Апелляционное постановление № 22-1298/2019 от 15 мая 2019 г. по делу № 22-1298/2019

Судья Постникова Е.В. дело № 22-1298/2019


А П Е Л Л Я Ц И О Н Н О Е П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

16 мая 2019 года г. Оренбург

Оренбургский областной суд в составе председательствующего судьи Батаева А.В.,

с участием:

прокурора отдела прокуратуры Оренбургской области Ларионовой Н.М.,

осуждённого ФИО2,

адвоката Бурумбаева Р.С.,

при секретаре Трофимовой Е.А.,

рассмотрел в открытом судебном заседании в апелляционном порядке уголовное дело по апелляционной жалобе с дополнениями осуждённого ФИО2 на приговор Советского районного суда г. Орска Оренбургской области от 28 марта 2019 года, которым Барахтянский ФИО1, родившийся *** ранее судимый 25 мая 2016 года Новотроицким городским судом Оренбургской области по п.п. «а, в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к штрафу в размере 12000 рублей, по п.п. «а, в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к штрафу в размере 15000 рублей, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения наказаний окончательно к штрафу в размере 20000 рублей, постановлением Новотроицкого городского суда Оренбургской области от 1 февраля 2017 года неотбытая часть наказания в виде штрафа заменена обязательными работами сроком на 340 часов, наказание отбыл 19 мая 2017 года, осуждённый 09 января 2019 года Октябрьским районным судом г. Орска Оренбургской области по ч. 2 ст. 159 УК РФ к лишению свободы на срок 1 год 7 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима,

осуждён:

по ч. 2 ст. 159 УК РФ (по преступлению в отношении ФИО6.) к 1 году 10 месяцам лишения свободы с ограничением свободы сроком на 6 месяцев;

по ч. 2 ст. 159 УК РФ (по преступлению в отношении ФИО7) к 1 году 10 месяцам лишения свободы с ограничением свободы сроком на 6 месяцев;

по ч. 2 ст. 159 УК РФ (по преступлению в отношении ФИО8.) к 1 году 10 месяцам лишения свободы с ограничением свободы сроком на 6 месяцев;

по ч. 2 ст. 159 УК РФ (по преступлению в отношении ФИО9.) к 1 году 10 месяцам лишения свободы с ограничением свободы сроком на 6 месяцев.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения назначенных наказаний назначено лишение свободы на срок 3 года с ограничением свободы сроком на 1 год.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору Октябрьского районного суда г. Орска Оренбургской области от 09 января 2019 года окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 4 года с отбыванием в исправительной колонии общего режима с ограничением свободы сроком на 1 год.

ФИО2 установлены следующие ограничения:

не выезжать за пределы муниципального образования, в пределах которого осуждённый будет проживать после отбытия лишения свободы, без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осуждёнными наказания в виде ограничения свободы;

не изменять постоянного места жительства, где осуждённый будет проживать после отбывания лишения свободы, без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осуждёнными наказания в виде ограничения свободы;

не уходить из места постоянного проживания, где осуждённый будет проживать после отбывания лишения свободы, с 23:00 до 06:00 за исключением случаев, связанных с необходимостью получения медицинской помощи.

На ФИО2 возложена обязанность являться в специализированный государственный орган, осуществляющий надзор за отбыванием осуждёнными наказания в виде ограничения свободы, по месту постоянного проживания, где осуждённый будет проживать после отбывания лишения свободы, два раза в месяц для регистрации.

Мера пресечения ФИО2 изменена с подписки о невыезде и надлежащем поведении на содержание под стражей.

Срок наказания постановлено исчислять с 28 марта 2019 года. В срок отбытия наказания зачтено наказание, отбытое по приговору Октябрьского районного суда г. Орска Оренбургской области от 9 января 2019 года с 13 ноября 2018 года по 27 марта 2019 года.

В соответствии с п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания под стражей ФИО2 с 28 марта 2019 года по день вступления приговора в законную силу засчитано в срок лишения свободы из расчёта один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

По делу разрешены гражданские иски потерпевших и вопрос о вещественных доказательствах.

Гражданские иски потерпевших ФИО6., ФИО7 ФИО8 ФИО9. удовлетворены. С ФИО2 в счёт возмещения ущерба взыскано: в пользу ФИО6. - ***, ФИО7. - ***, ФИО8 - ***, ФИО9. - ***.

