Решение от 15 февраля 2019 г. по делу № А47-12421/2018

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОРЕНБУРГСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Краснознаменная, д. 56, г. Оренбург, 460024

http: //www.Orenburg.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело № А47-12421/2018
г. Оренбург
15 февраля 2019 года
Резолютивная часть решения объявлена 07 февраля 2019 года

В полном объеме решение изготовлено 15 февраля 2019 года

Арбитражный суд Оренбургской области в составе судьи С. Г. Федоровой, при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Иванниковой О.И., рассмотрел в открытом судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Бета Оренбург» (ОГРН <***>, ИНН <***>, г. Оренбург)

к Управлению Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Оренбургской области (ОГРН <***>, ИНН <***>, г. Оренбург)

о признании недействительным постановления по делу об административном правонарушении № 591-18-02 от 04.09.2018г.

В судебном заседании приняли участие:

от заявителя – до и после перерыва представитель ФИО1 (доверенность от 24.08.2018, паспорт);

от заинтересованного лица – до и после перерыва представитель ФИО2 (доверенность от 12.12.2018, служебное удостоверение).

В соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании объявлялся перерыв с 06.02.2019 года по 07.02.2019 года до 15 часов 30 минут.

Общества с ограниченной ответственностью «Бета Оренбург» (далее – заявитель, ООО «Бета Оренбург») обратилось в Арбитражный суд Оренбургской области с заявлением к Управлению Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Оренбургской области (далее – заинтересованное лицо, административный орган) о признании недействительным постановления по делу об административном правонарушении № 591-18-02 от 04.09.2018.

В обоснование заявленных требований Общество указало, что им не нарушаются нормы антитабачного законодательства, поскольку Общество реализует табачные изделия по адресу <...> на расстоянии более 100м от ближайшей точки территории ФГКОУ «Оренбургское президентское училище». Считает, что при проверке административным органом не были исследованы обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения дела и, соответственно, были неверно определено расстояние.

Управление считает требования заявителя не подлежащими удовлетворению по основаниям, указанным в письменном отзыве.

Административным органом указано, что Обществу вменяется нарушение, выраженное в несоблюдении ограничений в сфере торговли табачной продукцией и табачными изделиями, а именно несоблюдение пространственных ограничений вблизи образовательных учреждений - расстояние между объектами: магазин "Красное - Белое" ООО "Бета Оренбург", расположенного по адресу" адресу <...> ФГКОУ «Оренбургское президентское училище» <...> составляет 67 м.

Лица, участвующие в деле, не заявили ходатайства о необходимости предоставления дополнительных доказательств. В связи с чем, суд рассматривает дело исходя из совокупности имеющихся в деле доказательств, с учетом положений ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Рассмотрев материалы дела об административном правонарушении, суд установил следующее.

16.07.2018 г. в 11 час. 00 мин. при проведении внеплановой выездной проверки по распоряжению № 06-132-В от 09.07.2018 соблюдения ООО "Бета Оренбург" обязательных требований законодательства при осуществлении своей деятельности в магазине "Красное – Белое», расположенном по адресу: ул. Маршала Жукова ул. Туркестанская, д. 30/2, г. Оренбург, установлено, что ООО "Бета Оренбург" допустило нарушения Федерального закона № 15-ФЗ от 23.02.2013г. "Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака", при осуществлении своей деятельности, а именно: на экранах мониторов в прикассовой зоне вывешены прейскуранты цен на табачную продукцию, реализуемую в магазине. Согласно прейскуранту осуществляется реализация более 50 наименований сигарет. Над прейскурантом имеется надпись "Табак, продажа несовершеннолетним запрещена 18+". Реализуются табачные изделия из закрытых стеллажей с надписью "Табак". Прилагаются 2 чека от 16.07.2018 09:52 и 16.07.2018 10:04.

ФГКОУ "Оренбургское президентское кадетское училище", расположенное по адресу: <...>, осуществляет образовательную деятельность на основании лицензии № 2870 от 29.06.2016 г. серия 56Л01 № 0004776, размещенной на официальном сайте учреждения.

30.07.2018г. в 11:00 ч. в отсутствии представителей ООО "Бета Оренбург" на основании поручения административного органа была проведена экспертиза.

