Решение № 2-1638/2018 2-201/2019 2-201/2019(2-1638/2018;)~М-1493/2018 М-1493/2018 от 21 января 2019 г. по делу № 2-1638/2018

По делу № 2-201/2019 (2-1638/2018) ...


Р Е Ш Е Н И Е

именем Российской Федерации

22 января 2019 г. г. Саров

Саровский городской суд Нижегородской области в составе

председательствующего судьи Соколова Д.В.,

при секретаре Ромаевой А.С.

с участием помощника прокурора ЗАТО г. Саров ФИО1

истца ФИО2, его представителя адвоката Филоновой О.Г.

представителя ответчика МБУК Театр драмы по доверенности ФИО3

рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело по иску ФИО2 к муниципальному бюджетному учреждению культура «Саровский драматический театр» о восстановлении на работе и оплате вынужденного прогула,

УСТАНОВИЛ:

ФИО2 обратился в суд с иском к МБУК «Саровский драматический театр» о восстановлении на работе, оплате вынужденного прогула, указав, что **** между истцом и ответчиком был заключен трудовой договор № на неопределенный срок, в соответствии с которым с **** истец был принят на работу по профессии артист драмы. В настоящее время истец имеет высшую категорию артиста драмы, общий стаж работы в МБУК Театр драмы составляет 31 год (с 1987 года). Как приводит доводы истец, в течение всего периода работы он добросовестно выполнял свои обязанности по трудовому договору, дисциплинарных взысканий не имеет. Занятость в течение рабочего дня артиста театра, в том числе и истца, имеет «разрывной» характер, то есть определяется в соответствии с назначенными расписанием репетиций, участием в спектаклях театра, присутствием на организационных собраниях и т.д., по окончании которых артист имеет свободное время и может покинуть помещение театра. При этом расписание занятости работника театра, в том числе и истца, составляется ежедневно, доводится до сведения работников театра путем вывешивания его на доске объявлений в определенном месте в помещении театра накануне следующего рабочего дня.

Истец ФИО2 указывает, что **** он как обычно явился в театр для исполнения своих профессиональных обязанностей, директором МБУК Театр драмы истцу было предложено предоставить письменное объяснение в порядке ст.193 ТК РФ по факту отсутствия на рабочем месте в период проведения репетиции ****. Как обычно **** истец подходил ознакомиться с расписанием занятости работников театра на следующий рабочий день ****, однако на доске объявления расписания не обнаружил. Истцом были представлены работодателю объяснения с последующими дополнениями к ним, в которых он пояснил, что не только не знал о предстоящей **** репетиции театра, в конторой предполагалась занятость истца, но и о том, что во время репетиции истец сопровождал свою больную супругу в помещение лечебного учреждения, просил не применять к нему самого строгого дисциплинарного взыскания, так как данная ситуация получилась случайно, а репутация истца как безупречного работника театра подтверждается отсутствием дисциплинарных взысканий не только за период работы у ответчика, но и на протяжении более 31 года работы в качестве артиста в других учреждениях культуры.

Однако, приказом директора МБУК «Саровский драматический театр» от **** №-лс, истец был уволен за однократное грубое нарушение своих обязанностей - прогул, на основании подп. «а», п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ.

Истец считает, что его увольнение с работы является незаконным, так как длительность репетиции, на которую истец не явился, продолжалась 45 мин. с 12 часов 00 минут ****, в этот же день, сопроводив свою супругу в лечебное учреждение, истец явился на свое рабочее место - в помещение МБУК Театр драмы не позже 15 часов 30 минут. Таким образом, по мнению истца, он отсутствовал **** в помещении театра менее 4-х часов подряд по уважительной причине, свое увольнение считает несправедливым, в связи с малозначительностью проступка, произошедшего по недоразумению. Истец не имеет другой профессии, кроме профессии связанной с работой в театре, увольнение истца приведет к его асоциализации в обществе, что несоразмерно совершенному истцом проступку.

Истец ФИО2 просит суд восстановить его на работе в качестве артиста драмы МБУК «Саровский драматический театр» и выплатить средний заработок за все время вынужденного прогула.