Заслушав доклад председательствующего судьи Батаева А.В., выступления осуждённого ФИО2 и адвоката Бурумбаева Р.С., поддержавших доводы апелляционной жалобы с дополнениями осуждённого, мнение прокурора Ларионовой Н.М. об изменении приговора суда, суд апелляционной инстанции

У С Т А Н О В И Л:

приговором Советского районного суда г. Орска Оренбургской области от 28 марта 2019 года ФИО2 признан виновным и осуждён за мошенничество, то есть хищение имущества ФИО6 путём обмана, с причинением значительного ущерба последнему на общую сумму ***.

Преступление совершено (дата) в (адрес) при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

Он же признан виновным и осуждён за мошенничество, то есть хищение имущества ФИО7 путём обмана, с причинением значительного ущерба последнему на общую сумму ***.

Преступление совершено (дата) в (адрес) при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

Он же признан виновным и осуждён за мошенничество, то есть хищение имущества ФИО8 путём обмана, с причинением значительного ущерба последнему на общую сумму ***.

Преступление совершено (дата) в (адрес) при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

Он же признан виновным и осуждён за мошенничество, то есть хищение имущества ФИО9 путём обмана, с причинением значительного ущерба последнему на общую сумму ***.

Преступление совершено (дата) (адрес) при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В своей апелляционной жалобе и дополнениях к ней осуждённый ФИО2 выражает несогласие с приговором, который считает несправедливым вследствие чрезмерной суровости назначенного наказания. Полагает, что при наличии смягчающих наказание обстоятельств: явки с повинной, раскаяния в содеянном, заболевания после аварии и признания исковых требований потерпевших, суд назначил необоснованно суровое наказание. Считает возможным применить положения ст. 64, ч. 3 ст. 68 УК РФ и просит изменить приговор, смягчить назначенное ему наказание.

В возражениях на апелляционную жалобу государственный обвинитель помощник прокурора Советского района г. Орска Батыргалиева Э.К. указала на законность, обоснованность и справедливость приговора, который просит оставить без изменения, а апелляционную жалобу осуждённого – без удовлетворения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, заслушав стороны, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Уголовное дело по ходатайству ФИО2 рассмотрено судом в порядке особого судопроизводства, без проведения судебного разбирательства, с соблюдением требований ст.ст. 314-317 УПК РФ, регламентирующих особый порядок принятия судебного решения, при согласии осуждённого с предъявленным обвинением, на основании добровольно заявленного им после консультации с защитником ходатайства о рассмотрении дела в особом порядке, поддержанного адвокатом и при отсутствии возражений государственного обвинителя и потерпевших на рассмотрение дела в указанном порядке.

Убедившись в том, что предъявленное ФИО2 обвинение является обоснованным, подтверждается собранными по делу доказательствами, суд первой инстанции верно квалифицировал действия осуждённого по каждому из фактов преступлений по ч. 2 ст. 159 УК РФ – мошенничество, то есть хищение чужого имущества путём обмана с причинением значительного ущерба гражданину.

Нарушений норм уголовного и уголовно-процессуального законов, влекущих отмену приговора, в ходе производства по делу предварительного расследования не допущено.

Виновность осуждённого ФИО2 и юридическая квалификация его действий по каждому из преступлений в апелляционной жалобе не оспариваются.

Назначая наказание ФИО2 как за каждое из преступлений, так и по их совокупности, суд руководствовался требованиями ст.ст. 6, 60 УК РФ, учёл характер и степень общественной опасности совершённых преступлений, обстоятельства дела, смягчающие и отягчающее наказание обстоятельства, а также влияние назначенного наказания на исправление осуждённого и на условия жизни его семьи.

Судом принято во внимание, что ФИО2 на учётах врача нарколога и психиатра не состоит, по месту жительства жалоб и заявление от соседей и родственников не поступало, в настоящее время по месту содержания под стражей характеризуется положительно.

В соответствии с положениями ст.ст. 18 и 63 УК РФ суд верно установил и учёл наличие по каждому из преступлений отягчающего наказание осуждённого обстоятельства – рецидива преступлений.

Вопреки доводам апелляционной жалобы осуждённого, судом обоснованно учтены по всем четырём фактам преступлений, в соответствии со ст. 61 УК РФ, в качестве смягчающих наказание обстоятельств: явка с повинной, раскаяние в содеянном.

