Решение от 28 июня 2017 г. по делу № А05-4119/2017

АРБИТРАЖНЫЙ СУД АРХАНГЕЛЬСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Логинова, д. 17, г. Архангельск, 163000, тел. (8182) 420-980, факс (8182) 420-799

E-mail: info@arhangelsk.arbitr.ru, http://arhangelsk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело № А05-4119/2017
г. Архангельск
29 июня 2017 года


Резолютивная часть решения объявлена 28 июня 2017 года

Решение в полном объёме изготовлено 29 июня 2017 года

Арбитражный суд Архангельской области в составе судьи Дмитревской А.А.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Кожевниковой О.В.,

рассмотрел в судебном заседании дело по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «Строительно-монтажное управление № 19 г.Северодвинска» (ОГРН <***>; место нахождения: 164500, <...>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Архангельской области (ОГРН <***>; место нахождения: 163000, <...>)

третье лицо – Администрация муниципального образования «Северодвинск» (164501, <...>)

о признании незаконным решения от 29.03.2017 по делу № 78мз-17 и обязании устранить допущенные нарушения прав и законных интересов

при участии в судебном заседании представителей:

заявителя – ФИО1 (доверенность от 31.01.2017), ФИО2 (доверенность от 15.05.2017)

ответчика – ФИО3 (доверенность от 01.07.2014)

третьего лица – ФИО4 (доверенность от 20.12.2016)

установил:

ООО «СМУ № 19 г.Северодвинска» (далее – заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд Архангельской области с заявлением о признании недействительным решения Архангельского УФАС России (далее – ответчик, Управление, УФАС) от 29.03.2017 № 04-05/1373 по делу № 78мз-17.

В судебном заседании представители заявителя поддержали заявленное требование.

Представители ответчика и третьего лица с заявлением не согласны по доводам, изложенным в отзывах.

Заслушав представителей сторон и третьего лица, исследовав материалы дела, арбитражный суд установил:

22.03.2017 в УФАС поступила жалоба Общества на действия Заказчика - Администрации Северодвинска, Уполномоченного органа - Администрации муниципального образования «Северодвинск» в лице Управления муниципального заказа Администрации Северодвинска (при проведении электронного аукциона на право заключения муниципального контракта на строительство «под ключ» многоквартирного дома в квартале 024 г.Северодвинска Архангельской области с разработкой проектной и рабочей, документации (извещение № 0124300012717000057).

Общество обжаловало действия Заказчика, Уполномоченного органа по утверждению документации об аукционе не соответствующей Федеральному закону «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» от 05.04.2013 № 44-ФЗ (далее – Закон № 44-ФЗ), в связи с тем, что в документации не предусмотрена возможность применения материала – сборные железобетонные изделия, тогда как конструкции, изготовленные из сборных железобетонных изделий, аналогичны эксплуатационным характеристикам конструкций, изготовленных из кирпича/монолита, и обеспечивают нормативный срок службы здания согласно ГОСТ 27571-2014 «Надежность строительных конструкций и оснований». Общество считает их использование допустимым при возведении наружных и внутренних стен при строительстве дома.

Также заявитель ссылался на то, что в описании объекта закупки не указаны функциональные, технические, качественные или эксплуатационные характеристики объекта закупки, а в частности наружные и внутренние стены (нет ссылки на ГОСТы или ТУ).

По мнению Общества, исключение из описания объекта закупки возможности применения при возведении наружных и внутренних стен объекта закупки материала – сборные железобетонные изделия является нарушением ст.33 Закона № 44-ФЗ и привело к необоснованному ограничению участников закупки.

29.03.2017 в Управление поступило дополнение к жалобе, просило признать действия Заказчика нарушающими Закон № 44-ФЗ, выдать Заказчику предписание о приведении документации в соответствие с требованиями закона и о добавлении в раздел III «Описание объекта закупки» возможности использования при возведении несущих и ограждающих конструкций материала – сборные железобетонные конструкции; либо провести электронный аукцион повторно.

