафельный рожок, 6 Чикен Макнаггетс, Чизбургер, Роял Де Люкс, салат Цезарь, Чикен Премьер):

- не соответствует требованиям TP ТС 022/2011 «Пищевая продукция в части ее маркировки» (ч.4.6 п.1 п.п.1,ч.4.12 п. 1,2,3) по объему информации в наименовании продукции, указания наличия аллергенов и их перечень (на листе вкладыше вместо потребительской упаковки или этикетке на упаковке), по месту нанесения даты изготовления (указана в чеке, вместо потребительской упаковки или листа-вкладыша), по месту нанесения информации по сроку годности (не указан на единице потребительской упаковки), по месту нанесения информации по адресу производства (указан в чеке, вместо этикетки или листа -вкладыша), по критериям понятности и легкочитаем ости (высота шрифта менее 2 мм) (отобранные в предприятии ПБО №23103 по адресу <...> - Фиш Ролл свежеприготовленный, Пирожок вишневый; отобранные в отобранные в предприятии ПБО № 23102 по адресу <...> Октября,32В - Чизбургер , картофель Фри, Биг Мак, вафельный рожок, Цезарь Ролл, Филе-о-Фиш, 6 Чикен Макнаггетс, Биг Тейсти; отобранные в предприятии ПБО №23104 по адресу <...>. 140А - Чизбургер, картофель Фри, Роял Де Люкс);

- не соответствует требованиям ст. 4.4.12 п.1,2,3 TP ТС 022/2011 «Пищевая продукция в части ее маркировки» - наименование продукции на маркировке потребительской упаковки отсутствует, по способу нанесения даты изготовления, (нанесена на стикер), что не обеспечивает сохранность информации в течение всего срока годности, отсутствие срока годности на единице потребительской упаковки или на этикетке, по месту нанесения информации адреса производства (указан в чеке, вместо этикетки или листа - вкладыша), по критериям понятности и легкочитаемости (высота шрифта менее 2 мм) (отобранные в предприятии ПБО №23103 по адресу <...> - салат Овощной; отобранный в предприятии ПБО №23104 по адресу <...>. 140А - Салат Цезарь).

Таким образом, суд пришел к выводу об обоснованности выводов Роспотребнадзора о том, что ООО «СПП» допустило нарушение ст. 17 Федерального закона от 02.01.2000 №29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов», ст,5; ст.21 TP ТС 021/2011 Технического регламента Таможенного союза «О безопасности пищевой продукции», ч.4.6 п.1 п.п.1, ч.4.12 п.1, 2, 3 TP ТС 022/2011 « Пищевая продукция в части ее маркировки», осуществляя деятельность по реализации пищевых продуктов на заказ через окна «МакАвто» в отсутствие декларации о соответствии на реализуемую продукцию общественного питания, а также не обеспечив соблюдение требований законодательства о техническом регулировании по объему информации на упаковке и способе ее доведения до потребителя.

Нарушения требований технических регламентов подтверждается материалами дела, протоколом от 10.09.2019, материалами проверки.

Принимая во внимание вышеизложенное, материалами дела подтверждены и не опровергнуты ответчиком вменяемые последнему нарушения технических регламентов.

Доказательств принятия обществом, при необходимой степени заботливости и осмотрительности, всех зависящих от него мер по недопущению нарушения и исполнению требований действующего законодательства, связанных с соблюдением требований технических регламентов или обязательных требований к продукции, либо к продукции и связанным с требованиям к продукции процессам реализации, не представлено, в связи с чем вывод заявителя о наличии в действиях ООО «СПП» состава вменяемого административного правонарушения является обоснованным.

Вина ответчика подтверждена представленными по делу доказательствами. Объективная возможность для подтверждения (декларирования) соответствияпищевой продукции, а так же ее маркировке, соответствующей требованиям действующего законодательства в области технического регулирования у общества имелась, однако послденим не приняты для этого надлежащие меры. Доказательств того, что ответчиком предприняты исчерпывающие меры для соблюдения обязательных требований действующего законодательства в сфере обеспечения санитарно-эпидемиологического благополучия либо имелись объективные обстоятельства, препятствующие их исполнению, суду не представлено.

Выявленное нарушение является существенным, поскольку создает прямую угрозу безопасности жизни и здоровью людей, нарушает права потребителей на приобретение качественной и безопасной продукции.

Таким образом, в действиях общества содержится состав правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена ч.1 ст. 14.43 КоАП РФ.

Срок привлечения к административной ответственности, установленный статьей 4.5 КоАП РФ, на момент принятия решения судом не истек.

Согласно ст.4.5 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении за нарушение законодательства о техническом регулировании не может быть вынесено по истечении одного года со дня совершения административного правонарушения.

При таких обстоятельствах, с учетом того, что время совершения административного правонарушения - 25.07.2019 года, довод общества относительно истечения срока давности привлечения к административной ответственности по ч.1 ст.14.43 КоАП РФ судом отклонен.

При изложенных обстоятельствах, заявленное требование о привлечении ООО «СПП» к административной ответственности по ч. 1 ст. 14.43 КоАП РФ подлежит удовлетворению.

Обстоятельств, позволяющих признать данное правонарушение малозначительным, и оснований для применения ст. 2.9 КоАП РФ судом не установлено.

Доказательств исключительности применительно к обстоятельствам совершенного ответчиком деяния, наличия объективных причин, препятствовавших соблюдению требований законодательства, суду не представлено.

