Приговор № 1-321/2018 22-1059/2019 от 15 мая 2019 г. по делу № 1-321/18

Санкт-Петербургский городской суд

Дело № 1-321/18 Судья Тропанова М.Е.

№ 22-1059/19

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ
ПРИГОВОР

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Судебная коллегия по уголовным делам Санкт-Петербургского городского суда в составе:

председательствующего судьи Исакова Е.В.

судей Вергасовой М.Х., Попова А.Е.

с участием прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управлении прокуратуры Санкт-Петербурга Лихачева Ю.М.

осужденного ФИО1

защитника - адвоката Саватеева А.М., предоставившего удостоверение № 8655 и ордер № А 1706859 от 21.12.2018г

при секретаре судебного заседания Постниковой Л.Н.

рассмотрела в судебном заседании от 16 мая 2019г. дело по апелляционному представлению государственного обвинителя – старшего помощника прокурора Адмиралтейского района Санкт-Петербург Атаманенко Д.В. и апелляционной жалобе адвоката Саватеева А.М. на приговор Ленинского районного суда Санкт-Петербурга от 14 декабря 2018г., которым

ФИО1, <дата>г. рождения, уроженец <адрес>, ранее не судимый,

осужден за совершение преступлений, предусмотренных ст.ст. 228.1 ч.1, 228 ч.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы:

- по ст.228.1 ч.1 УК РФ сроком на 4 года;

- по ст.228 ч.1 УК РФ сроком на 1 год.

В соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 4 года 6 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

На основании ст.72 ч.3.1 п. «А» УК РФ (в редакции Федерального Закона от 03.07.2018г. № 186-ФЗ) зачтено ФИО1 в срок отбывания наказания из расчета один день времени содержания под стражей по настоящему уголовному делу, за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, а именно в период с 06.02.2018г. по 13.12.2018г. (включительно).

Заслушав доклад судьи Исакова Е.В., выступления прокурора Лихачева Ю.М. поддержавшего доводы апелляционного представления и частично доводы апелляционной жалобы, осужденного ФИО1 и адвоката Саватеева А.М., поддержавших доводы апелляционной жалобы и возражавших против удовлетворения апелляционного представления судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Судом первой инстанции ФИО1 был признан виновным в совершении незаконного сбыта наркотических средств, а именно в том, что он, имея умысел на совершение преступления в сфере незаконного оборота наркотических средств, в период времени с 18 часов 10 минут до 18 часов 20 минут 06.02.2018г., находясь по месту своего проживания в <адрес>, незаконно сбыл 11 за денежное вознаграждение в сумме 4000 рублей, наркотическое средство - каннабис (марихуана), массой, высушенной при температуре + 110°С до постоянной массы менее 5, 58 грамм, который, являясь участником оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка», добровольно выдал приобретенное наркотическое средство сотрудникам полиции, в ходе личного досмотра, проведенного в период времени с 21 часа 00 минут по 21 час 20 минут 06.02.2018г. в помещении кабинета № 10 38 отдела полиции УМВД России по Адмиралтейскому району Санкт-Петербурга, расположенного по адресу: Санкт-Петербург, наб. Обводного канала, д.117, таким образом, указанное наркотическое средство было изъято из незаконного оборота.

Кроме того, ФИО1 был признан виновным в совершении незаконного хранения без цели сбыта наркотических средств, в значительном размере, а именно в том, что он, не позднее 18 часов 20 минут, 06.02.2018г. по месту своего жительства в комнате <адрес>, незаконно без цели сбыта умышленно хранил наркотическое средство - гашиш (анаша, смола каннабиса), массой 26,72 грамма и 2,87 грамма, а в общей массе 29,59 грамма, что является значительным размером, которое в ходе проведения обыска проводимого по месту жительства ФИО1 по вышеуказанному адресу в период времени с 19 часов 00 минут до 20 часов 40 минут 06.02.2018г., обнаружено и изъято сотрудниками полиции.

В апелляционном представлении государственный обвинитель –старший помощник прокурора Адмиралтейского района Атаманенко Д.В. просит приговор суда изменить, применить ч.3.2 ст.72 УК РФ и зачесть ФИО1 в срок отбытия наказания время содержания под стражей с 06.02.2018г. по 13.12.2018г. включительно, а в последствии до вступления приговора в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. В остальной части приговор оставить без изменения. В обоснование приводит следующие доводы.

Судом в резолютивной части приговора указано, что на основании п. «Б» ч.3.1 ст.72 УК РФ зачтено ФИО1 в срок отбытия наказания время содержания под стражей из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Вместе с тем, в ч.3.2 ст.72 УК РФ указано, что осужденным по ч.1 ст.228.1 УК РФ время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день.

В апелляционной жалобе адвокат Саватеев А.М. просит приговор суда изменить и назначить ФИО1 наказание с применением положений ст.ст.15, 64, 73 УК РФ. В обоснование приводит следующие доводы.

Адвокат полагает, что приговор суда является несправедливым, а назначенное ФИО1 наказание чрезмерно суровым. Изложенные в приговоре выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции.

ФИО1 ранее не судим, имеет постоянное место регистрации и жительства в Санкт-Петербурге, высшее образование, постоянное место работы. Положительно характеризуется, страдает хроническими заболеваниями.

С первого дня задержания ФИО1 желал оказывать помощь правоохранительным органам в выявлении преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотиков. Признал вину. Суд неправильно оценил его личность.

Кроме того, по мнению защиты, судом неправильно дана оценка исследованным доказательствам. Оперативно-розыскные мероприятия и предварительное следствие проведены с нарушениями законодательства.

Согласно рапорту об обнаружении признаков преступления от 06.02.2018г. в действиях ФИО1 усматриваются признаки преступления, предусмотренного ст.228.1 УК РФ. Однако ст.228.1 УК РФ имеет части и пункты, то есть несколько составов преступлений.

