Постановление № 5-196/2017 от 17 октября 2017 г. по делу № 5-196/2017

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

по делу об административном правонарушении

г.Семикаракорск 18 октября 2017 года

Судья Семикаракосркого районного суда Ростовской области Прохорова И.Г.

рассмотрев в открытом судебном заседании материалы дела об административном правонарушении, предусмотренного ч.1 ст.18.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в отношении индивидуального предпринимателя ФИО1,ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженца <данные изъяты>, зарегистрированного по адресу: <адрес>,

У С Т А Н О В И Л :

Определением Инспектора по особым поручениям отдела иммиграционного контроля УВМ ГУ МВД России по Ростовской области № от 20 июля 2017 года возбуждено дело об административном правонарушении и назначено проведение административного расследования с целью установления субъекта административного правонарушения в сфере миграции.

По результатам проведенного административного расследования в отношении индивидуального предпринимателя ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, составлен протокол об административном правонарушении № от 15 августа 2017 года по части 1 статьи 18.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, согласно которого " 15 августа 2017 года, в 14 часов, в ходе проведения административного расследования по адресу <адрес>, установлен факт нарушения ИП ФИО1 правил привлечения иностранных граждан к трудовой деятельности, осуществляемой на торговых объектах, выразившийся в допуске ИП ФИО1 гражданина <данные изъяты> К, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, к трудовой деятельности без разрешения на работу либо патента, а именно 20 июля 2017 года, в ходе проведения проверочного мероприятия сотрудниками ОИК УВМ ГУ МВД России по Ростовской области по адресу: <адрес>, выявлен гражданин <данные изъяты> К., который осуществлял трудовую деятельность в качестве грузчика без патента по выше указанному адресу, тем самым индивидуальный предприниматель ФИО1 нарушил требования ст.13 Федерального закона "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации"

Определением от 17 августа 2017 года начальника УВМ ГУ МВД России по Ростовской области собранный по делу материал передан по подведомственности в Пролетарский районный суд г.Ростова-на-Дону.

Определением судьи Пролетарского районного суда г.Ростова-на-Дону дело об административном правонарушении в отношении ФИО1 направлено для рассмотрения в Семикаракорский районный суд Ростовской области.

Действия ФИО1 квалифицированы по с.1 ст. статьи 18.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Как следует из материалов дела, ФИО1 неоднократно извещался судом о месте и времени судебного разбирательства, посредством направления повестки по месту проживания <адрес>, однако, почтовое отправление ФИО1 не было вручено, и возвращено в адрес суда с отметкой об истечении срока хранения.

Согласно требовании п.6 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 N 5 (ред. от 19.12.2013) "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" лицо, в отношении которого ведется производство по делу, считается извещенным о времени и месте судебного рассмотрения и в случае, когда из указанного им места жительства (регистрации) поступило сообщение об отсутствии адресата по указанному адресу, о том, что лицо фактически не проживает по этому адресу либо отказалось от получения почтового отправления, а также в случае возвращения почтового отправления с отметкой об истечении срока хранения, если были соблюдены положения Особых условий приема, вручения, хранения и возврата почтовых отправлений разряда "Судебное", утвержденных приказом ФГУП "Почта России" от 31 августа 2005 года N 343.

Возврат почтовых отправлений с отметкой об истечении срока хранения, суд считает надлежащим уведомлением ФИО1 о месте и времени судебного разбирательства.

Считаю, что ФИО1 не принимает участие в рассмотрении дела в силу личного волеизъявления, а не по причине неизвещения о времени и месте рассмотрения дела.

В соответствии с частью 1 статьи 18.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях нарушение правил привлечения иностранных граждан и лиц без гражданства к трудовой деятельности, осуществляемой на торговых объектах (в том числе в торговых комплексах), выразившееся в предоставлении лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, юридическим лицом, его филиалом или представительством, управляющими торговым объектом (в том числе торговым комплексом), либо должностным лицом указанных юридического лица, филиала или представительства, либо иным юридическим лицом или его должностным лицом, либо иным лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, торгового места на территории торгового объекта (в том числе торгового комплекса), производственного, складского, торгового, служебного, подсобного или иного помещения иностранному гражданину или лицу без гражданства, незаконно привлекаемым к трудовой деятельности, осуществляемой на торговом объекте (в том числе в торговом комплексе), либо в выдаче иностранному гражданину или лицу без гражданства, незаконно осуществляющим указанную деятельность, разрешения на ее осуществление или в допуске в иной форме к осуществлению указанной деятельности, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от сорока пяти тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от трехсот пятидесяти тысяч до восьмисот тысяч рублей либо административное приостановление деятельности на срок от четырнадцати до девяноста суток; на юридических лиц - от четырехсот пятидесяти тысяч до восьмисот тысяч рублей либо административное приостановление деятельности на срок от четырнадцати до девяноста суток.