Определением суда от 27 декабря 2018 года к участию в деле привлечен прокурор ЗАТО г. Саров.

В судебном заседании истец ФИО2 и его представитель адвокат Филонова О.Г. исковые требования поддержали в полном объеме по основаниям изложенным в исковом заявлении.

Представитель ответчика МБУК «Саровский драматический театр» по доверенности ФИО3 исковые требования не признал, поддержал доводы изложенные в письменном отзыве на исковое заявление, из которого следует, что **** в 12 час. 00 мин. в театре должна была состояться репетиция с участием истца, который был вызван на указанную репетицию, путем информирования в еженедельном расписании, вывешенном для ознакомления сотрудниками театра ****. ФИО2 отсутствовал на репетиции, состоявшейся ****. Согласно п.5.3 Правил внутреннего трудового распорядка МБУК «Саровский драматический театр» (далее - Правила ВТР) устанавливается следующий график работы для творческого состава: - утренние репетиции — с 10.00 до 14.00 (в отсутствии вечернего спектакля). В соответствии с пп. 6.1, 6.1.1 Правил ВТР расписание на 10-**** и приказ от **** № были вывешены ****. Согласно п.5.2 Правил ВТР для творческих работников установлена 6-ти дневная рабочая неделя (выходной — понедельник). В силу требований указанных норм истец был обязан присутствовать в театре для ознакомления с вышеуказанным расписанием 7, 8 и **** **** - понедельник - выходной день. Однако в указанные рабочие дни истец в театре не появлялся, с расписанием не знакомился. Истец входил в здание театра лишь в выходной день **** в 11 час. 29 мин. и покинул здание театра в 11 час. 33 мин. Указанные обстоятельства подтверждаются данными электронной проходной.

Таким образом, для истца на **** был установлен рабочий день продолжительностью 2 часа — с 12.00 до 14.00. Следовательно, истец **** отсутствовал на рабочем месте в течение всего рабочего дня. В своих объяснениях истец подтвердил свое отсутствие на работе в течение всего рабочего дня ****. При этом доказательств уважительности такого отсутствия он не представил. Совершенное истцом грубое нарушение трудовых обязанностей поставило под угрозу срыва церемонию торжественного открытия Года театра в России **** с участием руководителей города, для подготовки которого на **** была назначена репетиция. В связи с чем, режиссер был вынужден в срочном порядке привлечь другого артиста. Истец с марта 2015 г. не привлекался режиссерами к участию в каких-либо постановках. До этого, начиная с 1994 г., привлечение истца к участию в постановках осуществлялось с перерывами в несколько лет. Творческие заявки от истца с инициативой принять участие в каких-либо постановках не поступали. Как в 69-м театральном сезоне (сентябрь 2017 г. - июнь 2018 г.), так и в 70-м театральном сезоне (с сентября по ноябрь 2018 г.) количество сыгранных истцом спектаклей составляет - 0, количество репетиций - 0, танцевальных (музыкальных) репетиций - 0. Руководство театра предоставило истцу возможность реализовать свои профессиональные качества после длительного перерыва, привлекая его к работе в статусно важном для театра мероприятии - торжественной церемонии открытия Года театра в России. Однако истец, грубо нарушив трудовые обязанности, на репетицию церемонии не явился и сорвал подготовку мероприятия. В связи с чем работодателем было принято решение о применении к истцу дисциплинарного взыскания в виде увольнения на основании пп. «а» п.6 ст.81 ТК РФ. Предусмотренный ст. 192-193 ТК РФ порядок применения дисциплинарного взыскания ответчиком соблюден, оснований для признания наложенного взыскания незаконным и его отмене не имеется. Также пояснил, что рабочее время истца определяется п.5.17 Правил внутреннего трудового распорядка, то есть в период когда артист непосредственно участвует в создании и (или) исполнении произведений. Иные периоды рабочим временем артиста не являются. Просит в удовлетворении иска отказать.

Выслушав лиц участвующих в деле, допросив в качестве свидетелей Б.О., З.С., Д.А., заслушав заключение помощника прокурора полагавшего, что увольнение истца произведено незаконно, истец подлежит восстановлению на работе в прежней должности, суд приходит к следующему.