Стороной защиты в судебном заседании высказывались сомнения в законности справки об исследовании и заключения эксперта № 15/Э/Х/480-18 от 22.03.2018г.

Постановление о выделении материалов уголовного дела имеет сомнения в связи с чем невозможно сделать вывод о законности признания доказательствами выделенных документов, в том числе результатов обыска по месту жительства ФИО1

В протоколе допроса свидетеля 9 указан номер уголовного дела, который отличается от номера рассматриваемого дела.

Вызывает сомнение, мог ли быть осмотрен следователем 06.02.2018г. с 18.10 до 18.50 часов телефон свидетеля 11 «Айфон 4», если он использовался им при проведении ОРМ и должен был находиться при нем 06.02.2018г. до 21.20 часов, когда 11 был второй раз досмотрен.

Вызывает сомнение и законность протокола осмотра и постановления о приобщении к делу в качестве доказательства телефона ФИО1

В судебном заседании 11 показал, что согласился на участие в ОРМ исключительно под давлением сотрудников полиции.

Показания сотрудников полиции нельзя считать в полной мере достоверными и допустимыми доказательствами, поскольку они являются заинтересованными в исходе дела лицами, в связи с исполнением своих должностных обязанностей.

Показания свидетелей 1 и 10, которые принимали участие в качестве понятых во всех оперативных мероприятиях и обыске по месту жительства ФИО1 также вызывают сомнения, так как они могут быть подконтрольны сотрудникам полиции, проводившим ОРМ.

Единственный, кто на протяжении всего следствия давал последовательные и подробные показания, это ФИО1

В дополнениях к апелляционной жалобе адвокат просит приговор суда отменить, уголовное дело передать на новое судебное рассмотрение в суд первой инстанции. Указывает, что согласно приговора ФИО1 осужден за хранение наркотического средства – гашиш, в то время как согласно обвинительного заключения и материалов уголовного дела данное вещество является наркотическим средством – каннабис (марихуана), что является существенным нарушением норм уголовно-процессуального закона.

Проверив представленные материалы уголовного дела, доводы апелляционного представления и апелляционной жалобы, судебная коллегия считает, что приговор суда первой инстанции подлежит отмене в связи с несоответствием выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам дела, с вынесением по делу нового обвинительного приговора.

Выводы суда первой инстанции относительно наркотического средства, которое ФИО1 хранил по месту своего жительства, не соответствуют материалам уголовного дела.

В соответствии со ст.389.15 п.1 УПК РФ несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции, является основанием для отмены или изменения судебного решения в апелляционном порядке.

Суд апелляционной инстанции установил, что ФИО1 совершил незаконный сбыт наркотического средства, а именно:

Он (ФИО1) имея умысел на совершение преступления в сфере незаконного оборота наркотических средств, в период времени с 18 часов 10 минут до 18 часов 20 минут 06.02.2018г., находясь по месту своего проживания в <адрес>, незаконно сбыл 11 за денежное вознаграждение в сумме 4000 рублей, наркотическое средство - каннабис (марихуана), массой, высушенной при температуре + 110°С до постоянной массы менее 5, 58 грамма, который, являясь участником оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка», добровольно выдал приобретенное наркотическое средство сотрудникам полиции, в ходе личного досмотра, проведенного в период времени с 21 часа 00 минут по 21 час 20 минут 06.02.2018г. в помещении кабинета № 10 38 отдела полиции УМВД России по Адмиралтейскому району Санкт-Петербурга, расположенного по адресу: Санкт-Петербург, наб. Обводного канала, д.117, таким образом, указанное наркотическое средство было изъято из незаконного оборота.

Кроме того, ФИО1 совершил незаконное хранение без цели сбыта наркотического средства, в значительном размере, а именно:

Он (ФИО1), не позднее 18 часов 20 минут, 06.02.2018г. по месту своего жительства в <адрес>, незаконно без цели сбыта умышленно хранил наркотическое средство - каннабис (марихуана), массой 26,72 грамма и 2,87 грамма, а в общей массе 29, 59 грамма, что является значительным размером, которое в ходе проведения обыска проводимого по месту жительства ФИО1 по вышеуказанному адресу в период времени с 19 часов 00 минут до 20 часов 40 минут 06.02.2018г., было обнаружено и изъято сотрудниками полиции.

В ходе судебного разбирательства в суде первой инстанции, ФИО1 свою вину в совершении незаконного сбыта наркотического средства, признал полностью. Показал, что он полностью согласен с предъявленным ему в данной части обвинением, он согласен с квалификацией органами предварительного расследования своих действий.

По факту обнаруженного наркотического средства по месту его жительства ФИО1 пояснил, что обнаруженное и изъятое 06.02.2018г. в ходе обыска наркотическое средство хранил у себя дома для личного употребления и не намеревался в дальнейшем никому сбывать, так как, сам в тот период регулярно употреблял наркотические средства.

В совершенных преступлениях он искренне раскаивается, поясняет, что критически относится к собственным действиям, высказывает намерения исправиться, осознал всю тяжесть содеянного и переосмыслил всю свою жизнь. Подсудимый пояснил суду, что собирается вернуться к работе, проживать с семьей и впредь не намерен более возвращаться к употреблению наркотиков, а также их сбыту.

В суде апелляционной инстанции ФИО1 также вину в совершении вышеуказанных преступлений признал полностью.

Помимо признания подсудимым ФИО1 своей вины его вина в совершении двух данных преступлений доказана:

- показаниями свидетеля 11 данными им в ходе предварительного следствия и оглашенными в ходе судебного заседания суда первой инстанции в порядке ч.3 ст.281 УПК РФ, согласно которым с января 2017г. он (11) периодически употребляет наркотическое средство марихуану. С ФИО1 он знаком со школы. Как ему (11) известно, ФИО1 также употребляет марихуану и при необходимости он (11) приобретает наркотики у ФИО1 У кого приобретает ФИО1 марихуану и о фактах продажи им кому-либо наркотиков ему (11) не известно.

