Решение от 22 апреля 2019 г. по делу № А63-23692/2018

АРБИТРАЖНЫЙ СУД СТАВРОПОЛЬСКОГО КРАЯ

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело № А63-23962/2018
г. Ставрополь
22 апреля 2019 года
Резолютивная часть решения объявлена 10 апреля 2019 года

Решение изготовлено в полном объеме 22 апреля 2019 года

Арбитражный суд Ставропольского края в составе судьи Карпеля В.Л., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в судебном заседании заявление

Государственного бюджетного учреждения здравоохранения Ставропольского края «Краевой эндокринологический диспансер», г. Ставрополь, ОГРН <***>,

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю, г. Ставрополь, ОГРН <***>, ИНН <***>,

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, общество с ограниченной ответственностью «КОСМОФАРМ», г. Москва, Государственное унитарное предприятие Ставропольского края «СТАВРОПОЛЬФАРМАЦИЯ», г. Ставрополь, ОГРН <***>, акционерное общество «Единая Электронная Торговая Площадка», г. Москва, ОГРН <***>,

о признании незаконным и отмене решения от 08.11.2018 № РЗ-1672-2018,

при участии представителя заявителя ФИО2 по доверенности 23.11.2019 №24, представителя заинтересованного лица ФИО3 по доверенности от 09.01.2019, в отсутствие представителей третьих лиц, уведомленных надлежащим образом,

УСТАНОВИЛ:

государственное бюджетное учреждение здравоохранения Ставропольского края «Краевой эндокринологический диспансер» (далее - учреждение, ГБУ СК «КЭД») обратилось в Арбитражный суд Ставропольского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю (далее - УФАС, антимонопольный орган) о признании незаконным и отмене решения от 08.11.2018 № РЗ-1672-2018.

Судом к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью «КОСМОФАРМ» (далее - ООО «КОСМОФАРМ», общество), государственное унитарное предприятие Ставропольского края «СТАВРОПОЛЬФАРМАЦИЯ», акционерное общество «Единая Электронная Торговая Площадка».

В обоснование заявленных требований учреждение указало, что участник размещения заказа ООО «КОСМОФАРМ», подавший заявку № 3, в первой части заявки единицу измерения лекарственного препарата указал в упаковках, в связи с чем, аукционная комиссия заказчика сделала вывод о том, что заявка общества, предлагающего конкретный показатель «11 300 упаковок», не соответствует значению показателя, установленному в документации об аукционе к единице измерения лекарственного препарата – «678 000 штук». Постановлением Правительства Российской Федерации от 15.11.2017 № 1380 утверждены особенности описания лекарственных препаратов медицинского применения, являющихся объектом закупки для обеспечения лекарственных и муниципальных нужд, согласно подпункту «ж» пункта 5 которого при описании объекта закупки не допускается указывать количество единиц (таблеток, ампул) лекарственного препарата во вторичной упаковке, а также требование поставки конкретного количества упаковок вместо количества лекарственного препарата. Положения Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон № 44-ФЗ, Закон о контрактной системе) требуют сохранение условий контрактов, в том в котором они были изложены в извещении о проведении открытого аукциона в электронной форме и в документации об аукционе, исполнение контракта на условиях, указанных в документации. Таким образом, указание единицы измерения «упаковка», не допустимо, как противоречащее действующим нормам. По итогам рассмотрения первых частей заявок на участие в электронном аукционе, участникам закупки с порядковыми номерами 1 и 3 отказано в допуске в соответствии с пунктом 2 части 67 Закона о контрактной системе. Учитывая изложенное, учреждение посчитало, что решения УФАС от 08.11.2018 № РЗ-1672-2018 о признании жалобы общества на действие учреждения является необоснованным и незаконным.

Антимонопольный орган в отзыве на заявление просил в удовлетворении требований отказать, так как заявка общества полностью соответствовала требованиям аукционной документации и не подлежала отклонению по основаниям, предусмотренным частью 4 статьи 67 Закона о контрактной системе. ООО КОСМОФАРМ» в составе заявки указало: «11300 уп. № 60, что соответствует 678 000 шт.», что в свою очередь соответствовало необходимому количеству таблеток, и указывало на необходимую единицу измерения: - «шт.», требуемых ГБУЗ СК «КЭД». При таких обстоятельствах, в действиях аукционной комиссии учреждения по факту осуществления закупки путем проведения аукциона в электронной форме № 0321200006218000050 «поставка лекарственного препарата для медицинского применения гликлазид» допущены нарушения частей 4 и 5 статьи 67 Закона о контрактной системе.