В силу ст. 21 Трудового кодекса РФ работник обязан добросовестно исполнять свои трудовые обязанности, возложенные на него трудовым договором, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, соблюдать трудовую дисциплину (абзацы первый - четвертый части 2 названной нормы).

В соответствии со ст. 192 Трудового кодекса РФ за совершение дисциплинарного проступка, то есть неисполнение или ненадлежащее исполнение работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей, работодатель имеет право применить к работнику дисциплинарные взыскания: замечание, выговор, увольнение по соответствующим основаниям. При наложении дисциплинарного взыскания должны учитываться тяжесть совершенного проступка и обстоятельства, при которых он был совершен.

Порядок применения дисциплинарных взысканий регламентирован ст. 193 Трудового кодекса РФ, в соответствии с которой до применения дисциплинарного взыскания работодатель должен затребовать от работника письменное объяснение. Дисциплинарное взыскание применяется не позднее одного месяца со дня обнаружения проступка, не считая времени болезни работника, пребывания его в отпуске, а также времени, необходимого на учет мнения представительного органа работников.

Таким образом, к дисциплинарным взысканиям, которые могут быть применены за совершение дисциплинарного проступка, относится, в том числе, увольнение по соответствующим основаниям, в том числе, предусмотренным п. 6 ч. 1 ст. 81 Трудового кодекса РФ.

Согласно подп. «а» п. 6 ч. 1 ст. 81 Трудового кодекса РФ трудовой договор, может быть расторгнут работодателем в случае однократного грубого нарушения работником трудовых обязанностей - прогула, то есть отсутствия на рабочем месте без уважительных причин в течение всего рабочего дня (смены), независимо от его (ее) продолжительности, а также в случае отсутствия на рабочем месте без уважительных причин более четырех часов подряд в течение рабочего дня (смены).

Как следует из трудовой книжки истца и иных письменных доказательств по делу истец ФИО2 с **** осуществляет трудовую деятельность в качестве артиста драматических театров. С 1987 года ФИО2 принят на работу в Горьковский областной театр драмы г. Арзамас-16. После заключения многочисленных срочных трудовых договоров и переводов, **** МУК «Нижегородский областной драматический театр» (в настоящее МБУК Театр драмы) с истцом ФИО2 заключен трудовой договор от **** на неопределенный срок по должности артиста драмы (л.д.5-11, 33-77).

Приказом МБУК Театр драмы от **** №-лс истец ФИО2 уволен **** за однократное грубое нарушение работником трудовых обязанностей - прогул, подп. «а» п. 6 ч. 1 ст. 81 Трудового кодекса РФ (л.д.12).

При этом сам приказ не содержит сведений, в какой конкретно период времени имел место прогул совершенный истцом, не указана дата совершения дисциплинарного проступка и (или) время совершения проступка.

Основанием увольнения в приказе указаны докладная режиссера – постановщика И.О. от ****, акт об отсутствии на рабочем месте ФИО2 от ****, уведомление о предоставлении письменного объяснения от **** №.01-29/293, объяснительные артиста ФИО2 от ****, от ****.

Истец ФИО2, считая приказ директора МБУК Театр драмы от **** №-лс о применении в отношении его дисциплинарного взыскания в виде увольнения незаконным, обратился в суд с соответствующим иском о восстановлении на работе и оплате истцу вынужденного прогула.

В пункте 23 Постановления Пленума Верховного Суда РФ **** № «О применении судами Российской Федерации Трудового Кодекса Российской Федерации» разъяснено, что при рассмотрении дела о восстановлении на работе лица, трудовой договор с которым расторгнут по инициативе работодателя, обязанность доказать наличие законного основания увольнения и соблюдение установленного порядка увольнения возлагается на работодателя.