Согласно примечания в случае нарушения правил привлечения иностранных граждан и лиц без гражданства к трудовой деятельности, осуществляемой на торговых объектах (в том числе в торговых комплексах), в отношении двух и более иностранных граждан и (или) лиц без гражданства административная ответственность, предусмотренная частями 1 и 3 настоящей статьи, наступает за нарушение правил привлечения иностранных граждан и лиц без гражданства к трудовой деятельности, осуществляемой на торговых объектах (в том числе в торговых комплексах), в отношении каждого иностранного гражданина или лица без гражданства в отдельности

Объективная сторона административного правонарушения, предусмотрен- ного частью 1 ст. 18.16 Кодекса Российской Федерации об административных состоит в том, что виновный нарушает правила привлечения иностранных работников к трудовой деятельности (путем заключения с ними трудовых договоров или гражданско-правовых договоров на выполнение работ, или оказание услуг) путем: а) предоставления (в аренду, безвозмездно, в рамках совместной деятельности и т.д.) торгового места на территории торговых объектов иностранному работнику, который был незаконно привлечен к трудовой деятельности на указанных объектах; б) выдачи иностранному работнику разрешения на осуществление трудовой (торговой!) деятельности либо допуска к такой торговой деятельности в иной форме.

Протокол об административном правонарушении № от 15 августа 2017 года содержит указание на то, что гражданин <данные изъяты> К., осуществлял трудовую деятельность в качестве грузчика без патента по адресу: <адрес>.

Согласно предоставленных материалов, 2 мая 2017 года Главой Администрации Большемечетновского сельского поселения ИП Щ. было дано разрешение на организацию ярмарки по адресу <адрес>.

Таким образом, гражданин <данные изъяты> К., осуществлял трудовую деятельность в качестве грузчика на территории торгового объекта.

Согласно Порядка организации ярмарок на территории Ростовской области и продажи товаров (выполнения работ, оказания услуг) на них, утвержденного Постановлением Правительства Ростовской области от 7 ноября 2013 года №681 (далее Порядка)

ярмарка – мероприятие для продажи товаров (выполнения работ, оказания услуг) в установленном порядке, организуемое в целях повышения доступности товаров (работ, услуг) для населения, проводимое в установленном месте и на установленный срок;

торговое место – место для продажи товаров (выполнения работ, оказания услуг) на ярмарке (в том числе павильон, киоск, палатка, торговый автомат, автотранспортное средство, лоток и другое), отведенное организатором ярмарки участнику ярмарки для осуществления деятельности по продаже товаров (выполнению работ, оказанию услуг);

участник ярмарки – зарегистрированные в установленном законодательством Российской Федерации порядке юридическое лицо, индивидуальный предприниматель, а также гражданин (в том числе гражданин, ведущий крестьянское (фермерское) хозяйство, личное подсобное хозяйство или занимающийся садоводством, огородничеством, животноводством), которым предоставлено торговое место на ярмарке.

Участники ярмарки, осуществляющие реализацию товаров, выполнение работ, оказание услуг, должны соблюдать требования, предусмотренные законодательством Российской Федерации в области обеспечения санитарно-эпидемиологического благополучия населения, пожарной безопасности, охраны окружающей среды, ветеринарии, и требования, предъявляемые к продаже отдельных видов товаров, иметь в наличии документы, подтверждающие качество и безопасность товаров (п.3.1 Порядка).