06 февраля 2018г. он (11) обратился в 38 отдел полиции УМВД России по Адмиралтейскому району Санкт-Петербурга, где оперативным сотрудникам сообщил о том, что его знакомый по имени ФИО1 занимается сбытом наркотических средств, а именно марихуаны (каннабиса). Оперативные сотрудники, предложили ему принять участие, в качестве закупщика наркотического средства, а именно марихуаны у ФИО1, на что он, без всякого психологического и физического давления стороны сотрудников полиции, дал добровольное согласие и написал заявление на имя начальника УМВД России по Адмиралтейскому району Санкт-Петербурга. После того как он написал заявление на проведение оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка» (далее по тексту «ОРМ «ПЗ»»), около 12 часов 00 минут 06.02.2018г., со своего телефона он позвонил на мобильный телефон ФИО1 и спросил: может ли он подъехать, подразумевая под этим, покупку марихуаны. ФИО1 сказал, что да, можно подъехать, только он (ФИО2) будет дома в промежуток с 18-19 часов. По телефону он не говорил, на какую сумму ему нужна марихуана. Так как, всегда они договаривались на месте, при личной встрече, о массе приобретенной марихуаны. После этого в период времени с 17 часов 30 минут до 17 часов 38 минут 06.02.2018г., в присутствии двух понятых, сотрудник полиции передал ему денежные средства в сумме 4 000 (4 купюры номиналом по 1 000 рублей) рублей, принадлежащие УМВД России по Адмиралтейскому району Санкт-Петербурга для приобретения у ФИО1 марихуаны на указанную сумму. Ранее он говорил сотрудникам полиции, о том, что приобретает у ФИО1 марихуану за 700 рублей один грамм. Также сотрудник полиции передал ему диктофон «Сони» (записи на нем отсутствовали), для записи телефонных и иных разговоров с ФИО1 Все вышеуказанные действия, сотрудник полиции зафиксировал в надлежащем протоколе (протокол личного досмотра). Перед началом протокола личного досмотра участвующим лицам были разъяснены права и обязанности, установленные законодательством РФ. Переданные ему денежные купюры были ксерокопированы, и приложены к протоколу. Диктофон был пустой, на нем перед передачей его ему записей не было. Также при нем находился его телефон «Айфон 4», с установленной в нем сим-картой сотовой связи «МТС», абонентский №.... После проведения личного досмотра, каждым участвующим лицом протокол личного досмотра, был прочитан лично, после чего каждый поставил в нем свои подписи. Замечаний ни от кого не поступало. С момента передали ему денежных средств и средств аудиозаписи, он находился в 38 отделе полиции УМВД России по Адмиралтейскому району Санкт-Петербурга, под постоянным контролем сотрудников полиции и никуда самостоятельно не отлучался. Около 17 часов 45 минут 06.02.2018г., он снова позвонил ФИО1, чтобы уточнить, дома ли тот. На что ФИО1 ответил, что дома, ждет его. Затем, около 18 часов 00 минут 06.02.2018г., он совместно с сотрудниками полиции, на двух служебных автомобилях, выехали к дому ФИО1 Приехав к дому (<адрес> ФИО1, они припарковались у его дома. Затем, он поднялся к квартире ФИО1, где тот открыл ему дверь, после чего запустил его в квартиру и они прошли в комнату. Находясь в комнате, он передал ФИО1 4000 рублей (переданные ему сотрудниками полиции), ФИО1 в свою очередь забрал себе данные денежные средства. После чего ФИО1, находясь в комнате, при нем откуда-то достал электронные весы и пластиковый контейнер, взвесил ему марихуану, достав её из контейнера, и сказал, что там чуть меньше 6-ти грамм. После этого ФИО1 завернул марихуану в сверток из полиэтиленового пакета, и передал ему данный сверток. Попрощавшись с ним, он направился к выходу из квартиры. При его выходе из квартиры, в квартиру вошли сотрудники полиции, которые задержали ФИО1, а с одним сотрудником полиции они направились в 38 отдел полиции, это было около 18 часов 20 минут. Находясь в 38 отделе полиции, был произведен его личный досмотр. В ходе личного досмотра, при понятых, он пояснил, что при нем находится наркотическое средство марихуана, которое он приобрел у ФИО1 около 18 часов 20 минут 06.02.2018г. за 4000 рублей в <адрес>. Также при нем был обнаружен принадлежащий ему мобильный телефон «Айфон 4». Далее, выданный им сверток с марихуаной был упакован в белый бумажный конверт № 1, опечатанный печатью № 70 УМВД России по Адмиралтейскому району СПб и скреплен подписями понятых, подписью сотрудника полиции и его подписью. Диктофон он выдал из левого кармана брюк, надетых на нем. Диктофон в присутствии участвующих лиц был подключен к компьютеру с использованием USB-кабеля. С диктофона были скопированы аудиофайлы в количестве 6-ти штук на чистый ДВД диск, который был упакован в белый бумажный конверт № 2, опечатанный подписями участвующих лиц, а так же оттисками печати № 70 УМВД России по Адмиралтейскому району СПб. Мобильный телефон не изымался. Все указанные действия сотрудник полиции зафиксировал в надлежащем протоколе (протокол личного досмотра), с которым он ознакомился, и в котором расписался. Также, перед началом личного досмотра всем участвующим лицам были разъяснены права и обязанности, установленные законодательством Российской Федерации. Диктофон был передан ему сотрудниками полиции с целью записи разговоров с ФИО1 (т.1 л.д.81-85).