В пунктах 38, 39 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17 марта 2004 г. № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» разъяснено, что при рассмотрении дела о восстановлении на работе лица, уволенного по п. 6 ч.1 ст. 81 ТК РФ работодатель обязан представить доказательства, свидетельствующие о том, что работник совершил одно из грубых нарушений трудовых обязанностей, указанных в этом пункте. При этом следует иметь в виду, что перечень грубых нарушений трудовых обязанностей, дающий основание для расторжения трудового договора с работником по п.6 ч.1 ст. 81 ТК РФ, является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит. Если трудовой договор с работником расторгнут по подп. «а» п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ за прогул, необходимо учитывать, что увольнение по этому основанию, в частности, может быть произведено: а) за невыход на работу без уважительных причин, т.е. отсутствие на работе в течение всего рабочего дня (смены) независимо от продолжительности рабочего дня (смены); б) за нахождение работника без уважительных причин более четырех часов подряд в течение рабочего дня вне пределов рабочего места.

Согласно п. 10 трудового договора от **** №, заключенного между сторонами, работник (истец) обязан соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, инструкцию по охране труда и технике безопасности, должностную инструкцию. Истцу ФИО2 установлен следующий режим рабочего времени: шестидневная 40-часовая рабочая неделя (п.13) (л.д.77).

В соответствии с п.1.1. должностной инструкции артиста драматического театра утвержденной директором ****, с которой истец ФИО2 ознакомлен ****, артист драм.театра является работником творческого состава. Выполняет приказы и распоряжения руководителя театра, соблюдая служебную подчиненность (п.1.2). Артист театра обязан строго соблюдать правила внутреннего трудового распорядка (п.2.1); выполнять приказы и распоряжения руководителя театра, соблюдая служебную подчиненность (п.2.2); работать добросовестно, исполняя порученные роли, согласно приказа (п.2.3); являться на репетиции и спектакли творчески подготовленным, сохранять внешнюю физическую форму (п.2.5); приходить на работу в установленное время, в частности за 5 минут до репетиции (п.2.6) (л.д.96).

Согласно п. 5.2., 5.3 Правил внутреннего трудового распорядка МБУК «Саровский драматический театр» (далее по тексту – Правила), утвержденных директором театра ****, для творческих работников, а также для цехов и подразделений обслуживающих творческий процесс устанавливается 6-ти дневная рабочая (выходной – понедельник), разрывной рабочий день продолжительностью не более 7 часов. Устанавливается следующий график работы для творческого состава: - утренние репетиции - с 10.00 до 13.00 (при наличии вечернего спектакля); - утренние репетиции - с 10.00 до 14.00 (в отсутствии вечернего спектакля); вечерние репетиции с 18.00 до 21.00 (л.д.100).

В соответствии с п.6.1., 6.1.1. Правил расписание ежедневных репетиций и текущий репертуар с указанием состава исполнителей, графики смен и дежурств, распоряжения и приказы по театру вывешиваются на видное место в специально отведенных местах. Расписание спектаклей и репетиций вывешивается пом.режисера (зав.труппой) не позднее чем за 2 дня до окончания текущей недели и на следующую неделю. Работники театра обязаны заблаговременно ознакомиться с расписанием репетиций и репертуаром и ежедневно следить за возможным изменениями в них. Никто из работников не имеет права ссылаться на незнание расписания репетиций (п.6.3 Правил) (л.д.103).

Представленными по делу доказательствами подтверждается, что **** в 18 часов 00 минут на большой сцене театра перед началом спектакля «Так не бывает!» назначена церемония торжественного открытия Года Театра в России. Приказом директора театра от **** № была назначена постановочная группа, во главе с режиссером-постановщиком И.О.. Предписано провести репетиции и церемонию открытия Года тетра в России в Саровском драматическом театре. Расписание репетиций – по согласованию с И.О.. Привлечь к работе на церемонии открытия артистов драмы ФИО2, С.Р., З.С. (л.д.82).

Согласно вывешенного расписания репетиций на **** в 12 часов 00 минут была назначена репетиция церемонии торжественного открытия Года Театра в России с участием истца ФИО2(л.д.81), на которую истец не явился, в связи с чем в последствии был уволен по пп. «а» п.6 ст. 81 ТК РФ, в связи с отсутствием на рабочем месте без уважительных причин в течение всего рабочего дня независимо от его продолжительности.