В судебном заседании представитель учреждения поддержал требования в полном объеме, представитель УФАС просил заявление оставить без удовлетворения, поддержал возражения отзыва.

Представители третьих лиц, надлежащим образом извещенные судом о времени и месте рассмотрения спора, в судебное заседание не явились, суд пришел к выводу о возможности рассмотрения заявленных требований в их отсутствие.

Изучив материалы дела, выслушав пояснения лиц, участвующих в деле, оценив представленные доказательства, суд посчитал заявленные требования не подлежащими удовлетворению, исходя из следующего.

Как усматривается из материалов дела и установлено судом, 22.10.2018 в единой информационной системе в сфере закупок (www.zakupki.gov.ru) на Единой электронной торговой площадке в информационно-телекоммуникационной сети Интернет www.roseltorg.ru размещено извещение и аукционная документация о проведении электронного аукциона № 0321200006218000050 на поставку лекарственного препарата для медицинского применения - гликлазид.

В техническом задании к документации об аукционе в приложении № 1 указаны наименование, характеристики и количество лекарственного препарата:

№ п/п

международные непатентованные лекарственные средств или (при отсутствии таких наименований) химические, группировочные наименования

Функциональные характеристики (потребительские свойства), качественные характеристики товара

Ед. изм.

Количество товара, подлежащее закупке

1
гликазид

таблетки с пролонгированным высвобождением 30мг, и/или таблетки с модифицированным высвобождением 30мг, и/или таблетки пролонгированного действия 30мг, и/или таблетки с контролируемым высвобождением 30мг

Шт*

678 000

При этом под единицей измерения Шт. следует понимать, как единицу измерения - таблетка.

По окончании срока подачи заявок на участие в электронном аукционе № 0321200006218000050 подано 4 заявки, с идентификационными номерами №№ 1,2,3,4.

В заявке № 3, поданной ООО «КОСМОФАРМ», указано следующее:

№ п/п

торговое наименование с указанием лекарственной формы дозировки, фасовки, производителя

наименование страны происхожде-ния товара

Ед. изм.

кол-во

регистрационное удостоверение

1
диабетолонг

таблетки с пролонгированным освобождением 30 мг № 60 ОАО «Синтез» Россия

Россия

упак.

11 300 уп.

№ 60 соответствует 678 000 шт.

ЛСР-08619/09 от 28.10.2009

дата переоформления 01.06.2016

По итогам рассмотрения первых частей заявок протоколом рассмотрения заявок от 30.10.2018 на участие в электронном аукционе, отказано в допуске участникам закупки с порядковыми номерами 1 и 3. Основанием для отказа послужило указание названными участниками единицы измерения «упаковка», тогда как согласно пункту 1 Приложения № 1 к техническому заданию, необходимо указать единицу измерения «штуки».

Участник размещения заказа, подавший заявку №3, ООО «КОСМОФАРМ», не согласившись с выводами учреждения об отклонении его заявки, изложенными в протоколе от 30.10.2018, обратился в УФАС с жалобой, в которой общество просило провести проверку заказчика по факту выявленных нарушений.

Жалоба принята антимонопольным органом к рассмотрению, на основании приказа от 01.11.2018 проведена внеплановая проверка действий учреждения.

Комиссией УФАС по контролю в сфере закупок принято решение от 08.11.2018 № РЗ-1672-2018, в соответствии с которым жалоба ООО «КОСМОФАРМ» на действия учреждения при проведении электронного аукциона признана обоснованной, а действия заказчика нарушившими требования частей 4, 5 статьи 67 Закона о контрактной системе, - необоснованный недопуск претендента к участию в аукционе, в связи с чем ему выдано обязательное для исполнения предписание от 08.11.2018 № 368, согласно которым заказчику необходимо:

1. Протоколы, составленные в ходе осуществления закупки путем проведения аукциона в электронной форме № 0321200006218000050 «поставка лекарственного препарата для медицинского применения гликлазид» - отменить;

2.Рассмотрение первых частей заявок, поданных на участие в аукционе в электронной форме № 0321200006218000050 «поставка лекарственного препарата для медицинского применения гликлазид» - провести повторно;

3. Назначить новую дату проведения аукциона в электронной форме № 0321200006218000050 «поставка лекарственного препарата для медицинского применения гликлазид».