Свои показания свидетель подтвердил на очной ставке с ФИО1 в ходе предварительного следствия (т.1 л.д.97-101);

- показаниями свидетеля 10 данными им в ходе предварительного следствия и оглашенными в ходе судебного заседания суда первой инстанции в порядке ч.3 ст.281 УПК РФ, согласно которым он (10) был понятым при производстве ОРМ «Проверочная закупка» с участием 11 В 38 отделе полиции сотрудником полиции был произведен досмотр 11, выступавшего в качестве покупателя перед проведением ОРМ «Проверочная закупка», в помещении кабинета 7 в 38 отделе полиции УМВД России по Адмиралтейскому району СПб, расположенного по адресу: Санкт-Петербург, наб. Обводного канала д.117 в период времени с 17 часов 30 минут по 17 часов 38 минут 06.02.2018г. в присутствии их - двух понятых мужского пола. Перед началом досмотра всем присутствующим лицам сотрудник полиции разъяснил порядок проведения личного досмотра, а также их права и обязанности. В ходе личного досмотра у 11 при себе был мобильный телефон марки «Айфон 4», с сим-картой (абонентский номер отражен в протоколе, вспомнить не может), также установлено отсутствие денежных средств, наркотических средств, психотропных веществ и сильнодействующих веществ. После чего, 11 были переданы, ранее отксерокопированные денежные средства в сумме 4000 рублей (4 купюры достоинством по 1 000 рублей, серии были отражены в протоколе), а также цифровой диктофон «Сони» серийный номер №... с отсутствующими на нем аудиозаписями, для записи телефонных и иных разговоров с ФИО1 По данному факту сотрудник полиции составил соответствующий протокол, с которым все участвующие лица ознакомились и в котором расписались. По окончании досмотра ни от кого из участвующих лиц замечаний и заявлений не поступило. После им было предложено дождаться результатов ОРМ и снова поучаствовать в качестве понятых. На что они согласились. Также, в его присутствии и в присутствии второго понятого сотрудником полиции в кабинете № 10 38 отдела полиции УМВД России по Адмиралтейскому району СПб по адресу: СПб, наб. Обводного канала д.117 в период времени с 21 часа 00 минут по 21 час 20 минут 06.02.2018г. был произведен личный досмотр 11, выступавшего в качестве покупателя, после проведения оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка». Перед началом досмотра сотрудником полиции всем присутствующим лицам был разъяснен порядок проведения личного досмотра, а также их права и обязанности. В ходе личного досмотра 11 было предложено добровольно выдать находящиеся у него наркотические средства, психотропные вещества иные вещества, запрещенные к свободному гражданскому обороту, а также предметы и ценности, добытые преступным путем, на что 11 добровольно выдал: из носка левой ноги полиэтиленовый сверток, содержащий в себе вещество растительного происхождения зелено-коричневого цвета. Изъятое было упаковано в бумажный конверт №1, заклеенный и опечатанный оттиском печати №70 УМВД России по Адмиралтейскому району СПб, скрепленный подписями понятых, досматриваемого и сотрудника полиции. По факту изъятого 11 пояснил, что растительное вещество ему продал его знакомый ФИО4 06.02.2018г. в 18 часов 20 минут в <адрес> в ходе ОРМ «Проверочная закупка». Также 11 выдал техническое средство – цифровой диктофон «Сони». С цифрового диктофона были скопированы файлы на чистый компакт-диск. Компакт диск был упакован в белый бумажный конверт №2, опечатанный листом белой бумаги с оттисками печати оперативного дежурного 38 о/п УМВД России по Адмиралтейскому району СПб, скреплен подписями участвующих лиц. По данному факту сотрудником полиции был составлен соответствующий протокол, с которым все участвующие лица ознакомились, и в котором расписались, к протоколу дополнений и замечаний, не поступило.

Также в его присутствии и в присутствии второго понятого сотрудником полиции был произведен личный досмотр ФИО1 задержанного в рамках оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка». Личный досмотр производил в период времени с 22 часов 24 минут по 22 часа 42 минут 06.02.2018г. в помещении кабинета №7 38 о/п УМВД России по Адмиралтейском районе СПб, расположенном по адресу: СПб, наб. Обводного канала д.117. Перед началом личного досмотра сотрудник полиции участвующим лицам разъяснил порядок проведения личного досмотра, а также права и обязанности понятым и ФИО1 В ходе личного досмотра ФИО1 было предложено добровольно выдать находящиеся у него наркотические средства, психотропные вещества иные вещества запрещенные к свободному гражданскому обороту, а также денежные средства и предметы добытые преступным путем, на что ФИО1 пояснил, что таковых при себе не имеет. После этого у него в левом боковом кармане спортивных штанов был обнаружен и изъят мобильный телефон «Айфон 4» в корпусе белого цвета с трещиной на задней панели с сим-картой «Мегафон». Из правого кармана была изъята связка ключей, также ФИО1 пояснил, что изъятое принадлежит лично ему. По данному факту сотрудником полиции был составлен соответствующий протокол, с которым все участвующие лица ознакомились, в котором расписались, к протоколу дополнений и замечаний, не поступило (т.2 л.д. 109-112, 232-235);

- показаниями свидетеля 1 данными им в ходе предварительного следствия и оглашенными в ходе судебного заседания суда первой инстанции в порядке ч.2 ст.281 УПК РФ, согласно которым он был приглашен понятым в 38 отдел полиции для участия в качестве понятого 06.02.2018г. при производстве ОРМ «Проверочная закупка», где сотрудником полиции был произведен досмотр 11, выступавшего в качестве покупателя при проведении ОРМ «Проверочная закупка», в помещении кабинета 7 в 38 отделе полиции УМВД России по Адмиралтейскому району СПб, расположенного по адресу: СПб, наб. Обводного канала д.117 в период времени с 17 часов 30 минут по 17 часов 38 минут 06.02.2018г. в присутствии их - двух понятых мужского пола и после проведения ОРМ «Проверочная закупка», в период времени с 21 часа 00 минут по 21 час 20 минут 06.02.2018г. Также 06.02.2018г. в присутствии него и второго понятного был произведен досмотр ФИО1 задержанного в рамках ОРМ «Проверочная закупка». Личный досмотр проходил в период времени с 22 часов 24 минут по 22 часа 42 минут 06.02.2018г. в помещении кабинета № 7 38 о/п УМВД России по Адмиралтейском районе СПб, расположенного по адресу: СПб, наб. Обводного канала д.117.

