Решение № 12-31/2019 от 21 марта 2019 г. по делу № 12-31/2019

Дело №12-31/2019

29MS0020-01-2019-000210-37


РЕШЕНИЕ

21 марта 2019 года город Коряжма

Судья Коряжемского городского суда Архангельской области Цыбульникова О.Е., рассмотрев жалобу индивидуального предпринимателя ФИО1 на постановление мирового судьи, исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка № 2 Коряжемского судебного района Архангельской области, от 04 февраля 2018 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 3 статьи 14.16 КоАП РФ,

установил:

постановлением мирового судьи, исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка № 2 Коряжемского судебного района Архангельской области, от 04 февраля 2018 года индивидуальный предприниматель ФИО1 признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 3 ст. 14.16 КоАП РФ, с наложением административного штрафа в размере 21 000 рублей без конфискации предмета административного правонарушения.

Не согласившись с указанным постановлением, ФИО1 обратился в городской суд с жалобой, в которой просит постановление мирового судьи отменить, производство по делу прекратить. Жалобу мотивирует процессуальными нарушениями, допущенными при производстве по делу.

ФИО1 в судебном заседании поддержал жалобу в полном объеме.

В судебном заседании защитник Скачкова О.А. доводы жалобы поддержала в полном объеме по изложенным основаниям. Дополнительно пояснила, что мировой судья ошибочно расценил отношения сложившиеся между ФИО5 и ИП ФИО1 как трудовые, поскольку между ними заключался гражданско-правовой договор – договор оказания услуг, в котором указана также ответственность сторон, в том числе ФИО5 за нарушение законодательства, регулирующего оборот этилового спирта. Просила отменить постановление мирового судьи, производство по делу прекратить за отсутствием в действиях ФИО1 состава административного правонарушения.

Проверив дело, рассмотрев доводы жалобы, выслушав ФИО1, защитника Скачкову О.А., судья приходит к следующему.

Из материалов дела следует, что ФИО1, являясь индивидуальным предпринимателем, 12 ноября 2018 года в 09:35 в нестационарном торговом объекте - «SL-самый лучший», расположенном у <...> в г. Коряжма, допустил реализацию алкогольной продукции - пива «Толстяк крепкое» в ПЭТ бутылке, объемом 1,35 литра, с содержанием этилового спирта 7,7% от объема готовой продукции, дата розлива 18.10.2018, стоимостью 160 рублей в количестве одной бутылки, в нарушение временных ограничений, чем нарушил подп. 1 п. 1 прим.1 Постановления Правительства Архангельской области от 05 июня 2012 года №222-пп «Об установлении дополнительных ограничений времени, мест и условий розничной продажи алкогольной продукции на территории Архангельской области» и ст. 16 Федерального закона от 22.11.1995 №171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции.

Статьей 129 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что объектами, в отношении которых введены ограничения оборотоспособности, признаются такие объекты, которые могут принадлежать лишь определенным участникам оборота либо нахождение которых в обороте допускается по специальному разрешению.

Правовые основы производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и ограничения потребления (распития) алкогольной продукции в Российской Федерации установлены федеральным законодательством - Федеральным законом от 22.11.1995 № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции».

Согласно ч. 5 ст. 16 указанного Федерального закона не допускается розничная продажа алкогольной продукции с 23 часов до 8 часов по местному времени, за исключением розничной продажи алкогольной продукции, осуществляемой организациями, и розничной продажи пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи, осуществляемой индивидуальными предпринимателями, при оказании такими организациями и индивидуальными предпринимателями услуг общественного питания, а также розничной продажи алкогольной продукции, осуществляемой магазинами беспошлинной торговли.

В соответствии с пп. 1 п. 1 Постановления Правительства Архангельской области от 05.05.2012 года № 222-пп «Об установлении дополнительных ограничений времени, мест и условий розничной продажи алкогольной продукции на территории Архангельской области» на территории Архангельской области установлены дополнительные ограничения времени розничной продажи алкогольной продукции к ограничению времени розничной продажи алкогольной продукции, установленному абзацем первым пункта 5 статьи 16 Федерального закона от 22 ноября 1995 года №171-ФЗ в форме запрета розничной продажи алкогольной продукции: с 21 до 23 часов и с 8 до 10 часов.

Согласно п.1, 4 ст. 16 указанного Федерального закона розничная продажа пива, пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи и розничная продажа пива, пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи при оказании услуг общественного питания осуществляются организациями и индивидуальными предпринимателями.

Розничная продажа алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания осуществляется только в объектах организации общественного питания, имеющих зал обслуживания посетителей (далее - объект общественного питания), вагонах-ресторанах (вагонах-кафе, вагонах-буфетах, вагонах-барах), а также на морских судах и судах смешанного река-море плавания, внутреннего плавания (далее - водные суда), воздушных судах, за исключением случаев, указанных в настоящем пункте.