Оснований для признания указанного в апелляционной жалобе в качестве смягчающего наказание обстоятельства - признание исковых требований потерпевших, суд апелляционной инстанции не усматривает.Вопреки доводам апелляционной жалобы, с учётом личности осуждённого, фактических обстоятельств совершённых им преступлений, наличия по делу отягчающего наказание обстоятельства, оснований для применения при назначении наказания осуждённому ФИО2 положений ст. 64 УК РФ не имеется, также отсутствуют основания для применения положений ч. 6 ст. 15, ч. 2 ст. 53.1, ч. 1 ст. 62, ч. 3 ст. 68, ст. 73 УК РФ. Выводы об этом судом первой инстанции в приговоре надлежащим образом мотивированны.Выводы суда об исправлении осуждённого и предупреждении совершения им новых преступлений только в условиях изоляции от общества, о невозможности назначения более мягкого наказания, чем лишение свободы, убедительны, мотивированы, подтверждаются материалами дела, их правильность не вызывает сомнений. Как основное, так и дополнительное наказание ФИО2 за каждое из преступлений назначено в пределах санкции ч. 2 ст. 159 УК РФ, с соблюдением требованиями ч. 5 ст. 62, ч. 2 ст. 68 УК РФ. Кроме того при назначении дополнительного наказания соблюдены положения ст. 53 УК РФ.Вместе с тем суд апелляционной инстанции находит доводы осуждённого о наличии неучтённого судом смягчающего наказание обстоятельства по каждому из преступлений - состояние здоровья, заслуживающим внимание.Обоснованность и состоятельность таких доводов подтверждается приговорами Новотроицкого городского суда Оренбургской области от 25 мая 2016 года и Октябрьского районного суда г. Орска Оренбургской области от 9 января 2019 года, в которых указано о наличии у ФИО2 заболевания, признанного смягчающим наказание обстоятельством. Суд апелляционной инстанции находит необходимым в соответствии с ч. 2 ст. 61 УК РФ признать в качестве обстоятельства, смягчающего наказание по каждому из преступлений, – состояние здоровья ФИО2 Суд первой инстанции не установил и не учёл при назначении осуждённому наказания указанное смягчающее обстоятельство, в связи с чем приговор суда подлежит изменению, а назначенное ФИО2 за каждое из преступлений основное наказание - смягчению. В указанной части апелляционная жалоба осуждённого подлежит удовлетворению. Оснований для смягчения дополнительного наказания, назначенного в минимально предусмотренном законом размере, суд апелляционной инстанции не усматривает. Наказание по совокупности преступлений подлежит назначению в соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ – путём частичного сложения наказаний.С учётом совершения ФИО2 преступлений, за которые осуждается обжалуемым приговором, до его осуждения 9 января 2019 года Октябрьским районным судом г. Орска Оренбургской области, окончательное наказание подлежит назначению в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения наказаний. В окончательное наказание подлежит зачёту наказание, отбытое по приговору от 9 января 2019 года, из которого время содержания под стражей в период с 13 ноября 2018 года по день вступления соответствующего приговора в законную силу 5 марта 2019 года включительно из расчёта в соответствии со ст. 72 УК РФ. Принимая во внимание, что ранее назначенное по предыдущему приговору наказание в виде штрафа осуждённый ФИО2 не исполнял, в связи с чем оно было заменено на более строгое наказание, после чего осуждённый вновь совершил умышленные корыстные преступления средней тяжести, за одно из которых он осуждён приговором Октябрьского районного суда г. Орска Оренбургской области от 9 января 2019 года к лишению свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима, ФИО2 в соответствии с п. «а» ч. 1 ст. 58 УК РФ подлежит назначению для отбывания основного наказания в виде лишения свободы вид исправительного учреждения – исправительная колония общего режима. Время содержания под стражей ФИО2 по настоящему уголовному делу с 28 марта 2019 года по день вступления приговора в законную силу 16 мая 2019 года включительно подлежит зачёту в срок лишения свободы из расчёта в соответствии с требованиями ст. 72 УК РФ.Кроме того, во вводной части приговора суд ошибочно указал о том, что ФИО2 ранее судим по приговору Октябрьского районного суда г. Орска Оренбургской области от 9 января 2019 года, поскольку совершил преступления, за которые осуждается, до вынесения указанного приговора. Данная ошибка, не влияющая на законность и обоснованность приговора, подлежит исправлению. Также суд в описательно-мотивировочной части приговора при описании преступления в отношении ФИО7 допустил описку в указании года выпуска неисправного автомобиля марки ВАЗ модели 2108 весом 800 кг., неверно указав 1988 год, тогда как правильно согласно материалам дела и предъявленному ФИО2 обвинению – 1990 год, что подлежит исправлению и не влияет на законность и обоснованность приговора в целом.