Срок исполнения предписания от 08.11.2018 № 368 устанавливался в течение 10 дней с момента его размещения на официальном сайте для размещения информации о размещении заказа в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» - www.zakupki.gov.ru, об исполнении которого в обязательном порядке предписано сообщить в управление в течение 7 дней с момента его исполнения.

ГБУ СК «КЭД», считая решение управления от 20.07.2018 по делу № РЗ-1137-2018 незаконным, необоснованным и нарушающим его права, обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

В соответствии с частью 1 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном Кодексом.

Из смысла названной нормы следует, что предъявление соответствующего требования должно иметь своей целью восстановление нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов обратившегося в суд лица.

Согласно части 4 статьи 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, из части 1 статьи 198, части 4 статьи 200 АПК РФ следует, что основанием для признания недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц является наличие одновременно двух условий: их несоответствие закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов лица, обратившегося в суд с соответствующим требованием, в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Судом установлено, что УФАС полномочно рассматривать жалобы на действия заказчика, комиссии по осуществлению закупок, оператора электронной площадки при определении поставщиков для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок урегулированы Законом № 44-ФЗ (часть 1 статьи 1 Закона № 44-ФЗ).

Под аукционом в электронной форме (электронным аукционом) понимается аукцион, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого аукциона и документации о нем; к участникам закупки предъявляются единые требования и дополнительные требования; проведение такого аукциона обеспечивается на электронной площадке ее оператором (часть 1 статьи 59 Закона № 44-ФЗ).

В силу части 1 статьи 63 Закона о контрактной системе, извещение о проведении электронного аукциона размещается заказчиком в единой информационной системе.

Согласно пункту 6 части 5 статьи 63 Закона о контрактной системе в извещении о проведении электронного аукциона должен быть указан исчерпывающий перечень документов, которые должны быть представлены участниками аукциона в соответствии с пунктами 1 и 2 части 1 статьи 31 (при наличии таких требований) Закона о контрактной системе.

В соответствии с частью 6 статьи 31 Закона № 44-ФЗ заказчики не вправе устанавливать требования к участникам закупок в нарушение требований названного Закона.

Документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать, в числе прочего, следующую информацию: наименование и описание объекта закупки и условия контракта в соответствии со статьей 33 настоящего Федерального закона, в том числе обоснование начальной (максимальной) цены контракта; требования к содержанию, составу заявки на участие в таком аукционе в соответствии с частями 3 - 6 статьи 66 настоящего Федерального закона и инструкция по ее заполнению. При этом не допускается установление требований, влекущих за собой ограничение количества участников такого аукциона или ограничение доступа к участию в таком аукционе (пункты 1 и 2 части 1 статьи 64 Закона № 44-ФЗ).

Частью 1 статьи 33 Закона о контрактной системе установлены правила, которыми заказчик должен руководствоваться при описании в документации о закупке объекта закупки.

Так, пунктами 1 и 2 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе предусмотрено, что описание объекта закупки должно носить объективный характер. В описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости); использование, если это возможно, при составлении описания объекта закупки стандартных показателей, требований, условных обозначений и терминологии, касающихся технических и качественных характеристик объекта закупки, установленных в соответствии с техническими регламентами, стандартами и иными требованиями, предусмотренными законодательством Российской Федерации о техническом регулировании.

Согласно части 2 статьи 33 Закона о контрактной системе, документация о закупке в соответствии с требованиями, указанными в части 1 настоящей статьи, должна содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей, а также значения показателей, которые не могут изменяться.

Частью 1 статьи 67 Закона № 44-ФЗ установлено, что аукционная комиссия проверяет первые части заявок на участие в электронном аукционе, содержащие информацию, предусмотренную частью 3 статьи 66 Закона о контрактной системе, на соответствие требованиям, установленным документацией о таком аукционе в отношении закупаемых товаров, работ, услуг.