Свидетель 1 дал показания аналогичные по своей сути и содержанию показаниям свидетеля 10 (т.2 л.д.103-106, л.д.232-235);

- показаниями свидетеля 2 данными им в ходе предварительного следствия и оглашенными в ходе судебного заседания суда первой инстанции в порядке ч.3 ст.281 УПК РФ о том, что он работает в должности оперуполномоченного ГУР 38 о/п УМВД России по Адмиралтейскому району Санкт-Петербурга. Он (2) предложил 11 принять участие в ОРМ «Проверочная закупка» в целях изобличения лиц занимающихся незаконном сбытом наркотиков, на что 11 добровольно согласился и сообщил, что желает изобличить в незаконном сбыте наркотика - марихуаны своего знакомого ФИО1, проживающего по адресу: <адрес> использующий абонентский №.... Для этого 11 написал собственноручное заявление 06.02.2018г. в 38 отделе полиции УМВД России по Адмиралтейскому району СПб, расположенного по адресу: СПб, наб. Обводного канала д.117, которое им было у него принято. После чего, им (2) был произведен досмотр 11, выступающего в качестве покупателя, перед проведением ОРМ «Проверочная закупка», в помещении кабинета № 7 в 38 отделе полиции УМВД России по Адмиралтейскому району СПб, расположенного по адресу: СПб, наб. Обводного канала д.117 в период времени с 17 часов 30 минут по 17 часов 38 минут 06.02.2018г. в присутствии двух понятых мужского пола. Перед началом досмотра всем присутствующим лицам он разъяснил порядок проведения личного досмотра, а также их права и обязанности. В ходе личного досмотра у 11 при себе был мобильный телефон марки «Айфон 4», с сим-картой абонентский №..., также установлено, что денежных средств, наркотических средств, психотропных веществ и сильнодействующих веществ у него нет. После этого 11 были переданы, ранее отксерокопированные денежные средства в сумме 4000 рублей (4 купюры достоинством 1000 рублей каждая серии: №...), а также цифровой диктофон «Сони» серийный номер №... с отсутствующими на нем аудиозаписями, для записи телефонных и иных разговоров с ФИО1 По данному факту он составил соответствующий протокол, с которым все участвующие лица ознакомились и в котором расписались. По окончании досмотра ни от кого из участвующих лиц замечаний и заявлений не поступило. После передачи денежных средств и средств аудиозаписи 11 постоянно находился в поле зрения оперативных сотрудников и никуда самостоятельно не отлучался. Около 17 часов 40 минут 11 со своего мобильного телефона позвонил ФИО1 и спросил у него: сможет ли он продать ему марихуану, на что ФИО1 ответил, что сможет и чтобы 11 заходил к нему домой. После этого 11 в сопровождении его (2), и других сотрудников уголовного розыска, а именно: 8, 9, 3, 4 и 5, на служебных автомобилях направились к мету встречи 11 и ФИО1 При этом следователем СУ УМВД России по Адмиралтейскому району СПб 6 было дано поручение о производстве отдельных следственных действий, а именно: обыска в жилище ФИО1 по адресу: <адрес> согласно постановлению от 06.02.2018г. о производстве обыска в жилище, в условиях, не терпящих отлагательства. Приехав к <адрес> они припарковали служебные автомобили и направились совместно с 11 к <адрес>, где проживает ФИО1 Подойдя к парадной дома они поднялись на лестничную площадку 3 этажа, где расположена вышеуказанная <адрес>, куда в 18 часов 10 минут 06.02.2018г. вошел 11, а они (сотрудники полиции) стали ожидать 11 расположившись на лестничных площадках выше и ниже этажом, таким образом, чтобы наблюдать за дверью <адрес>. Через 10 минут в 18 часов 20 минут 06.02.2018г. дверь вышеуказанной квартиры начала открываться, они (сотрудники полиции) прошли в указанную квартиру и задержали ФИО1 и 11 Кроме того, оперуполномоченным ГУР 38 отдела полиции УМВД России по Адмиралтейскому району СПб 8 на основании постановления следователя от 06.02.2018г. и поручения о производстве обыска в жилище был произведен обыск в жилище ФИО1 по адресу: <адрес> в период времени с 19:00 по 20:40 часов 06.02.2018г. Обыск производился в присутствии 2 понятых, ФИО1, сотрудников полиции: 9, 7, 5, 3 и его (1). Обыск производился в целях отыскания и изъятия предметов, документов, веществ запрещенных в свободном гражданском обороте, добытых преступным путем и имеющих значение для уголовного дела. Перед началом обыска участвующим лицам были разъяснены права, обязанности и порядок производства обыска. Перед началом обыска 8 предъявил ФИО1 постановление о производстве обыска от 06.02.2018г. после чего было предложено выдать предметы, документы, вещества, запрещенные в свободном гражданском обороте, добытые преступным путем и имеющие значение для уголовного дела. ФИО1 добровольно выдал банку, при этом пояснил, что в ней находятся вещества, запрещенные в свободном гражданском обороте, после чего указал на банку из пластика (контейнер), расположенной в столе, в указанной банке находилось вещество растительного происхождения, также ФИО1 пояснил, что это марихуана, которую он приобрел по закладке. Данная банка с содержимым была упакована в полиэтиленовый пакет, пакет был опечатан печатью № 70 УМВД России по Адмиралтейскому району СПб на бирке имеются подписи участвующих лиц. ФИО1 выдал курительную трубку из металла и дерева, при этом он пояснил, что с помощью ее употребляет марихуану. Данная трубка упакована в белый бумажный конверт № 1, который был заклеен и опечатан биркой с оттиском печати № 70 УМВД России по Адмиралтейскому району СПб на бирке имеются подписи участвующих лиц. После этого ФИО1 указал на денежные средства в сумме 4000 рублей (4 купюрами достоинством по 1 000 рублей каждая: №...), которые ему передал 11 за имеющийся у него долг за ранее приобретенный им наркотик, денежные средства не упаковывались. После чего ФИО1. указал на шкаф, из которого были изъяты: электронные весы в корпусе серебристого цвета, которые упакованы в белый бумажный конверт № 2, который был заклеен и опечатан биркой с оттиском печати № 70 УМВД России по Адмиралтейскому району СПеб. На бирке имеются подписи участвующих лиц. После этого ФИО1 выдал бумажный сверток содержащий семена растений. Данный сверток с содержимым был упакован в белый бумажный конверт № 3, который был заклеен и опечатан биркой с оттиском печати № 70 УМВД России по Адмиралтейскому району СПб на бирке имеются подписи участвующих лиц, данный сверток с содержимым ФИО3 хранил у себя. Кроме этого, ФИО1 указал на пластиковую банку, расположенную в шкафу из которой выдал полиэтиленовый пакет с комплиментарной застежкой, содержащий в себе вещество растительного происхождения, полиэтиленовый пакет с содержимым был упакован в белый бумажный конверт № 4, который был заклеен и опечатан биркой с оттиском печати №70 УМВД России по Адмиралтейскому району СПб. На бирке имеются подписи участвующих лиц. По факту выданного ФИО1 пояснил, что это марихуана. Также ФИО1 выдал денежные средства в сумме 7 200 (7 купюрами достоинством 1000 рублей серии: №... и 2 купюрами достоинством 100 рублей серии: №.... Более ничего не изымалось (т.3 л.д.1-8, т.2 л.д.118-124);