Исковые требования потерпевших о возмещении материального ущерба рассмотрены и разрешены в соответствии с требованиями ст. 15, 1064 ГК РФ.

Процессуальных нарушений, влекущих отмену или изменения приговора, по делу не допущено.

Руководствуясь ст.ст. 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

П О С Т А Н О В И Л:

апелляционную жалобу с дополнениями осуждённого Барахтянского ФИО1 удовлетворить частично, приговор Советского районного суда г. Орска Оренбургской области от 28 марта 2019 года в отношении Барахтянского ФИО1 изменить:

во вводной части приговора заменить ошибочно указанные судом сведения о том, что Барахтянский ФИО1 ранее судим 09 января 2019 года Октябрьским районным судом г. Орска Оренбургской области по ч. 2 ст. 159 УК РФ к лишению свободы сроком на 1 год 7 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, указав, что Барахтянский ФИО1 осуждён приговоров Октябрьского районного суда г. Орска Оренбургской области от 09 января 2019 года по ч. 2 ст. 159 УК РФ к лишению свободы сроком на 1 год 7 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

в описательно-мотивировочной части приговора исправить описку суда, допущенную при описании преступления в отношении ФИО7 в указании года выпуска неисправного автомобиля марки ВАЗ модели 2108 весом 800 кг., заменив неверно указанный 1988 год на 1990 год;

признать в соответствии с ч. 2 ст. 61 УК РФ в качестве смягчающего наказание Барахтянского ФИО1 обстоятельства по каждому из четырех фактов преступлений, состояние здоровья Барахтянского ФИО1;

смягчить назначенное Барахтянскому ФИО1 основное наказание:

по ч. 2 ст. 159 УК РФ (по факту преступления в отношении ФИО6) на 1 месяц, всего до 1 года 9 месяцев лишения свободы с ограничением свободы на срок 6 месяцев;

по ч. 2 ст. 159 УК РФ (по факту преступления в отношении ФИО7) на 1 месяц, всего до 1 года 9 месяцев лишения свободы с ограничением свободы на срок 6 месяцев;

по ч. 2 ст. 159 УК РФ (по факту преступления в отношении ФИО8) на 1 месяц, всего до 1 года 9 месяцев лишения свободы с ограничением свободы на срок 6 месяцев;

по ч. 2 ст. 159 УК РФ (по факту преступления в отношении ФИО9) на 1 месяц, всего до 1 года 9 месяцев лишения свободы с ограничением свободы на срок 6 месяцев.

В соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения наказаний назначить ФИО1 2 года 10 месяцев лишения свободы с ограничением свободы на срок 10 месяцев.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Октябрьского районного суда г. Орска Оренбургской области от 9 января 2019 года окончательно назначить ФИО1 наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 10 месяцев с ограничением свободы на срок 10 месяцев, с отбыванием основного наказания в исправительной колонии общего режима.

В соответствии со ст. 53 УК РФ установить ФИО1 следующие ограничения:

без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осуждёнными наказания в виде ограничения свободы, не выезжать за пределы муниципального образования, в пределах которого осуждённый будет проживать (пребывать) после отбытия лишения свободы;

без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осуждёнными наказания в виде ограничения свободы, не изменять постоянного места жительства или пребывания, где осуждённый будет проживать (пребывать) после отбывания лишения свободы;

не уходить из места постоянного проживания или пребывания, где осуждённый будет проживать (пребывать) после отбывания лишения свободы, с 23:00 до 06:00 часов, за исключением случаев, связанных с необходимостью получения медицинской помощи.

Возложить на ФИО1 обязанность являться в специализированный государственный орган, осуществляющий надзор за отбыванием осуждёнными наказания в виде ограничения свободы, по месту постоянного проживания или пребывания, где осуждённый будет проживать (пребывать) после отбывания лишения свободы, два раза в месяц для регистрации.

Засчитать в окончательное наказание ФИО1 наказание, отбытое им по приговору Октябрьского районного суда г. Орска Оренбургской области от 9 января 2019 года с (дата) по (дата), из которого время содержания под стражей в период с (дата) по день вступления указанного приговора в законную силу (дата) включительно зачесть в соответствии с п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ из расчёта один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учётом положений ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.

В соответствии с п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания под стражей ФИО1 по настоящему уголовному делу с (дата) по день вступления приговора в законную силу (дата) включительно засчитать в срок лишения свободы из расчёта один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учётом положений ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в вышестоящий суд в порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ.

Председательствующий: Батаев А.В.

***