Измерения расстояния проводились линейкой измерительной металлической, мод. VOGEL 10 0181 (0-500) мм, заводской номер 5038 (свидетельство о поверке № 11/5367-2017, действительно до 11.12.2018 г.).

Согласно заключению санитарно-эпидемиологической экспертизы № 56.ФБУ3.01.02-07.2018-2683 от 30.07.2018 г., выданного ФБУЗ "Центр гигиены и эпидемиологии в Оренбургской области" установлено следующее.

При рассмотрении материалов, предоставленных Департаментом градостроительства и земельных отношений и измерении расстояния установлено, что расстояние (указано в метрах) между запрашиваемыми объектами от ближайшей точки магазина "Красное белое" (<...>, граничащей с территорией ФГКОУ "Оренбургское президентское кадетское училище" (<...>) по прямой линии без учета искусственных и естественных преград, составляет 67 м.

В соответствии с требованиями ст. 19 ФЗ № 15-ФЗ от 23.02.2013 г. "Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий курения табака" части 7 запрещается розничная торговля табачной продукцией на расстоянии менее чем 100 метров по прямой линии без учета искусственных и естественных преград от ближайшей точки, граничащей с территорией, предназначенной для оказания образовательных услуг.

На основании вышеизложенного, заинтересованное лицо усмотрело нарушение п. 2 ч. 7 ст. 19 Федерального закона № 15-ФЗ от 23.02.2013 г. "Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака", а именно ООО "Бета Оренбург" допустило розничную торговлю табачной продукции в магазине "Красное белое" по ул. Маршала Жукова/ул. Туркестанская, д. 30/2 менее чем за 100 метров до учреждения, предназначенного для оказания образовательных услуг (ФГКОУ "Оренбургское президентское кадетское училище", ул. Пушкинская, 63, г. Оренбург).

16 августа 2018 года административным органом в отношении ООО "Бета Оренбург" составлен протокол об административном правонарушении № 89 по части 1 статьи 14.53 КоАП РФ по факту продажи в магазине "Красное и Белое" по адресу: <...> 16.07.2018 в 10:04 табачных изделий с нарушением требований п. 2 ч. 7 ст. 19 Федерального закона № 15-ФЗ от 23.02.2013 "Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака" (далее - Закон № 15-ФЗ), на расстоянии менее 100 метров по прямой линии без учета искусственных и естественных преград от ближайшей точки, граничащей с территорией образовательного учреждения - ФГКОУ "Оренбургское президентское кадетское училище", расположенного по адресу: <...>.

Административным органом в протоколе и в постановлении зафиксировано, что рассматриваемое расстояние составляет 67 метров.

Постановлением № 591-18-02 от 04.09.2018 по данному факту Общество привлечено к административной ответственности по части 1 статьи 14.53 КоАП РФ с назначением наказания в виде административного штрафа в сумме 31 000 рублей.

Указанное Постановление оспорено Обществом в судебном порядке.

Суд считает требования заявителя подлежащими удовлетворению, исходя из следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 14.53 КоАП РФ несоблюдение ограничений в сфере торговли табачной продукцией и табачными изделиями влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей.

Отношения, возникающие в сфере охраны здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака, регулирует Федеральный закон от 23.02.2013 № 15-ФЗ "Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака".

Пунктом 2 части 7 статьи 19 Закона № 15-ФЗ установлен запрет на розничную торговлю табачной продукцией на расстоянии менее чем сто метров по прямой линии без учета искусственных и естественных преград от ближайшей точки, граничащей с территорией, предназначенной для оказания образовательных услуг.

В соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 10 Закона № 15-ФЗ индивидуальные предприниматели и юридические лица обязаны, в том числе, соблюдать нормы законодательства в сфере охраны здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака.

Согласно части 1 статьи 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

Частью 1 статьи 26.1 КоАП РФ предусмотрено, что по делу об административном правонарушении выяснению подлежит наличие события административного правонарушения.

Отсутствие события административного правонарушения исключает производство по делу об административном правонарушении (пункт 1 статьи 24.5 КоАП РФ). При этом отсутствие события административного правонарушения означает, что факт совершения проступка не подтвержден.