- показаниями свидетеля 8 данными им в ходе предварительного следствия и оглашенными в ходе судебного заседания суда первой инстанции в порядке ч.3 ст.281 УПК РФ согласно которым он работает в должности оперуполномоченного УР 38 о/п УМВД России по Адмиралтейскому району СПб. О/у 2 было предложено 11 принять участие в ОРМ «Проверочная закупка» в целях изобличения лиц занимающихся незаконном сбытом наркотиков, на что 11 добровольно согласился и сообщил, что желает изобличить в незаконном сбыте наркотика - марихуаны своего знакомого ФИО1, проживающего по адресу: <адрес> использующего абонентский №.... Для этого 11 написал собственноручное заявление 06.02.2018г. в 38 отделе полиции УМВД России по Адмиралтейскому району СПб, расположенного по адресу: СПб, наб. Обводного канала д.117 и которое было у него принято 2 После чего, 2 был произведен досмотр 11, выступающего в качестве покупателя, при проведении ОРМ «Проверочная закупка», в помещении кабинета 7 в 38 отделе полиции УМВД России по Адмиралтейскому району СПб, расположенного по адресу: СПб, наб. Обводного канала д.117. Досмотр производился в период времени с 17 часов 30 минут по 17 часов 38 минут 06.02.2018г. в присутствии двух понятых мужского пола. Перед началом досмотра всем присутствующим лицам был разъяснен порядок проведения личного досмотра, а также их права и обязанности. В ходе личного досмотра у 11 при себе был мобильный телефон марки «Айфон 4», с сим-картой абонентский №.... Также установлено отсутствие денежных средств, наркотических средств, психотропных веществ и сильнодействующих веществ. После чего, 11 были переданы, ранее отксерокопированные денежные средства в сумме 4000 рублей (4 купюры достоинством по 1 000 рублей каждая серии: №...), а также цифровой диктофон «Сони» серийный номер №... с отсутствующими на нем аудиозаписями, для записи телефонных и иных разговоров с ФИО1 По данному факту 2 составил соответствующий протокол, с которым все участвующие лица ознакомились и в котором расписались. По окончании досмотра ни от кого из участвующих лиц замечаний и заявлений не поступило. После передачи денежных средств и средств аудиозаписи 11 постоянно находился в поле зрения оперативных сотрудников и никуда самостоятельно не отлучался. В целом свидетель дал аналогичные показания по своей сути и содержанию показаниям свидетеля 2 об известных ему обстоятельствах ОРМ в отношении ФИО1, проведенного личного досмотра, а также обыска по месту жительства подсудимого (т.2 л.д.130-132, 246-250);

- показания свидетеля 9 данными им в ходе предварительного следствия и оглашенными в ходе судебного заседания суда первой инстанции в порядке ч.1 ст.281 УПК РФ о том, что он работает в должности заместителя начальника 38 о/п УМВД России по Адмиралтейскому району СПб. О/у 2 было предложено 11 принять участие в ОРМ «Проверочная закупка» в целях изобличения лиц занимающихся незаконном сбытом наркотиков, на что 11 добровольно согласился и сообщил, что желает изобличить в незаконном сбыте наркотика- марихуаны своего знакомого ФИО1, проживающего по адресу: <адрес>. Свидетель пояснил, что проводил личный досмотр ФИО1 в период времени с 22 часов 24 минут по 22 часа 42 минут 06.02.2018г. в помещении кабинета № 7 38 о/п УМВД России по Адмиралтейскому району СПб, расположенном по адресу: СПб, наб. Обводного канала д.117. Личный досмотр производился в присутствии двух понятых мужского пола. Перед началом личного досмотра он участвующим лицам разъяснил порядок проведения личного досмотра, а также права и обязанности понятым и ФИО1 В ходе личного досмотра ФИО1 было предложено добровольно выдать находящиеся у него наркотические средства, психотропные вещества иные вещества запрещенные к свободному гражданскому обороту, а также денежные средства и предметы, добытые преступным путем, на это ФИО1 пояснил, что таковых при себе не имеет. После этого у него в левом боковом кармане спортивных штанов был обнаружен и изъят мобильный телефон «Айфон 4» в корпусе белого цвета с трещина на задней панели с сим-картой «Мегафон», из правого кармана была изъята связка ключей. ФИО1 пояснил, что изъятое принадлежит лично ему. По данному факту мною был составлен соответствующий протокол, с которым все участвующие лица ознакомились, в котором расписались, к протоколу дополнений и замечаний, не поступило. В целом свидетель дал аналогичные показания по своей сути и содержанию показаниям свидетеля 2, 8 об известных ему обстоятельствах ОРМ «Проверочная закупка» в отношении ФИО1, проведенного личного досмотра, а также обыска по месту жительства подсудимого. (т.3, л.д.9-13).