Как следует из акта от **** составленного режиссером постановщиком, заведующей труппой и специалистом по кадрам **** артист драмы высшей категории ФИО2 не прибыл на репетицию церемонии торжественного открытия Года Театра в России, проводившуюся в 12.00 в репетиционном зале театра и отсутствовал на свое рабочем месте в течение всего рабочего дня (л.д.84).

Согласно данных электронной проходной театра ФИО2 **** в театре не появлялся (л.д.124-127).

В силу ч. 1 ст. 91 ТК РФ рабочее время - время, в течение которого работник в соответствии с правилами внутреннего трудового распорядка и условиями трудового договора должен исполнять трудовые обязанности, а также иные периоды времени, которые в соответствии с настоящим Кодексом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации относятся к рабочему времени.

В соответствии с Положением об условиях и оплате труда работников концертных организаций, музыкальных и танцевальных коллективов, утвержденным Приказом Минкультуры СССР от 29.12.1976, что также нашло свое отражение в п. 5.17 Правил, в рабочее время засчитываются:

- время, затраченное на подготовку, проведение и завершение концерта (загримирование, разгримирование, костюмировка, установка и разбор декораций и т.д.);

- время, затраченное на участие в репетициях, включая занятия, тренаж и другие подготовительные работы, с момента явки на работу по распоряжению администрации до момента окончания работы (по фактической длительности, но не менее двух часов в один вызов);

- время, затраченное при выездных концертах с момента явки на сборный пункт в установленный срок до приезда в то место, где назначен концерт, а также время, затраченное на возвращение к месту нахождения концертной организации (но не более семи часов в сутки на проезды в оба конца);

- время, затраченное на ожидание в случае задержки объявленного концерта, и продолжительность концерта;

- перерывы между концертами в пределах одного вызова на работу (например, между двумя утренними концертами);

- время нахождения в пути во время гастролей по фактической длительности (не более семи часов в сутки);

- половина времени, установленного для проведения данного концерта или репетиций, в случае, когда работник явился, не будучи предупрежденным об отмене концерта или репетиции.

Время, затраченное на подготовку самостоятельных внеплановых работ, в рабочее время не засчитывается (л.д.102).

В соответствии с ч. 5 ст. 157 ТК РФ, если творческие работники средств массовой информации, организаций кинематографии, теле- и видеосъемочных коллективов, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иные лица, участвующие в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений, в соответствии с перечнями работ, профессий, должностей этих работников, утверждаемыми Правительством Российской Федерации с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений, в течение какого-либо времени не участвуют в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений или не выступают, то указанное время простоем не является и может оплачиваться в размере и порядке, которые устанавливаются коллективным договором, локальным нормативным актом, трудовым договором.

Постановлением Правительства Российской Федерации № 252 от 28.04.2007 утвержден Перечень профессий и должностей творческих работников средств массовой информации, организаций кинематографии, теле- и видеосъемочных коллективов, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иных лиц, участвующих в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений, особенности трудовой деятельности которых установлены Трудовым кодексом Российской Федерации. В указанном выше Перечне указан под № 12 «Артист драмы».

Таким образом, в силу вышеуказанного в рабочее время истца, как артиста драмы **** подлежал включению только период с 12.00 до 14.00 часов (период репетиции), несмотря на наличие возможного выхода на работу истца в вечернее время с 18.00 до 21.00 часа, а также указание в табеле учета рабочего времени 7 часов в иные дни в отсутствие выхода на работу, поскольку указанные периоды не подлежат включению в рабочее время артиста драмы.

Таким образом, истец ФИО2 не явившись на репетицию **** к 12 часам по сути отсутствовал на рабочем месте весь рабочий день, что и явилось основанием для применения работодателем (ответчиком) к работнику (истцу) меры дисциплинарного взыскания в виде увольнения.

Доводы истца и его представителя о том, что истец ФИО2 не отсутствовал на работе более 4 часов подряд, вследствие чего к нему не может быть применено дисциплинарное взыскание в виде увольнения по пп. «а» п.6 ст. 81 ТК РФ суд отклоняются в силу вышеуказанного правового обоснования.

Вместе с тем в силу положений ч.5 ст. 192 ТК РФ при наложении дисциплинарного взыскания должны учитываться тяжесть совершенного проступка и обстоятельства, при которых он был совершен.