Организации на основании лицензии на розничную продажу алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания вправе осуществлять данный лицензируемый вид деятельности в таких объектах общественного питания, как рестораны, бары, кафе, буфеты.

Розничная продажа алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания осуществляется при условии вскрытия лицом, непосредственно осуществляющим отпуск алкогольной продукции (продавцом), потребительской тары (упаковки).

Пунктом 10 статьи 16 Федерального закона от 22 ноября 1995 года №171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» установлено, что организации, осуществляющие розничную продажу пива, пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи, и индивидуальные предприниматели, осуществляющие розничную продажу пива, пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи, должны иметь для таких целей в собственности, хозяйственном ведении, оперативном управлении или аренде стационарные торговые объекты и складские помещения.

Согласно подп. 9 п. 2 ст. 16 Федерального закона №171-ФЗ, розничная продажа алкогольной продукции и розничная продажа алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания, за исключением случаев, указанных в пунктах 3 и 6 настоящей статьи, не допускаются, в том числе в нестационарных торговых объектах, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Из смысла указанных выше требований Федерального закона следует, что пиво может продаваться индивидуальными предпринимателями только в стационарных торговых объектах, которые отвечают признакам недвижимого имущества, права на которое, их возникновение и прекращение в соответствии со статьей 131 Гражданского кодекса РФ подлежат государственной регистрации в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним.

Согласно п. 15 ГОСТ Р 51303-2013 «Национальный стандарт Российской Федерации. Торговля. Термины и определения», стационарный торговый объект – торговый объект, представляющий собой здание или часть здания, строения или часть строения, прочно связанные фундаментом такого здания, строения с землей и подключенные (технологически присоединенные) к сетям инженерно-технического обеспечения.

Аналогичное понятие дано в пункте 5 статьи 2 Федерального закона «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» № 381-ФЗ от 28.12.2009.

Из материалов дела следует, что индивидуальный предприниматель ФИО1 12 ноября 2018 года в 09:35 в нестационарном торговом объекте - «SL-самый лучший», расположенном у <...> в г. Коряжма, допусти реализацию одной бутылки пива «Толстяк крепкое» в ПЭТ бутылке, объемом 1,35 литра, с содержанием этилового спирта 7,7% от объема готовой продукции, дата розлива 18.10.2018, стоимостью 160 рублей.

Согласно рапорту УУП ОП по г. Коряжме ОМВД России «Котласский» ФИО2 от 11.11.2018, в ходе проведения приема граждан поступило сообщение о продаже в павильоне у <...> в г. Коряжме Архангельской области алкогольной продукции.

Сотрудниками отдела полиции по г. Коряжме ОМВД России «Котласский» 12 ноября 2018 года проведены мероприятия по пресечению нарушений требования законодательства в сфере оборота алкогольной и спиртосодержащей продукции, в ходе которого установлен факт продажи 12 ноября 2018 года в 09:35 в торговом объекте - «SL-самый лучший», расположенном у <...> в г. Коряжма, принадлежащем ИП ФИО1, одной бутылки пива «Толстяк крепкое» в ПЭТ бутылке, объемом 1,35 литра, с содержанием этилового спирта 7,7% от объема готовой продукции, дата розлива 18.10.2018, стоимостью 160 рублей.

Из протокола осмотра, принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов, и фототаблицы, от 12.11.2018 следует, осмотрен нестационарный торговый объект – «SL-самый лучший», расположенный у <...> в г. Коряжма Архангельской области, который представляет собой одноэтажное деревянное строение, обшитое панелями. Перед витриной оборудован тамбур для посетителей. На витрине размещен различный товар: кондитерская продукция, напитки и табачные изделия, информация о режиме работы и информация о запрете реализации алкогольной продукции в период с 21:00 до 10:00. Торговое помещение размером 2х5м, оборудовано деревянными стеллажами, на которых размещен товар. Дверь в торговый павильон металлическая, закрывается на металлический засов. В центре витрины имеется торговое окно, через которое осуществляется продажа товара. Кассовый аппарат отсутствует. Под стеллажами обнаружено две банки пива «Балтика 9», объемом 0,5 л. И одна бутылка пива «Толстяк крепкое» объемом 1,35 л.

Постановлением и.о. главы администрации МО «Город Коряжма» 21 сентября 2015 года утверждена схема размещения нестационарных торговых объектов на территории МО «Город Коряжма», согласно которой у <...> в г. Коряжме расположен нестационарный торговый объект.