Это возможно в следующих случаях: а) в действии (бездействии) отсутствовали признаки предусмотренного КоАП РФ противоправного деяния, б) при невозможности установления (выявления) признаков правонарушения.

Установление в действиях лица события правонарушения должно производиться на основании имеющихся в материалах дела доказательств.

При этом доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела (ч. 1 ст. 26.2 КоАП РФ).

В силу части 4 статьи 210 АПК РФ по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение.

Согласно части 2 статьи 26.2 КоАП РФ фактические данные, являющиеся доказательствами по делу об административном правонарушении, устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

Выслушав доводы лиц, участвующих в деле, исследовав все имеющиеся в материалах дела документальные доказательства в их совокупности, суд приходит к выводу об отсутствии безусловных и достаточных доказательств, подтверждающих, что расстояние по прямой линии без учета искусственных и естественных преград от ближайшей точки, граничащей с территорией, предназначенной для оказания образовательных услуг, до магазина по адресу: <...> составляет менее чем сто метров.

Из части 1 статьи 19 Закона № 15-ФЗ следует, что розничная торговля табачной продукцией осуществляется в магазинах и павильонах.

В целях настоящей статьи под магазином понимается здание или его часть, специально оборудованные, предназначенные для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченные торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, под павильоном понимается строение, имеющее торговый зал и рассчитанное на одно рабочее место или несколько рабочих мест.

Законом № 15-ФЗ не установлен порядок определения расстояния по прямой линии без учета искусственных и естественных преград между магазином (павильоном), и ближайшей точкой, граничащей с территорией, предназначенной для оказания образовательных услуг.

В связи с этим необходимо исходить из буквального толкования используемого в законе термина "расстояние", то есть пространства по прямой линии между ближайшей точкой территории, предназначенной для оказания образовательных услуг, и зданием (строением) либо его частью, специально оборудованными для продажи.

Соответственно, измерения могут быть признаны достоверными, если имеется информация о границах территории, предназначенной для оказания образовательных услуг, и расположении магазина в определенном здании, а в случае нахождения магазина в части здания - достоверная информация о его внутреннем расположении внутри здания.

Административный орган достоверной информацией о месте нахождения магазина "Красное и Белое" внутри здания по адресу: <...> не обладает.

Договор аренды нежилого помещения № БО-59-10/2016 от 05.08.02016 заключенный между ООО «Мастер КИП» и ООО «Бета Оренбург», несмотря на его приобщение к материалам административного дела, административным органом должным образом исследован не был.

В качестве доказательств, подтверждающих расположение магазина "Красное и Белое" по адресу: <...> на расстоянии менее 100 метров по прямой линии без учета искусственных и естественных преград от ближайшей точки, граничащей с территорией образовательного учреждения - ФГКОУ "Оренбургское президентское кадетское училище", расположенного по адресу: <...>, в материалы дела представлено заключение санитарно-эпидемиологической экспертизы ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Оренбургской области».

Как следует из указанного заключения, конкретных точек, которые должны использоваться в качестве конечной и начальной при соответствующих измерениях, заключение, а также иные материалы дела установить не позволяют.

Приложенные к материалам дела выкопировки из схем расположения земельных участков, на которых расположены магазины «Красное и Белое», выполненных на ортофотоплане в масштабе 1:1000-1:2000 конкретное расстояние между точкой, находящейся в непосредственной близости к зданию образовательного учреждения и точкой магазина "Красное и Белое" по адресу: <...> не фиксируют.

Кроме того, впоследствии заинтересованным лицом в материалы дела было представлено еще одно заключение санитарно-эпидемиологической экспертизы ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Оренбургской области» от 04.02.2019 из которого также невозможно установить расстояние от магазина "Красное и Белое" по адресу: <...> до образовательного учреждения - ФГКОУ "Оренбургское президентское кадетское училище", расположенного по адресу: <...>.

Как следует из указанного заключения, основанием для проведения экспертизы послужило поручение Управления Роспотребнадзора по Оренбургской области № 11403 от 31.01.2019, которое в материалы дела, заинтересованным лицом представлено не было.

Документов, позволяющих установить границы территории образовательного учреждения, в материалах дела также не имеется.