В силу части 4 статьи 67 Закона № 44-ФЗ участник электронного аукциона не допускается к участию в нем в случае: непредоставления информации, предусмотренной частью 3 статьи 66 Закона о контрактной системе, или предоставления недостоверной информации (пункт 1); несоответствия информации, предусмотренной частью 3 статьи 66 Закона № 44-ФЗ, требованиям документации о таком аукционе (пункт 2).

Отказ в допуске к участию в электронном аукционе по основаниям, не предусмотренным частью 4 статьи 67 Закона о контрактной системе, не допускается (часть 5 статьи 67 Закона № 44-ФЗ).

В соответствии с частью 9 статьи 31 Закона о контрактной системе, отстранение участника закупки от участия в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) или отказ от заключения контракта с победителем определения поставщика (подрядчика, исполнителя) осуществляется в любой момент до заключения контракта, если заказчик или комиссия по осуществлению закупок обнаружит, что участник закупки не соответствует требованиям, указанным в части 1, частях 1.1, 2 и 2.1 (при наличии таких требований) настоящей статьи, или предоставил недостоверную информацию в отношении своего соответствия указанным требованиям.

Согласно части 10 статьи 31 Закона о контрактной системе, при осуществлении закупок лекарственных препаратов, которые включены в перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов, в дополнение к основанию, предусмотренному частью 9 настоящей статьи, отстранение участника закупки от участия в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) или отказ от заключения контракта с победителем определения поставщика (подрядчика, исполнителя) осуществляется в любой момент до заключения контракта, если заказчик или комиссия по осуществлению закупок обнаружит, что: 1) предельная отпускная цена лекарственных препаратов, предлагаемых таким участником закупки, не зарегистрирована; 2) предлагаемая таким участником закупки цена закупаемых лекарственных препаратов (в случае, если участник закупки является производителем таких лекарственных препаратов или если при осуществлении закупок для обеспечения федеральных нужд начальная (максимальная) цена контракта превышает десять миллионов рублей, а при осуществлении закупок для обеспечения нужд субъекта Российской Федерации, муниципальных нужд начальная (максимальная) цена контракта превышает размер, который установлен высшим исполнительным органом государственной власти субъекта Российской Федерации и составляет не более десяти миллионов рублей) превышает их предельную отпускную цену, указанную в государственном реестре предельных отпускных цен производителей на лекарственные препараты, включенные в перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов, и от снижения предлагаемой цены при заключении контракта участник закупки отказывается.

Пунктами 1, 2 части 1 статьи 64 Закона о контрактной системе предусмотрено, что документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать, в том числе следующую информацию: наименование и описание объекта закупки и условия контракта в соответствии со статьей 33 Закона № 44-ФЗ, в том числе обоснование начальной (максимальной) цены контракта; требования к содержанию, составу заявки на участие в таком аукционе в соответствии с частями 3 - 6 статьи 66 Закона № 44-ФЗ и инструкция по ее заполнению. При этом не допускается установление требований, влекущих за собой ограничение количества участников такого аукциона или ограничение доступа к участию в таком аукционе.

В соответствии с подпунктом «б» пункта 1 части 3 статьи 66 Закона № 44-ФЗ первая часть заявки на участие в электронном аукционе должна содержать конкретные показатели, соответствующие значениям, установленным документацией о таком аукционе, и указание на товарный знак (его словесное обозначение) (при наличии), знак обслуживания (при наличии), фирменное наименование (при наличии), патенты (при наличии), полезные модели (при наличии), промышленные образцы (при наличии), наименование страны происхождения товара.

В техническом задании к документации об аукционе в приложении № 1 указаны следующие требования к товару, подлежащему поставке в рамках аукциона: международные непатентованные лекарственные средств или (при отсутствии таких наименований) химические, группировочные наименования - Гликлазид; функциональные характеристики (потребительские свойства), качественные характеристики товара - таблетки с пролонгированным высвобождением 30мг, и/или таблетки с модифицированным высвобождением 30мг, и/или таблетки пролонгированного действия 30мг, и/или таблетки с контролируемым высвобождением 30мг, количество товара, подлежащее закупке - 678 000 штук.

При описании лекарственных препаратов с 1 января 2018 года заказчики обязаны руководствоваться правилами и исключениями, предусмотренными Постановлением Правительства Российской Федерации от 15.11.2017 № 1380 «Об особенностях описания лекарственных препаратов для медицинского применения, являющихся объектом закупки для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Постановление № 1380).