На основании ч.15 ст.99 Закона № 44-ФЗ Управление провело внеплановую проверку осуществления закупки и установило следующее.

10.03.2017 Уполномоченным органом на официальном сайте единой информационной системы и сфере закупок в сети Интернет http://zakupki.gov.ru размещено извещение № 0124300012717000057 о проведении электронного аукциона и документация об электронном аукционе на право заключения муниципального контракта на строительство «под ключ» многоквартирного дома в квартале 024 г.Северодвинска Архангельской области с разработкой проектной и рабочей документации.

Начальная (максимальная) цепа муниципального контракта - 177 492 000 рублей.

Оператор электронной площадки - ЗАО «Сбербанк-АСТ».

Заказчиком в пункте 7 части 2 раздела III «Описание объекта закупки» документации об аукционе заданы основные технико-экономические показатели многоквартирного дома, которые должны быть учтены подрядчиком при выполнении работ по проектированию и строительству объекта, в том числе, в соответствии с пунктами 7.7.3. 7.7.4 при проектировании и строительстве в качестве материала наружных и внутренних стен должен быть использован кирпич, монолит.

В разъяснении положений документации указано, что в п.7.7.3 и 7.7.4 технического задания проекта муниципального контракта в качестве материала наружных и внутренних стен под термином «монолит» понимается - монолитные бетонные и железобетонные конструкции из бетона и железобетона, изготовляемые непосредственно на строительной площадке при возведении зданий и сооружений (п.3.5 ГОСТ 26633-2015) запроектированные в соответствии с СП 52-103-2007 «Железобетонные монолитные конструкции зданий».

В объяснениях Уполномоченного органа по жалобе подрядчиком при выполнении работ по проектированию и строительству объекта, в том числе, в соответствии с пунктами 7.7.3. 7.7.4, при проектировании и строительстве в качестве материала наружных и внутренних степ должен быть использован кирпич или монолит по выбору подрядчика. Термины «кирпич» и «монолит» определены «ГОСТ 530-2012. Межгосударственный стандарт. Кирпич и камень керамические. Общие Технические условия» и «ГОСТ 26633-2015. Межгосударственный стандарт. Бетоны тяжелые и мелкозернистые. Технические условия». Пунктом 7.14 чисти 2 раздела 3 «Описание объекта закупки» документации об аукционе установлено, что состав и содержание проектной документации должны соответствовать требованиям, изложенным в постановлении Правительства Российской Федерации от 16.02.2008 № 82, а также указаны иные нормативные документы, требования которых должны быть учтены при проектировании объекта. Кроме того, по аналогичным технико-экономическим показателям Заказчиком в 2015, 2016 годах было проведено 8 закупок на выполнение работ по строительству «под ключ» многоквартирных домов, количество участников в каждой было 2 и более.

Представитель Уполномоченного органа в заседании Комиссии УФАС пояснил, что внесение изменений в техническое задание о возможности применения материала - сборные железобетонные изделия, приведет к необходимости перерасчета начальной (максимальной) цены контракта и, как следствие, отмену электронного аукциона, что повлечет за собой неисполнение судебных решений по предоставлению жилья гражданам.

Представитель Заказчика в заседании УФАС пояснил, что строительство «под ключ» многоквартирного дома в квартале 024 г.Северодвинска Архангельской области необходимо для исполнения судебных решений для переселения граждан из аварийного жилья. Для исполнения судебных решений заложены требования по метражу, а поскольку изготовление сборных железобетонных изделий – это серийное производство, использование данных конструкций приведет к невозможности проектирования многоквартирного дома согласно квартирографии. Кроме того, у заявителя линия по изготовлению сборных железобетонных изделий в настоящее время не запушена и имеется свой бетонный завод, следовательно, заявление об ограничении его участия в данной закупке ничем необоснованно.