Таким образом, представленные в материалы дела графические карты и документы не содержат указание на расстояние по прямой линии между ближайшей точкой территории, предназначенной для оказания образовательных услуг, и зданием (строением) либо его частью, специально оборудованными для продажи, и не соответствуют тому расстоянию, которое определено административным органом.

В отсутствие достоверной и документально обоснованной информации о начальной и конечной точках измерения проверка соответствующей информации судом, не предоставляется возможной.

Иных доказательств нарушения обществом положений Закона № 15-ФЗ, в материалы дела не представлено.

Вместе с тем, статьей 27.1 КоАП РФ предусмотрен исчерпывающий перечень мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении, в том числе осмотр принадлежащих юридическому лицу помещений, территорий, находящихся там вещей и документов.

В случае необходимости применяются фото - и киносъемка, видеозапись, иные установленные способы фиксации вещественных доказательств (часть 3 статьи 27.8 КоАП РФ).

Вместе с тем, суд не может не принять во внимание, представленное в материалы дела заявителем экспертное заключение Торгово-промышленной палаты Оренбургской области № 092-08-00294 от 07.11.2018 из которого следует, что при осмотре объектов экспертизы экспертом были определены точки замеров расстояния: первая точка – край входа в магазин «Красное и Белое»; вторая точка - точка ограждения (забора) образовательного учреждения ФГКОУ «Оренбургское президентское кадетское училище».

По результатам обработки результатов измерений, полученных с применением аппаратуры спутниковой геодезической системы ГЛОНАСС/GРS РrinСе Х900, экспертом получено значение расстояния от входа в магазин «Красное и белое», расположенный по адресу: г.Оренбург, ул.Маршала Жукова/Туркестанская, д.30/2, до ближней точки территории образовательного учреждения ФГКОУ «Оренбургское президентское кадетское училище», расположенного по адресу: <...>, равное 105,5 метров.

Ссылка административного органа на позицию Верховного Суда РФ, изложенную в Определениях Верховного Суда Российской Федерации от октября 2018г. судом отклоняется, поскольку данные судебные акты содержат выводы о допустимости проверки при помощи общедоступных компьютерных Интернет-программ, содержащих картографические данные, информации о расстоянии, которая изначально была установлена административным органом на основании экспертного заключения.

Таким образом, суд приходит к выводу о том, что Управление факт осуществления ООО "Бета Оренбург" в магазине "Красное-Белое", расположенном по адресу: <...> розничной торговли табачной продукцией на расстоянии менее 100 метров от ближайшей точки, граничащей с территорией образовательного учреждения в нарушение процессуальной обязанности доказывания, установленной частью 4 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не доказало.

Неполнота и противоречивость собранных в ходе проверки и производства по делу об административном правонарушении материалов не может быть устранена в ходе судебной проверки оспариваемого постановления, поскольку при проверке законности постановления административного органа о привлечении к административной ответственности в полномочия суда не входит установление признаков состава административного правонарушения, а проверяется правильность установления этих признаков административным органом.

Учитывая изложенное постановление Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Оренбургской области по делу об административном правонарушении № 591-18-02 от 04.09.2018 подлежит признанию незаконным и отмене.

Вопрос о государственной пошлине судом не рассматривался, так как согласно статье 208 АПК РФ заявление об оспаривании решения административного органа государственной пошлиной не облагается.

Руководствуясь статьями 167 - 170, 176, 209, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

решил:

Требования общества с ограниченной ответственностью «Бета Оренбург» удовлетворить.

Признать незаконным и отменить постановление по делу об административном правонарушении № 591-18-02 от 04.09.2018.

Решение арбитражного суда вступает в законную силу по истечении десяти дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба.

Решение арбитражного суда первой инстанции, не вступившее в законную силу, может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через Арбитражный суд Оренбургской области.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной жалобы можно получить на интернет-сайте Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда www.18aac.ru.

Судебные акты, выполненные в форме электронного документа, направляются лицам, участвующим в деле, посредством их размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" не позднее следующего дня после дня их принятия.

По ходатайству указанных лиц копии судебных актов на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства в арбитражный суд заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

Судья С.Г. Федорова