В статье 2 Федерального закона от 28 декабря 2009 г. N 381-ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации" даны основные понятия используемые при государственном регулировании торговой деятельности в Российской Федерации, торговая деятельность (далее также - торговля) - вид предпринимательской деятельности, связанный с приобретением и продажей товаров (п.1 ст.2); розничная торговля - вид торговой деятельности, связанный с приобретением и продажей товаров для использования их в личных, семейных, домашних и иных целях, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности (п.3 ст.2); торговый объект - здание или часть здания, строение или часть строения, сооружение или часть сооружения, специально оснащенные оборудованием, предназначенным и используемым для выкладки, демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов с покупателями при продаже товаров (п.4 ч.2).

В соответствии со ст. 3 Федерального закона от 30.12.2006 N 271-ФЗ "О розничных рынках и о внесении изменений в Трудовой кодекс Российской Федерации" торговое место - место на рынке (в том числе павильон, киоск, палатка, лоток), специально оборудованное и отведенное управляющей рынком компанией, используемое для осуществления деятельности по продаже товаров (выполнению работ, оказанию услуг) и отвечающее требованиям, установленным органом государственной власти субъекта Российской Федерации, на территории которого находится рынок, и управляющей рынком компанией. Продавец - зарегистрированный в установленном законодательством Российской Федерации порядке индивидуальный предприниматель, гражданин, которые заключили с управляющей рынком компанией договор о предоставлении торгового места и непосредственно осуществляют на торговом месте деятельность по продаже товаров (выполнению работ, оказанию услуг) на рынке, а также привлекаемые лицом, с которым заключен договор о предоставлении торгового места, для осуществления указанной деятельности физические лица.

Как следует из материалов предоставленных суду К., был допущен к работе в качестве грузчика на территории торгового объекта.

Системный анализ выше изложенных норм права, позволяет сделать вывод о том, что деятельность грузчика хоть и не является деятельностью по продаже товаров (выполнению работ, оказанию услуг), но подпадет под понятие «трудовой деятельности», а сельскохозяйственная ярмарка является объектом торговли.

При квалификации административного правонарушения по ст. 18.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях решающее значение имеет не должность иностранного работника, а то место, где он осуществляет трудовую деятельность. Следовательно, привлечение иностранного гражданина или лица без гражданства к трудовой деятельности, например, в качестве грузчика, продавца, товароведа на территории торгового объекта (торгового комплекса) с нарушением требований законодательства образует состав административного правонарушения, предусмотренного ст. 18.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. Согласно требований абз. 12 части 1 статьи 2 Федерального закона "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" от 25 июля 2002 года N 115-ФЗ трудовая деятельность иностранного гражданина - работа иностранного гражданина в Российской Федерации на основании трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг)

В соответствии со статьёй 56 Трудового кодекса Российской Федерации трудовым договором считается соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определённую этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя. В силу требований части 1 статьи 13 Федерального закона "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" от 25 июля 2002 года N 115-ФЗ иностранные граждане пользуются правом свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, а также правом на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности с учетом ограничений, предусмотренных федеральным законом.

Работодателем в соответствии с настоящим Федеральным законом является физическое или юридическое лицо, получившее в установленном порядке разрешение на привлечение и использование иностранных работников (за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей) и использующее труд иностранных работников на основании заключенных с ними трудовых договоров. В качестве работодателя может выступать в том числе иностранный гражданин, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя (части 2 статьи 13 Федерального закона "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" от 25 июля 2002 года N 115-ФЗ)

Согласно требований части 4 статьи 13 Федерального закона "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" от 25 июля 2002 года N 115-ФЗ работодатель и заказчик работ (услуг) имеют право привлекать и использовать иностранных работников при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников, а иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность в случае, если он достиг возраста восемнадцати лет, при наличии разрешения на работу или патента.

Вина ФИО1 подтверждается следующими материалами:

-ФИО1 является индивидуальным предпринимателем, видом разрешенной деятельности которого, согласно выписки из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей является торговля розничная в нестационарных торговых объектах и на рынках пищевыми продуктами, напитками и табачной продукцией

- протоколом об административном правонарушении № от 15 августа 2017 года, который соответствует требованиям ч.2 статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (л.д.3).