Заявитель не представил в подтверждение своих доводов каких-либо доказательств, в том числе свидетельствующих об ограничении количества участников закупки.

При таких обстоятельствах факт ограничения количества участников закупки Комиссией Архангельского УФАС России не подтвержден,

Решением Управления от 29.03.2017 по делу № 78мз-17 жалоба Общества признана необоснованной.

Заявитель не согласен с данным решением по тем же доводам, которые были указаны в жалобе в Управление, считает, что при использовании сборных железобетонных изделий будет достигнут тот же результат, что и при использовании материалов кирпич, монолит, – построен многоквартирный дом «под ключ».

Суд пришёл к выводу, что заявленное требование не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Федеральный закон «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок (ч.1 ст.1 Закона № 44-ФЗ).

В соответствии со статьёй 6 Закона № 44-ФЗ контрактная система в сфере закупок основывается на принципах открытости и прозрачности информации о контрактной системе в сфере закупок, а также обеспечения конкуренции, профессионализма заказчиков, стимулирования инноваций, единства контрактной системы в сфере закупок, ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективности осуществления закупок.

При этом, заказчики в силу части 1 статьи 24 Закона № 44-ФЗ при осуществлении закупок используют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя).

Конкурентными способами определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) являются конкурсы (открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс), аукционы (аукцион в электронной форме (далее также - электронный аукцион), закрытый аукцион), запрос котировок, запрос предложений (часть 2 статьи 24 Закона № 44-ФЗ).

В ч.5 ст.24 Закона № 44-ФЗ указано, что заказчик выбирает способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с положениями настоящей главы. При этом он не вправе совершать действия, влекущие за собой необоснованное сокращение числа участников закупки.

Под аукционом в электронной форме (электронным аукционом) понимается аукцион, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого аукциона и документации о нем, к участникам закупки предъявляются единые требования и дополнительные требования, проведение такого аукциона обеспечивается на электронной площадке ее оператором (ч.1 ст.59 Закона № 44-ФЗ).

В соответствии с ч.1 ст.33 Закона № 44-ФЗ заказчик при описании в документации о закупке объекта закупки должен руководствоваться следующими правилами:

1) описание объекта закупки должно носить объективный характер. В описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование места происхождения товара или наименование производителя, а также требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования влекут за собой ограничение количества участников закупки, за исключением случаев, если не имеется другого способа, обеспечивающего более точное и четкое описание характеристик объекта закупки;

2) использование при составлении описания объекта закупки показателей, требований, условных обозначений и терминологии, касающихся технических характеристик, функциональных характеристик (потребительских свойств) товара, работы, услуги и качественных характеристик объекта закупки, которые предусмотрены техническими регламентами, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о стандартизации, иных требований, связанных с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика. Если заказчиком при составлении описания объекта закупки не используются установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, законодательством Российской Федерации о стандартизации показатели, требования, условные обозначения и терминология, в документации о закупке должно содержаться обоснование необходимости использования других показателей, требований, условных обозначений и терминологии.

Согласно ч.2 ст.33 Закона № 44-ФЗ документация о закупке в соответствии с требованиями, указанными в части 1 настоящей статьи, должна содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей, а также значения показателей, которые не могут изменяться.

Из системного толкования приведенных норм следует, что законодательство в сфере осуществления закупок допускает самостоятельное формирование заказчиком своего заказа, исходя из своих потребностей.

Объектом закупки (предметом контракта) является выполнение полного комплекса работ по строительству «под ключ» многоквартирного дома в квартале 024 города Северодвинска с разработкой проектной и рабочей документаций на основании технического задания Заказчика.

Пунктом 7 части 2 раздела 3 документации об аукционе «Описание объекта закупки» заданы основные технико-экономические показатели многоквартирного дома, которые должны быть учтены подрядчиком при выполнении работ по проектированию и строительству объекта, в том числе в соответствии с пунктами 7.7.3, 7.7.4 при проектировании и строительстве в качестве материала наружных и внутренних стен должен быть использовании кирпич или монолит по выбору подрядчика.