Таким образом, материалами дела установлено и доказано, что индивидуальный предприниматель ФИО1 допустил реализацию алкогольной продукции в нарушение ст. 16 Федерального закона от 22.11.1995 №171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» и п. 1 Постановления Правительства Архангельской области от 05 июня 2012 года №222-пп «Об установлении дополнительных ограничений времени, мест и условий розничной продажи алкогольной продукции на территории Архангельской области», то есть осуществил незаконную продажу товаров, свободная реализация которых запрещена или ограничена законодательством, то есть незаконно продал товар, свободная реализация которого ограничена законодательством.

Ссылки ФИО1 о том, что не является субъектом административного правонарушения, предусмотренного ч. 3 ст. 14.16 КоАП РФ, поскольку с ФИО5 не состоит в трудовых отношениях, а она осуществляла услуги по продаже (реализации) продовольственных и непродовольственных товаров в должности продавца-кассира, являются несостоятельными.Часть 1 статьи 15 Трудового кодекса РФ определяет трудовые отношения как отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы), подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашением, локальными нормативными актами, трудовым договором.

В соответствии с ч. 2 ст. 15 ТК РФ заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается.

Трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании заключаемого ими трудового договора (ч. 1 ст.16 ТК РФ).

В силу ч. 3 ст. 16 Трудового кодекса РФ трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника в работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.

Из смысла приведенных норм следует, что к признакам трудового правоотношения относятся: личный характер прав и обязанностей работника; обязанность работника выполнять определенную, заранее обусловленную трудовую функцию; подчинение работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда; возмездный характер (оплата за труд).

Частями 1,2 статьи 67 Трудового кодекса РФ, трудовой договор заключается в письменной форме, составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами. Один экземпляр трудового договора передается работнику, другой хранится у работодателя. Получение работником экземпляра трудового договора должно подтверждаться подписью работника на экземпляре трудового договора, хранящемся у работодателя.

Трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе, а если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии были признаны трудовыми отношениями, - не позднее трех рабочих дней со дня признания этих отношений трудовыми отношениями, если иное не установлено судом.

Как следует из объяснений ФИО5, данных при производстве по делу об административном правонарушении, она работает у ФИО1 с мая 2017 года по устной договоренности. Ни трудовой договор, ни договор на оказание услуг с ней не заключался. Работала согласно установленному графику, получая за каждую смену заработную плату 60 рублей в час. В ее обязанности входило реализация товара, находящегося в торговом павильоне. В торговом объекте «SL – самый лучший», расположенной у <...> в г. Коряжме, принадлежащей ИП ФИО1, 12 ноября 2018 года в 09:35 осуществила продажу одной бутылки пива «Толстяк крепкое» в ПЭТ бутылке, объемом 1,35 литра, с содержанием этилового спирта 7,7% от объема готовой продукции, дата розлива 18.10.2018, стоимостью 160 рублей.

Кроме того, постановлением мирового судья, исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка № 2 Коряжемского судебного района Архангельской области, от 29.11.2018, вступившим в законную силу 15.12.2018, установлено, что ФИО5 работает продавцом у ИП ФИО1 без оформления трудового договора,12 ноября 2018 года в 09:35 в торговом павильоне «SL – самый лучший», расположенной у <...> в г. Коряжме, принадлежащей ИП ФИО1, осуществила продажу одной бутылки пива «Толстяк крепкое» в ПЭТ бутылке, объемом 1,35 литра, с содержанием этилового спирта 7,7% от объема готовой продукции, дата розлива 18.10.2018, стоимостью 160 рублей.

Поскольку ФИО5 выполняла определенную, заранее обусловленную ИП ФИО1 (его представителем) трудовую функцию - осуществляла торговлю продовольственными и непродовольственными товарами, подчинялась правилам внутреннего трудового распорядка – работала по сменам, возмездный характер работы – оплата почасовая с выплатой денежных средств один раз в месяц, приступила к работе с ведома или по поручению ИП ФИО1 (его уполномоченного на это представителя), тем самым фактически была допущена индивидуальным предпринимателем ФИО1 к работе без заключения трудового договора в письменной форме, то есть трудовой договор между работодателем - ИП ФИО1 и работником - ФИО5 считается заключенным, она осуществляла трудовую деятельность в торговом объекте - «SL – самый лучший», расположенном у <...> в г. Коряжме, принадлежащей ИП ФИО1

Санкция части 3 статьи 14.16 КоАП РФ влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от двадцати тысяч до сорока тысяч рублей с конфискацией алкогольной и спиртосодержащей продукции или без таковой.