Указанным Постановлением № 1380 установлены требования к описанию лекарственной формы, дозировки, первичной упаковки, остаточного срока годности закупаемых препаратов.

Согласно подпункту «ж» пункта 5 Постановления № 1380 при описании объекта закупки не допускается требование поставки конкретного количества упаковок вместо количества лекарственного препарата.

Иными словами, сам факт установления требования к фасовке без необходимого обоснования является незаконным.

В спорном случае техническое задание к документации об аукционе сформировано учреждением с учетом того, что под штукой подразумевается одна единица лекарственного препарата - таблетка.

Из протокола рассмотрения первых частей заявок на участие в электронном аукционе от 06.10.20115 следует, что участнику закупки с порядковым номером заявки № 3 (ООО «КОСМОФАРМ») учреждение отказало в допуске к участию лишь по причине того, что участником был предложен лекарственный препарат, количество которого определено следующим образом: «11 300 упаковок по 60 штук, что соответствует 678 000 штук».

Таким образом, в заявке общества единица товара указана и в упаковках и в штуках.

При этом определенных требований к фасовке объекта закупки, в документации об аукционе установлено не было. Согласно пункту 4.1 контракта упаковка и маркировка товара должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации, международных договоров и актов, составляющих право Евразийского экономического союза.

В государственном реестре лекарственных средств, опубликованном на официальном сайте в сети Интернет по адресу http://grls.rosminzdrav.ru/, содержится информация о зарегистрированных на территории Российской Федерации лекарственных препаратах в различных сочетаниях, их дозировки с фасовкой в потребительской упаковке. Участники закупок при подаче своего предложения на участие в аукционе высчитывают цену 1 лекарственной формы лекарственного препарата, находящейся в потребительской упаковке, исходя из цены за 1 указанную потребительскую упаковку. Согласно регистрационному удостоверению на спорный лекарственный препарат, он выпускается в форме таблеток с модифицированным высвобождением 30 мг, упаковка контурная ячейковая по 10 таблеток, пачка картонная - 60 штук.

При подготовке заявки к участию в аукционе общество, в целях полноты информации о предлагаемом к поставке товаре, указало все необходимые технические характеристики товара, включая его фасовку, что не нарушило требования подпункта «ж» пункта 5 Постановления № 1380.

Поскольку данные, указанные в заявке № 3, позволяют определить требуемое заказчиком количество таблеток - 678 000 штук, по 60 таблеток в упаковке, всего 11 300 упаковок, суд пришел к выводу, что количество предложенного к поставке товара соответствовало потребности заказчика. Следовательно, в заявке ООО «КОСМОФАРМ» представлены характеристики предлагаемого к поставке товара, полностью соответствующие требованиям документации об аукционе, отказ обществу в допуске к участию в электронном аукционе является незаконным.

Правомерность данного подхода подтверждена определением Верховного суда Российской Федерации от 17.04.2017 № 310-КГ17-3407.

На основании изложенного суд пришел к выводу о том, что решение антимонопольного органа от 08.11.2018 № РЗ-1672-2018 является законным и обоснованным.

Кроме того, согласно размещенной на сайте www.roseltorg.ru информации АО «Единая Электронная Торговая Площадка» во исполнение предписания УФАС по делу от 08.11.2018 №РЗ-1672-2018 при проведении ГБУЗ СК «КЭД» электронного аукциона «поставка лекарственного препарата для медицинского применения гликлазид» (Реестровый номер аукциона: 0321200006218000050) отменен протокол проведения аукциона от 02.11.2018.

Учитывая указанные обстоятельства, признание незаконным решения УФАС от 08.11.2018 № РЗ-1672-2018 не приведет к восстановлению прав и законных интересов заявителя.

В соответствии с частью 3 статьи 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

При таких обстоятельствах, исследовав материалы дела, оценив все представленные доказательства в совокупности, суд пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных требований.

Руководствуясь статьями 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд


РЕШИЛ:

в удовлетворении заявления отказать.

Решение суда может быть обжаловано через Арбитражный суд Ставропольского края в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в десятидневный срок со дня его принятия (изготовления в полном объеме) и в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в течение двух месяцев со дня вступления решения в законную силу при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Судья В.Л. Карпель