Согласно ч. 1 ст. 3.1 КоАП РФ административное наказание характеризуется как мера ответственности за совершение административного правонарушения и применяется в целях пре-дупреждения совершения новых правонарушений, как самим правонарушителем, так и другими лицами. В силу ч. 3 ст. 4.1 КоАП РФ при назначении административного наказания юридическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение юридического лица, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность. Следовательно, являясь средством принудительного воздействия, административное наказание должно быть соразмерно тяжести содеянного и другим обстоятельствам противоправного деяния.

Как было указано выше, санкция, предусмотренная п. 1 ст. 14.43. КоАП РФ, представляет собой наложение административного штрафа на юридических лиц от ста тысяч до трехсот тысяч рублей.

С учетом установленных по делу обстоятельств, характера совершенного административного правонарушения, суд пришел к выводу о возможности назначения обществу минимального размера штрафа согласно санкции ч.1 ст. 14.43 КоАП РФ, в размере 100000 руб.

Доводы ответчика о том, что требования Технического регламента TP ТС 022/2011, связанные с маркировкой пищевой продукции, не распространяются на деятельность ООО «СПП», в связи с чем у юридического лица отсутствует обязанность по соблюдению таких требований, отклоняются.

В соответствии со статьей 1 Технического регламента Таможенного союза TP ТС 022/2011 «Пищевая продукция в части ее маркировки» настоящий технический регламент Таможенного союза распространяется на выпускаемую в обращение на единой таможенной территории Таможенного союза пищевую продукцию в части ее маркировки.

В силу пункта 1 статьи 1 TP ТС 022/2011 указанный технический регламент Таможенного союза не распространяется на пищевую продукцию, производство которой осуществляется организациями общественного питания в процессе оказания услуг общественного питания для потребления на месте производства, а также на пищевую продукцию, производство которой осуществляется физическими лицами в личных подсобных хозяйствах не для целей осуществления предпринимательской деятельности.

Пунктом 4.1 статьи 4 TP ТС 022/2011 установлены требования к маркировке упакованной пищевой продукции. Как было указано выше, в период с 24:00 до 07:00 общество не оказывает услуги общественного питания (отсутствуют условия для потребления на месте производства), в связи с чем реализуемая через окно «МакАвто» пищевая продукция должна иметь маркировку, соответствующую требованиям TP ТС 022/2011.

Согласно п. 8.3 ГОСТ 30390-2013. «Межгосударственный стандарт. Услуги общественного питания. Продукция общественного питания, реализуемая населению. Общие технические условия», на положения которого ссылается представитель юридического лица, установлено, что при реализации продукции общественного питания в зале предприятия общественного питания используют посуду и приборы, в том числе одноразовые. При реализации продукции на вынос по заказам потребителей и вне предприятия используют потребительскую тару в соответствии с разделом 9 настоящего стандарта.

В соответствии с п.9.1 ГОСТ 30390-2013 определено, что продукцию общественного питания в виде полуфабрикатов, охлажденных, замороженных и горячих блюд и кулинарных изделий, хлебобулочных, мучных кондитерских изделий, реализуемую на вынос (вывоз) по заказам потребителей, в магазинах (отделах) кулинарии и через столы заказов упаковывают непосредственно в потребительскую упаковку.

Согласно п.9.2 ГОСТ 30390-2013 в качестве потребительской упаковки используют пакеты, коробки, лотки и контейнеры из полимерных и других упаковочных материалов, термоусадочную пленку, термосы, термопакеты, ланч-боксы, снек-боксы и другую тару.

В соответствии с п.9.6 ГОСТ 30390-2013 потребительская и транспортная упаковки должны быть чистыми, прочными, не оказывать отрицательного воздействия на органолептические показатели продукции общественного питания, быть изготовленными из материалов, соответствующих требованиям, установленным TP ТС 005/2011 Технический регламент Таможенного союза «О безопасности пищевой упаковки» и требованиям нормативных документов, действующих на территории государства, принявшего стандарт.

Исходя из вышеизложенного, доводы юридического лица относительно того, что продукция ООО «СПП» помещается в одноразовую посуду из картона, которая не является упаковкой и не подлежит сертификации и на нее не распространяется действие TP ТС 005/2012, основаны на неверном толковании действующего законодательства.

Иные доводы общества судом отклоняются, как противоречащие представленным в дело доказательствам.

Заявление о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

Руководствуясь ст. ст. 167-170, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Удмуртской Республики

РЕШИЛ:

1. Привлечь общество с ограниченной ответственностью «Региональная сеть предприятий питания», ОГРН <***>, ИНН <***>, зарегистрированное по адресу: 123022, <...>, дата и место государственной регистрации – 19.02.2016, г. Москва, к административной ответственности, предусмотренной ч. 1 ст. 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, и назначить административное наказание в виде штрафа в размере 100 000(Сто тысяч) рублей.

2. Административный штраф должен быть уплачен не позднее 60 дней с даты вступления решения в законную силу по следующим реквизитам: получатель - УФК по Удмуртской Республике (Управление Роспотребнадзора по Удмуртской Республике; ИНН <***>, КПП 184101001, Банк - Отделение - НБ Удмуртская Респбулика г. Ижевск, БИК 049401001, Счет -40101810922020019001, КБК 14111601000016000140, ОКТМО 94701000, УИН 14104180008100034805, ЕИП 2007703406825770301001.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня принятия (изготовления в полном объеме) через Арбитражный суд Удмуртской Республики.

Судья О.В. Иютина