Термины «кирпич» и «монолит» определены «ГОСТ 530-2012. Межгосударственный стандарт. Кирпич и камень керамические. Общие технические условия» и «ГОСТ 26633-2015. Межгосударственный стандарт. Бетоны тяжелые и мелкозернистые. Технические условия».

Согласно п.3.5 ГОСТ 26633-2015, монолитные бетонные и железобетонные конструкции: Конструкции из бетона и железобетона, изготовляемые непосредственно на строительной площадке при возведении зданий и сооружений.

Пунктом 7.14 части 2 раздела 3 документации об аукционе «Описание объекта закупки» установлено, что состав и содержание проектной документации должны соответствовать требованиям, изложенным в постановлении Правительства РФ от 16.02.2008 № 87 «О составе разделов проектной документации и требованиям по их содержанию», а также указаны иные нормативные документы, требования которых должны быть учтены при проектировании объекта.

Пунктом 4.14 проекта муниципального контракта установлено, что в проектной документации подрядчик обязан указать требования к функциональным, техническим, качественным и эксплуатационным характеристикам работ по строительству объекта, требования к их безопасности, требования к результатам работ, а также функциональные, технические, качественные и эксплуатационные характеристики оборудования и (или) материалов, применяемых при выполнении работ. В проектной документации Подрядчик должен установить требование о выполнении работ с применением материалов и оборудования, не бывших в употреблении, не подлежавших возврату и ремонту., отвечающих требованиям международных и национальных стандартов (по качеству, техническим и функциональным характеристикам, безопасности, размерам, срокам эксплуатации и т.д.), с указанием данных стандартов.

При этом, необходимо учесть требования заказчика по основным технико-экономическим показателями многоквартирного дома, установленными пунктом 7 технического задания (приложение № 1 проекта муниципального контракта).

Таким образом, суд согласен с позицией третьего лица о том, что описание объекта закупки при проведении электронного аукциона соответствует правилам, установленным статьей 33 Закона № 44-ФЗ, а установление в описании объекта закупки требования выполнить строительство наружных и внутренних стен многоквартирного дома из кирпича или монолита не является ограничением количества участников закупки.

Статьёй 17 Федерального закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006 № 135-ФЗ установлено, что при проведении торгов, запроса котировок цен на товары, запроса предложений запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции.

Пунктом 17 статьи 4 Закона № 135-ФЗ определены признаки ограничения конкуренции - сокращение числа хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, на товарном рынке, рост или снижение цены товара, не связанные с соответствующими изменениями иных общих условий обращения товара на товарном рынке, отказ хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, от самостоятельных действий на товарном рынке, определение общих условий обращения товара на товарном рынке соглашением между хозяйствующими субъектами или в соответствии с обязательными для исполнения ими указаниями иного лица либо в результате согласования хозяйствующими субъектами, не входящими в одну группу лиц, своих действий на товарном рынке, иные обстоятельства, создающие возможность для хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товара на товарном рынке, а также установление органами государственной власти, органами местного самоуправления, организациями, участвующими в предоставлении государственных или муниципальных услуг, при участии в предоставлении таких услуг требований к товарам или к хозяйствующим субъектам, не предусмотренных законодательством Российской Федерации.

В данном случае указанные Заказчиком требования к объекту закупки были вызваны необходимостью соблюдать требования по метражу квартир (для исполнения судебных решений, для переселения граждан из аварийного жилья).

Из положений Закона № 44-ФЗ следует, что потребности заказчика являются определяющим фактором при установлении соответствующих требований, заказчик вправе определить в извещении такие требования к качеству, техническим и функциональным характеристикам товара, которые соответствуют потребностям заказчика с учётом специфики его деятельности и обеспечивают эффективное использование бюджетных средств.