Кроме того, вина ФИО1 в совершении вышеуказанных преступлений подтверждается материалами уголовного дела:

- рапортом об обнаружении признаков преступления от 06.02.2018г., согласно которому в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка» сотрудниками ГУР 38 отдела полиции УМВД России по Адмиралтейскому району СПб 06.02.2018г. в 18 часов 20 минут в <адрес> по подозрению в незаконном сбыте наркотических средств лицу, участвующему в ОРМ «Проверочная закупка», был задержан гражданин ФИО1, <дата> рождения, уроженец <адрес>, зарегистрированный и проживающий: <адрес> (т.1 л.д.38);

- постановлением о представлении результатов оперативно-розыскной деятельности органу дознания, следователю, прокурору, в суд (т.1 л.д.23-25);

- иным документом: заявлением 11, в котором он изъявил добровольное желание на участие в ОРМ «Проверочная закупка» (т.1 л.д.30);

- рапортом о задержании лица, согласно которому 06.02.2018г. в 18 часов 20 минут в <адрес> по подозрению в незаконном сбыте наркотических средств лицу, участвующему в ОРМ «Проверочная закупка» в роли закупщика, был задержан гражданин ФИО1, <дата> рождения, уроженец <адрес>, зарегистрированный и проживающий: <адрес> (т.1 л.д.39);

- протоколом досмотра лица, выступающего в качестве покупателя, перед проведением оперативно-розыскного мероприятии «Проверочная закупка» от 06.02.2018г., согласно которому в период времени с 17 часов 30 минут до 17 часов 38 минут 06.02.2018г. в кабинете №7 38 отдела полиции УМВД России по Адмиралтейскому району СПб (СПб, наб. Обводного канала, д.117) в присутствии двух понятых был произведен личный досмотр 11, в ходе которого у последнего денежных средств, наркотических средств, психотропных веществ и сильнодействующих веществ обнаружено не было. После чего 11 были переданы, ранее отксерокопированные денежные средства в сумме 4 000 (четыре тысячи) рублей: четыре купюры достоинством по 1 000 рублей каждая № №..., принадлежащие 38 отделу полиции УМВД России по Адмиралтейскому району СПб, а также цифровой диктофон марки «Сони», для записи телефонных и иных разговоров (т.1 л.д.31-33);

- протоколом досмотра лица, выступающего в качестве покупателя, после проведения оперативно-розыскного мероприятии «Проверочная закупка» от 06.02.2018г, согласно которому в период времени с 21 часа 00 минут до 21 часа 20 минут 06.02.2018г. 11 добровольно выдал из носка, одетого на его левой ноге, полиэтиленовый сверток с веществом растительного происхождения зелено-коричневого цвета, который был упакован в белый бумажный конверт №1, опечатанный оттиском печати №70 УМВД России по Адмиралтейскому району СПб и скрепленный подписями участвующих лиц. Также 11 добровольно выдал цифровой диктофон «Сони», с которого при использовании USB-кабеля были скопированы аудиофайлы на чистый компакт-диск, который был упакован в белый бумажный конверт № 2, опечатанный оттиском печати № 70 УМВД России по Адмиралтейскому району СПб и скрепленный подписями участвующих лиц (т.1 л.д.34-35);

- справкой о результатах исследования наркотических средств, психотропных, сильнодействующих, ядовитых веществ и их прекурсоров, № 9/И/814-18 от 07.02.2018г., согласно которой «представленное на исследование растительное вещество, является наркотическим средством – каннабис (марихуана), масса каннабиса (марихуаны), высушенного при температуре 110°С до постоянной массы составляет менее 5,58г (т.1 л.д.37);

- заключением эксперта № 15/Э/Х/480-18 от 22.03.2018г., согласно которому «представленное на исследование вещество растительного происхождения № 1, массой 5, 18г., является наркотическим средством – каннабис (марихуана), включенное в Список I наркотических средств «Перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации», утвержденный постановлением Правительства РФ № 681 от 30.06.1998г. На поверхностях фрагментов ваты №№ 2, 3 (смывах с правой и левой рук гр. ФИО1) наркотических средств, психотропных веществ, их прекурсоров, сильнодействующих и ядовитых веществ не обнаружено» (т.1 л.д.69-72);

- протоколом осмотра предметов (документов) от 11.04.2018г., согласно которому осмотрен:

1. пакет, из бесцветного прозрачного полимерного материала, перевязанный ниткой белого цвета, свободные окончания нитки опечатаны на бумажной бирке оттиском штампа «9 ЭКЦ ГУ МВД России по Санкт-Петербургу и Ленинградской области», также на бирке есть рукописный текст синего цвета: № 15/Э/Х/480-18 от 22.03.2018г. в данном пакете содержится: пакет из прозрачного бесцветного материала, горловина пакета завязана узлом и перевязана ниткой белого цвета, опечатанный на приклеенной бумажной бирке штампом «9 ЭКЦ ГУ МВД России по СПб и ЛО». На бирке выполнены: подпись, рукописный текст «Справка № 9/и/814-18 от 07.02.2018г., в данной упаковке вскрытый конверт из бумаги белого цвета, на котором выполнены оттиски штампа печати № 70 УМВД России по Адмиралтейскому району СПб и подписи, с пояснительной надписью Конверт № 1. В указанном конверте находится сверток из пленки из прозрачного полимерного материала, содержащий вещество растительного происхождения;