Согласно примечанию ст. 2.4 КоАП РФ, под должностным лицом в настоящем Кодексе следует понимать лицо, постоянно, временно или в соответствии со специальными полномочиями осуществляющее функции представителя власти, то есть наделенное в установленном законом порядке распорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся в служебной зависимости от него, а равно лицо, выполняющее организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных организациях,

Как указал Верховный Суд Российской Федерации в п. 14 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.10.2006 № 18 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях», должностными лицами, которые могут быть привлечены к административной ответственности за правонарушения в области предпринимательской деятельности, исходя из положений, закрепленных в примечании к статье 2.4 КоАП РФ, являются совершившие такие правонарушения руководители и иные работники организаций в связи с выполнением ими организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций, а также приравненные к ним индивидуальные предприниматели постольку, поскольку главой 14 КоАП РФ не предусмотрено иное (часть 4 статьи 14.1, часть 2 статьи 14.4, часть 1 статьи 14.25 КоАП РФ).

Нарушение особых требований и правил розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 14.17.1 настоящего Кодекса, образует состав административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.16 КоАП РФ, поэтому индивидуальный предприниматель ФИО1 правильно привлечен мировым судьей к административной ответственности по указанному составу административного правонарушения.

Протокол об административном правонарушении составлен уполномоченным должностным лицом, содержание и оформление протокола соответствуют требованиям ст.28.2 КоАП РФ, сведения, необходимые для правильного разрешения дела, в протоколе отражены.

Выполняя требования ст. 28.2 КоАП РФ, должностное лицо, уполномоченное на производство по делу об административном правонарушении, направило заблаговременно 03 декабря 2018 года по месту регистрации ФИО1: пр. Ломоносова, д. 5 «в», кв. 69, г. Коряжма, Архангельская область, уведомление о времени и месте составления протокола об административном правонарушении, предусмотренном ч. 3 ст. 14.16 КоАП РФ, которое получено по доверенности № ФИО6

Располагая данными о надлежащем уведомлении лица, в отношении которого ведется производство по делу, о времени и месте рассмотрения дела, уполномоченное должностное лицо отдела полиции по г. Коряжме ОМВД России «Котласский» правомерно составило 18 января 2019 года протокол об административном правонарушении в отношении ИП ФИО1, уведомленного надлежащим образом о времени и месте составления протокола.

При этом, выполняя требования ч. 4.1 ст. 28.2 КоАП РФ, должностное лицо отдела полиции по г. Коряжме ОМВД России «Котласский» 18 января 2019 года направило ФИО1 по адресу его регистрации копию протокола об административном правонарушении.

Представленные по делу доказательства получены уполномоченным должностным лицом с соблюдением установленного законом порядка, отнесены статьей 26.2 КоАП РФ к числу доказательств по делу об административном правонарушении и оценены мировым судьей по правилам ст. 26.11 КоАП РФ на основании всестороннего, полного и объективного исследования всех обстоятельств дела в их совокупности. Приведены мотивы, по которым одни доказательства положены в основу принятого решения, а другие отвергнуты как недостоверные.

Обстоятельства, подлежащие в силу ст.26.1 КоАП РФ выяснению по делу об административном правонарушении, выяснены.

Соблюдение процессуального требования о всестороннем, полном и объективном выяснении обстоятельств дела не означает, что результат судебного разбирательства должен соответствовать целям и интересам лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении.

Порядок рассмотрения дела об административном правонарушении, установленный главой 29 КоАП РФ, мировым судьей соблюден.

Судебное постановление вынесено в соответствии с установленными обстоятельствами и в рамках процедуры, установленной Кодексом РФ об административных правонарушениях, надлежащим образом мотивировано и отвечает требованиям ст. 29.10 КоАП РФ.

Административное наказание назначено ФИО1 в пределах санкции ч. 3 ст. 14.16 КоАП РФ с соблюдением общих правил назначения наказания должностному лицу, установленных ст.ст. 4.1 – 4.3 КоАП РФ.

Нарушения норм материального и процессуального права не допущено и не имеется правовых оснований для пересмотра судебного постановления.

В жалобе на постановление мирового судьи по существу не содержится каких-либо новых данных, не учтенных мировым судьей при рассмотрении дела об административном правонарушении, а содержится предложение по иному оценить представленные по делу доказательства, исходя из правовой позиции заявителя.

При рассмотрении дела об административном правонарушении на основании полного и всестороннего анализа собранных по делу доказательств установлены все юридически значимые обстоятельства совершённого административного правонарушения.

Судья, руководствуясь статьей 30.6, пунктом 1 части 1 статьи 30.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

решил:

постановление мирового судьи, исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка №2 Коряжемского судебного района Архангельской области, от 04 февраля 2018 года оставить без изменения, жалобу индивидуального предпринимателя ФИО1 - без удовлетворения.

Судья О.Е. Цыбульникова