В Законе № 44-ФЗ и иных нормативных правовых актах не установлено каких-либо указаний на необходимость обосновывать потребности заказчика.

Как отмечено в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.12.2010 № 11017/10, основной задачей законодательства, устанавливающего порядок проведения торгов, является не столько обеспечение максимально широкого круга участников размещения заказов, сколько выявление в результате торгов лица, исполнение контракта которым в наибольшей степени будет отвечать целям эффективного использования источников финансирования, предотвращения злоупотреблений в сфере размещения заказов.

Исходя из положения ч.1 ст.1 Закона № 44-ФЗ в торгах могут участвовать лишь те лица, которые соответствуют названным целям. Поэтому включение в документацию о торгах условий, которые в итоге приводят к исключению из круга участников размещения заказа лиц, не отвечающих таким целям, не может рассматриваться как ограничение доступа к участию в торгах.

Техническое задание разрабатывается заказчиком и утверждается им исходя из своих потребностей.

Отсутствие у какого-либо хозяйствующего субъекта необходимых условий для участия в конкретном конкурсе (аукционе) не свидетельствует о том, что определенные требования для участников конкурса (аукциона) ограничивают конкуренцию.

Суд считает, что Заказчиком установлены требования к наружным и внутренним стенам, которые не противоречат действующему законодательству РФ, не привели к ограничению конкуренции.

Суд согласен с доводом ответчика о том, что установление требований к характеристикам товара, подлежащего к поставке, не направлено на ограничение количества участников размещения заказа и соответствует положениям ст.33 Закона № 44-ФЗ, а заявителем не представлено каких-либо доказательств, свидетельствующих об ограничении количества участников размещения заказа.

Суд пришел к выводу, что заказчику при формировании технического задания предоставлены полномочия по самостоятельному определению параметров и характеристик объекта закупки, в наибольшей степени удовлетворяющих его потребности.

Включение в техническое задание показателей, которые приводят к исключению из круга участников закупки лиц, предлагающих продукцию, не отвечающую показателям технического задания, не может рассматриваться как ограничение доступа к участию в закупках.

В соответствии с ч.1 ст.65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Заявитель не представил документального подтверждения факта создания для участников аукциона неравных условий и ограничения конкуренции.

По информации с официального сайта http://zakupki.gov.ru по закупке № 0124300012717000057 было подано 3 заявки.

Следовательно, установленные требования к объекту закупки не нарушают прав потенциальных участников аукциона и не ограничивают конкуренцию.

Суд считает, что заказчик вправе определить такие требования к характеристикам объекта (в данном случае к стенам многоквартирного дома), которые соответствуют потребностям заказчика.

Кроме того, в п.1 «Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 28.06.2017, изложена правовая позиция о том, что по общему правилу указание заказчиком в аукционной документации особых характеристик товара, которые отвечают его потребностям и необходимы заказчику с учётом специфики использования такого товара, не может рассматриваться как ограничение круга потенциальных участников закупки.

На основании изложенного, в удовлетворении заявленного требования суд отказывает.

При обращении в суд заявителем уплачено 3000 руб. государственной пошлины платёжным поручением № 592 от 04.04.2017.

В соответствии со ст.110 АПК РФ по итогам рассмотрения дела расходы по уплате госпошлины относятся на заявителя.


Арбитражный суд, руководствуясь статьями 167 – 170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

РЕШИЛ:

Отказать Обществу с ограниченной ответственностью «Строительно-монтажное управление № 19 г.Северодвинска» в удовлетворении заявления о признании незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Архангельской области от 29.03.2017 № 04-05/1373 по делу № 78мз-17 и об обязании устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя.

Оспариваемое решение проверено на соответствие Федеральному закону «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» от 05.04.2013 № 44-ФЗ.

Настоящее решение может быть обжаловано в Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Архангельской области в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия.


Судья

А.А. Дмитревская