-объяснениями ФИО1, который в ходе проверки пояснил, что является индивидуальным предпринимателем, зарегистрирован как ИП в <данные изъяты> и осуществляет деятельность по продаже и выращиванию овощей. В начале июля 2017 года он прибыл в Ростовскую область для торговли овощами. На территории Семикаракорского района возле хутора Большемечетной он снимает поле, для выращивания овощей которые впоследствии реализует на территории овощной ярмарки расположенной в данном хуторе. Его торговое место расположено между пролетами 87/88-85/86 при этом он платит за него администрации рынка 200 рублей в день. В связи с тем, что дыни и арбузы у него еще не созрели, он закупает их на соседних полях и реализует на территории вышеуказанной ярмарки. 17 июля 2017 года к нему из <данные изъяты> приехал сын Ю. и племянник К., которые помогали ему осуществлять разгрузку овощей для их продажи на ярмарке. 20 июля 2017 года он купил на бахче у С. дыню, которую тот впоследствии на своем автомобиле «Газель» привез на Большемечетновскую овощную ярмарку, на его торговое место. Для разгрузки и выкладки дынь на торговую точку он привлек своего сына Ю. и племянника К., при этом о необходимости для этой работы наличия патентов он знал;

-объяснениями С., который пояснил, что примерно в 9.00 ч. 20 июля 2017 года он приехал на ярмарку расположенную по <адрес> с целью продать дыни. К нему обратился гражданин ФИО1, который после достижения договоренности о покупке части товара вместе со своим сыном и племянником К. стали перегружать дыни из машины. При этом, между ним и К. какой- либо договоренности о разгрузке не было.

-распоряжением о проведении внеплановой выездной проверки по адресу <адрес> с целью осуществления контроля за исполнением положений миграционного законодательства на основании поступившего заявления;

- постановлением врио начальника ОВМ ОМВД России по Семикаракорскому району от 20 июля 2017 года гражданин <данные изъяты>, К. привлечен к административной ответственности по ч.1 статьи 18.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде штрафа в размере 2 000 руб. за осуществление трудовой деятельности в качестве грузчика по адресу <адрес> без патента на работу в нарушение требований статьи 13 Федерального закона "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (л.д.42)

- из материалов дела установлено, что К. является гражданином <данные изъяты>, что подтверждено копией паспорта, то есть является иностранным гражданином.

Суд, дав оценку материалам приходит к выводу о том, К. был привлечен ФИО1 к выполнению работ по погрузке овощей на сельскохозяйственной ярмарке по адресу <адрес>, то есть был допущен продавцом к работе в качестве грузчика на территории торгового объекта.

Согласно требований части 4 статьи 13 Федерального закона "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" от 25 июля 2002 года N 115-ФЗ работодатель и заказчик работ (услуг) имеют право привлекать и использовать иностранных работников при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников, а иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность в случае, если он достиг возраста восемнадцати лет, при наличии разрешения на работу или патента.

К. на момент привлечения к выполнению работ по погрузке овощей не имел патента, что установлено врио начальника ОВМ ОМВД России по Семикаракорскому району 20 июля 2017 года, при привлечении К. к административной ответственности по ч.1 статьи 18.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Имеющиеся в материалах дела доказательства, не доверять которым у суда нет оснований, получены уполномоченными должностными лицами в установленном законом порядке, отнесены ст. 26.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях к числу допустимых доказательств по делу об административном правонарушении и являются достаточными, чтобы исключить какие-либо сомнения в виновности ФИО1 в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 18.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Действия ФИО1 суд квалифицирую по ч.1 статьи 18.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях как нарушение правил привлечения иностранных граждан и лиц без гражданства к трудовой деятельности, осуществляемой на торговых объектах (в том числе в торговых комплексах), выразившееся в предоставлении лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, торгового места на территории торгового объекта (в том числе торгового комплекса), производственного, складского, торгового, служебного, подсобного или иного помещения иностранному гражданину или лицу без гражданства, незаконно привлекаемым к трудовой деятельности, осуществляемой на торговом объекте (в том числе в торговом комплексе), либо в выдаче иностранному гражданину или лицу без гражданства, незаконно осуществляющим указанную деятельность, разрешения на ее осуществление или в допуске в иной форме к осуществлению указанной деятельности.

В соответствии со статьей 2.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях при малозначительности совершенного административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченные решить дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.

При этом оценка малозначительности деяния должна соотноситься с характером и степенью общественной опасности, причинением либо угрозой причинения вреда личности, обществу или государству. Понятие малозначительности административного правонарушения является категорией оценочной и определяется судом в каждом конкретном случае с учетом выявленных обстоятельств.

Квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях и производится с учетом положений пункта 21 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2005 N 5 "О некоторых вопросах, возникших у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях " применительно к обстоятельствам конкретного совершенного лицом деяния.

Малозначительным правонарушением является действие или бездействие, хотя формально и содержащее признаки состава административного правонарушения, но, с учетом характера совершенного правонарушения и роли правонарушителя, размера вреда и тяжести наступивших последствий, не представляющее существенного нарушения охраняемых общественных правоотношений.

Применение статьи 2.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях является правом, а не обязанностью суда.

Учитывая характер совершенного административного правонарушения, конкретные обстоятельства данного дела, совершенное ФИО1. административное правонарушение не может быть признано малозначительным.

Допущенное нарушение свидетельствует о наличии существенной угрозы право охраняемым интересам в сфере регулируемого государством порядка привлечения к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранных граждан и лиц без гражданства.

Санкция ч.1 статьи 18.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусматривает административную ответственность на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от трехсот пятидесяти тысяч до восьмисот тысяч рублей либо административное приостановление деятельности на срок от четырнадцати до девяноста суток.

Согласно требований ч.3.2 ст.4.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях при наличии исключительных обстоятельств, связанных с характером совершенного административного правонарушения и его последствиями, имущественным и финансовым положением привлекаемого к административной ответственности юридического лица, судья, орган, должностное лицо, рассматривающие дела об административных правонарушениях либо жалобы, протесты на постановления и (или) решения по делам об административных правонарушениях, могут назначить наказание в виде административного штрафа в размере менее минимального размера административного штрафа, предусмотренного соответствующей статьей или частью статьи раздела II настоящего Кодекса, в случае, если минимальный размер административного штрафа для юридических лиц составляет не менее ста тысяч рублей.

Материалы дела об административном правонарушении в отношении ФИО1 не содержат в себе сведений об имущественном и финансовом положении привлекаемого к административной ответственности лица, как и не содержат в себе сведений об исключительных обстоятельств, связанных с характером совершенного административного правонарушения, в силу чего у суда отсутствуют правовые основания для назначения наказания в виде административного штрафа в размере менее минимального размера штрафа, предусмотренного ч.1 ст.18.15 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

При назначении наказания, учитывая характер и общественную опасность совершенного правонарушения, личность правонарушителя, принимая во внимание наличие смягчающих административную ответственность обстоятельств-раскаяние лица, совершившего административное правонарушение; отсутствие сведений об отягчающих административную ответственность обстоятельствах, полагаю возможным назначить ФИО1 административное наказание в виде административного штрафа в минимальном размере.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 29.9-29.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях

ПОСТАНОВИЛ:

Индивидуального предпринимателя ФИО1 ( ИНН <данные изъяты>, ОГРНИП <данные изъяты>) признать виновным в совершении административных правонарушений, предусмотренных ч.1 ст.18.16Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и подвергнуть административному наказанию в виде административного штрафа в сумме 350 000 ( трехсот пятидесяти тысяч) рублей.

Административный штраф, в указанной выше сумме, необходимо оплатить в течение 60 дней со дня вступления настоящего постановления в законную силу по следующим реквизитам: р/с <***>, ГРКЦ ГУ Банка России по Ростовской области, получатель: УФК Ростовской области (ГУ МВД России по Ростовской области), ИНН <***>, КПП 616401001, БИК 046015001, код ОКТМО 60701000, КБК 188 1 16 40000 01 6022 140, наименовании административный штраф.

Копия документа, свидетельствующего об уплате административного штрафа, направляется судье, вынесшему постановление. При отсутствии указанного документа, соответствующие материалы подлежат направлению судебному приставу-исполнителю для взыскания штрафа в порядке, предусмотренном законом. Кроме того, лицо, не уплатившее штраф, подлежит привлечению к административной ответственности в соответствии с частью 1 статьи 20.25 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Копию постановления направить лицу, привлекаемому к административной ответственности и должностному лицу, составившему протокол в течение 3 дней со дня его вынесения.

Постановление может быть обжаловано в Ростовский областной суд через Семикаракорский районный суд в течение десяти суток со дня получения или вручения копии постановления.

Судья