Как следует из правовой позиции изложенной в Определении Конституционного Суда РФ от 27 июня 2017 года № 1201-О часть пятая статьи 192 ТК РФ выступает одним из элементов правового механизма привлечения работников к дисциплинарной ответственности и, предусматривая необходимость учета тяжести совершенного проступка и обстоятельств, при которых он был совершен, направлена на обеспечение обоснованности применения дисциплинарных взысканий.

Как указано в п. 53 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17.03.2004 № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» в силу ст. 46 (часть 1) Конституции РФ, гарантирующей каждому судебную защиту его прав и свобод, и корреспондирующих ей положений международно-правовых актов, в частности ст. 8 Всеобщей декларации прав человека, ст. 6 (пункт 1) Конвенции о защите прав человека и основных свобод, а также ст. 14 (пункт 1) Международного Пакта о гражданских и политических правах, государство обязано обеспечить осуществление права на судебную защиту, которая должна быть справедливой, компетентной, полной и эффективной.

Учитывая это, а также принимая во внимание, что суд, являющийся органом по разрешению индивидуальных трудовых споров, в силу ч. 1 ст. 195 ГПК РФ должен вынести законное и обоснованное решение, обстоятельством, имеющим значение для правильного рассмотрения дел об оспаривании дисциплинарного взыскания или о восстановлении на работе и подлежащим доказыванию работодателем, является соблюдение им при применении к работнику дисциплинарного взыскания вытекающих из ст. 1, 2, 15, 17, 18, 19, 54 и 55 Конституции РФ и признаваемых Российской Федерацией как правовым государством общих принципов юридической, а следовательно и дисциплинарной, ответственности, таких, как справедливость, равенство, соразмерность, законность, вина, гуманизм.

В этих целях работодателю необходимо представить доказательства, свидетельствующие не только о том, что работник совершил дисциплинарный проступок, но и о том, что при наложении взыскания учитывались тяжесть этого проступка и обстоятельства, при которых он был совершен (ч. 5 ст. 192 ТК РФ), а также предшествующее поведение работника, его отношение к труду.

Решая вопрос о соразмерности совершенного истцом ФИО2 дисциплинарного проступка, и анализируя в совокупности представленные суду доказательства, суд приходит к выводу, что работодатель (ответчик) привлек истца ФИО2 к дисциплинарной ответственности в виде увольнения с формальным соблюдением положений ст. ст. 192, 193 ТК РФ без учета тяжести совершенного проступка, фактических обстоятельств при который работник допустил дисциплинарный проступок.

Как следует из материалов дела, приказом директора театра от **** № истец ФИО2 был привлечен к работе на церемонии торжественного открытия Года Театра в России, приказом предписывалась необходимость проведения репетиций указанного мероприятия (л.д.82), однако несмотря на значимость данного мероприятия, что следует из отзыва представителя ответчика, персонально данный приказ до сведения ФИО2 доведен не был. В последующем работодатель вопреки положениям пп. «а» п. 6.1.2. Правил внутреннего трудового распорядка с учетом значимости проводимого мероприятия не извещал истца о назначенной репетиции данного мероприятия, которое проводилось впервые, с учетом того, что истец в течение длительного времени не исполнял роль в спектаклях или подобного рода мероприятиях.

Судом отмечается, что представители работодателя, в рассматриваемой ситуации в целях недопущения срыва репетиции, действуя разумно и добросовестно в отношении работника, имели все возможность известить истца о предстоящей репетиции, в частности посредством телефонного звонка, однако указанное не сделали.

Доводы представителя ответчика о том, что данное специальное извещение делается лично артисту только в случае первого вызова на репетицию артиста участвующего непосредственно в спектакле, а не в иной постановочной сцене, с учетом требований разумности и добросовестности не может является однозначно определяющим в рассматриваемом случае, поскольку проводимое мероприятие (церемония торжественного открытия Года театра в России) являлось для работодателя значимым, а по сведениям с электронной проходной истец 07, 08 и **** (рабочие дни) здание театра не посещал, то есть мог быть не уведомлен о проведении репетиции. По мнению суда, ответчик имел реальную возможность оповестить истца о предстоящей репетиции, как и в вышеуказанные дни, так и в утреннее время ****, однако указанных действий со стороны ответчика не было. Кроме того, ответчик при неявке истца на репетицию имел возможность по телефону вызвать истца, время прибытия которого, как следует из показаний свидетеля Б.О., от места проживания истца до места работы составляет с использованием такси около 3 минут, то есть возможное опоздание истца на репетицию было бы незначительным. При этом свидетель Б.О. также пояснила, что после произошедших событий другой артист опоздал на репетицию на 40 минут, однако мера дисциплинарного взыскания в виде увольнения с работы к нему не применялась. В театре часто имеют место опоздания артистов на репетиции, в связи с тем, что они могли проглядеть или не заметить назначенную репетицию, артистам не явившимся на репетицию сразу совершается телефонный звонок и артист с опозданием, но появляется на репетиции. В рассматриваемом случае, по мнению свидетеля, истцу сознательно не совершался телефонный звонок в целях его последующего увольнения.

Также из объяснений истца ФИО2 и показаний свидетеля Д.А. следует, что истец **** в период проведения репетиции, сопровождал Д.А. являющуюся ему супругой и работающей актером в этом же театре при посещении поликлиники больницы и в случае вызова истца на репетицию последний мог немедленно явиться для участия в репетиции.

Судом отмечается, что при надлежащем оповещении работодателем истца, не явившегося на репетицию в установленное время, с учетом длительности самой репетиции около 45 минут, что следует из объяснений истца ФИО2 и показания свидетелей Б.О. и З.С., принимая во внимание продолжительность рабочего времени в указанный день 2 часа (с 12.00 до 14.00), опоздание истца не имело бы какой-либо существенности в нарушении прав и законных интересов работодателя. Кроме того, не явившийся артист ФИО2 был тут же заменен другим артистом (л.д.85).

Доказательств возникновения иных негативных последствий в связи с неявкой истца на репетицию стороной ответчика не предоставлено.

Представленные представителем ответчика доказательства того, что истец ФИО2 на протяжении длительного времени не принимал участия каких-либо спектаклях в театре само по себе не может являться достаточным доказательством некомпетентности и непрофессионализма истца и как следствие применение истцу за совершенный проступок самой строгой меры дисциплинарного взыскания в виде увольнения, поскольку указанные обстоятельства не зависят от воли истца, как следует из объяснений истца ФИО2, свидетеля Б.О. артист ФИО2 длительное время являлся ведущим артистом в театре, в настоящее время театр с учетом экономической целесообразности, отсутствия костюмов для артистов, предпочитает проводить малонаселенные спектакли, при этом если указываются действующие лица женщины, мужчины не привлекаются на роль в спектакле, либо они не подходят по типажу, характеру, возрасту на определенную роль в спектакле.

Ответчик вынося приказ об увольнении истца с работы в качестве доказательств учитываемых при наложении соразмерности дисциплинарного взыскания данные доказательств в приказе не приводил, вследствие чего суд приходит к выводу, что вышеуказанные обстоятельства работодателем при принятии в отношении истца дисциплинарного взыскания в виде увольнения не учитывались.

Вопреки положениям ч. 5 ст. 192 ТК РФ работодателем вопрос об отношении истца к исполнению трудовых обязанностей, как следует из приказа об увольнении и представителем ответчика не оспаривается, путем обращения к председателю профсоюзного комитета МБУК Театр Драмы о даче согласия на увольнение и (или) получения мотивированного мнения профсоюзного комитета МБУК Театр Драмы на разрешение не ставился и не учитывался при наложении дисциплинарного наказания. Характеризующие личность истца доказательства, такие как: длительность трудового стажа у ответчика; отсутствие дисциплинарных наказаний; личный вклад в развитие МБУК Театр Драмы при назначении дисциплинарного наказания также не учитывались.

Поскольку комплекс вышеуказанных обстоятельств в совокупности не учитывался ответчиком при решении вопроса об увольнении истца, суд приходит к выводу о несоответствии тяжести примененного к истцу дисциплинарного наказания в виде увольнения, по отношению к совершенному проступку и наступившим последствиям, вследствие чего исковые требования истца ФИО2 о восстановлении на работе являются законными и обоснованными, подлежащими удовлетворению.

Таким образом, суд приходит к выводу о восстановлении истца на должности артиста драмы МБУК Театр драмы со дня, следующего за последним днем работы (днем увольнения), то есть с ****.

В силу ст. 211 ГПК РФ, ст. 396 ТК РФ решение суда в части восстановления истца на работе подлежит немедленному исполнению.

Работодатель обязан возместить работнику не полученный им заработок во всех случаях незаконного лишения его возможности трудиться. Такая обязанность, в частности, наступает, если заработок не получен в результате незаконного отстранения работника от работы, его увольнения или перевода на другую работу (ст. 234 ТК РФ).

Согласно ч. 2 ст. 394 ТК РФ орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, принимает решение о выплате работнику среднего заработка за все время вынужденного прогула или разницы в заработке за все время выполнения нижеоплачиваемой работы. При этом начисление среднего заработка подлежит за все время вынужденного прогула, то есть до восстановления судом нарушенного права вне зависимости от трудоустройства истца к другому работодателю.

В силу п. 62 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17.03.2004 № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» средний заработок для оплаты времени вынужденного прогула определяется в порядке, предусмотренном ст. 139 Трудового кодекса Российской Федерации.

В силу ч. 3 ст. 139 Трудового кодекса Российской Федерации при любом режиме работы расчет средней заработной платы работника производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата.

Аналогичное положение закреплено и в п. 4 Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 24.12.2007 № 922.

Из материалов дела следует, что заработная плата истца ФИО2 за 12 месяцев предшествующих увольнению с декабря 2017 года по ноябрь 2018 года составила 349 786 руб. 56 коп., в соответствии с табелями учета рабочего времени за указанный период истцом отработано 275 рабочих дней, при норме 299 рабочих дней. Средний дневной заработок истца составляет 1 271 руб. 95 коп. (349 786,56 / 275)

Период незаконного лишения истца возможности трудиться определяется судом с даты, следующей за датой увольнения **** по дату принятия решения по делу ****. Для определения количества рабочих дней в периоде вынужденного прогула суд полагает необходимым исходить из производственного календаря шестидневной рабочей недели с одним выходным днем - понедельник. Согласно производственному календарю на 2018-2019 год для шестидневной рабочей недели количество рабочих дней у истца составит 23 дня. Таким образом, сумма подлежащая взысканию с ответчика в пользу истца, составит 29 254 руб. 85 коп. (1 271,95 х 23).

С учетом положений ч. 1 ст. 98, ч. 1 ст. 103 ГПК РФ, пп. 2 п. 2 ст. 333.17, пп. 1 п. 1 ст. 333.19, пп. 8 п. 1 ст. 333.20, пп. 1 п. 1 ст. 333.36 НК РФ с ответчика подлежит взысканию в доход местного бюджета государственная пошлина 1 077 руб. 64 коп.

Руководствуясь ст. ст. 194 - 198 ГПК Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

Исковые требования ФИО2 удовлетворить.

Восстановить ФИО2 в должности артиста драмы Муниципального бюджетного учреждения культуры «Саровский драматический театр» с ****.

Взыскать с Муниципального бюджетного учреждения культуры «Саровский драматический театр» средний заработок за время вынужденного прогула за период с **** по **** в размере 29 254 руб. 85 коп.

Решение суда в части восстановления ФИО2 на работе в должности артиста драмы Муниципального бюджетного учреждения культуры «Саровский драматический театр» подлежит немедленному исполнению.

Взыскать с Муниципального бюджетного учреждения культуры «Саровский драматический театр» в доход местного бюджета государственную пошлину в размере 1 077 руб. 64 коп.

Решение может быть обжаловано в Нижегородский областной суд в апелляционном порядке через Саровский городской суд Нижегородской области в течение месяца со дня принятия решения суда в окончательной форме.

Решение в окончательной форме изготовлено 23 января 2019 года.

...

...

Судья Саровского городского суда Д.В. Соколов