2. конверт из бумаги белого цвета, на котором выполнены оттиски штампа печати № 70 УМВД России по Адмиралтейскому району СПб и подписи, с пояснительной надписью Конверт № 3, внутри конверта содержатся свертки из бумаги белого цвета, в свертках содержатся фрагменты ваты. Согласно заключению эксперта № 15/Э/Х/480-18 от 22.03.2018г. представленные на экспертизу по материалам уголовного дела № 11801400001000211 вещество растительного происхождения № 1 является наркотическим средством - каннабис (марихуана). Масса каннабиса (марихуаны) высушенной до постоянной при +110С, составляют: №1 - 5, 18 г. (на экспертизу израсходовано по 0,11 грамма вещества). На поверхности фрагментов ваты №№ 2, 3, 4 (смывах с рук ФИО1) наркотических средств, психотропных и сильнодействующих веществ не обнаружено (смывы израсходованы полностью), которые приобщены к уголовному делу в качестве вещественного доказательства (т.1 л.д.74-77);

- протоколом личного досмотра лица, задержанного в рамках ОРМ «Проверочная закупка», согласно которому в период времени с 22 часов 24 минут до 22 часов 42 минут 06.02.2018г. в каб. № 7 ГУР 38 отдела полиции УМВД России по Адмиралтейскому району СПб у ФИО1 из левого бокового кармана спортивных штанов, надетых на нем, был обнаружен и изъят мобильный телефон «Айфон 4» в корпусе белого цвета, IMEI: №... (т.1 л.д.40-42);

- протоколом осмотра предметов (документов) от 04.06.2018г., согласно которому осмотрен: мобильный телефон «Айфон 4» в корпусе белого цвета, «IMEI: №...», с сим-картой сотового оператора «Мегафон», который признан и приобщен в качестве вещественного доказательства к материалам уголовного дела (т.1 л.д.148-181);

- протоколом обыска от 06.02.2018г., согласно которому о/у ГУР 38 о/п УМВД России по Адмиралтейскому району СПб 8 был произведен обыск в жилище ФИО1 по адресу: <адрес>, в период времени с 19:00 по 20:40 06.02.2018г. (т.2 л.д.184-187);

- протоколом осмотра предметов (документов) от 23.04.2018г., согласно которому были осмотрены: денежные средства в сумме 4000 рублей (четыре купюры достоинством 1000 рублей серии: №...), которые признаны и приобщены в качестве вещественных доказательств к материалам уголовного дела (т.2 л.д.217-221);

- рапортом об обнаружении признаков преступления от 17.04.2018г. следователя СУ УМВД России по Адмиралтейскому району СПб (т.2 л.д.174);

- заключением эксперта № 9/Э/Х/478-18 от 21.03.2018., согласно которому «При проведении исследования веществ №№ 1, 4, 5 и объектов №№ 2, 3 изъятых в ходе обыска по месту жительства ФИО1 по адресу: <адрес>, установлено, что: Растительные вещества №№ 1, 5 являются наркотическим средством - каннабис (марихуана). Массы каннабиса (марихуаны) высушенной до постоянной при +110С, составляют: № 1- 26,72 грамма, № 5 -2,87 грамма (на экспертизу израсходовано по 0,02 грамма веществ). На поверхности объектов №№ 2, 3 обнаружено наркотическое средство - тетрагидроканнабинол, определить массу которого не представляется возможным, ввиду его крайне малого (следового) количества, (смывы с поверхностей израсходованы полностью). На представленном веществе № 4 наркотических средств, психотропных и сильнодействующих веществ не обнаружено (т.2 л.д.192-195);

- протоколом осмотра предметов (документов) от 06.07.2018г., согласно которому осмотрен пакет из черного полимерного материала, перевязанный ниткой белого цвета и опечатанный на приклеенной бумажной бирке белого цвета штампом «15 ЭКЦ МВД СПб и ЛО», а также на бирке имеется пояснительная надпись: «№ 15/Э/Х/478-18 от 21.03.2018г.», в котором согласно заключения эксперта: «При проведении исследования веществ №№ 1, 4, 5 и объектов №№ 2, 3 (весы, курительная трубка) изъятых в ходе обыска по месту жительства ФИО1 по адресу: <адрес>, установлено, что: Растительные вещества №№ 1, 5 являются наркотическим средством - каннабис (марихуана). Массы каннабиса (марихуаны) высушенной до постоянной при +110С, составляют: № 1 - 26,72 грамма, № 5 -2,87 грамма (на экспертизу израсходовано по 0,02 грамма веществ). На поверхности объектов №№ 2, 3 обнаружено наркотическое средство - тетрагидроканнабинол, определить массу которого не представляется возможным, ввиду его крайне малого (следового) количества, (смывы с поверхностей израсходованы полностью). На представленном веществе № 4 наркотических средств, психотропных и сильнодействующих веществ не обнаружено», которые приобщены к уголовному делу в качестве вещественного доказательства (т.2 л.д.200-203).

Предварительным следствием действия ФИО1 относительно наркотического средства - каннабис (марихуана) массой, высушенной до постоянной массы при температуре +110°С 26, 72г., то есть в значительном размере, а также наркотического средства - каннабис (марихуана) массой, высушенной до постоянной массы при температуре +110°С 2,87 грамма, которые он незаконно хранил по месту своего жительства: <адрес>, и которые были обнаружены и изъяты в ходе проведения обыска в жилище, проведенного в период времени с 19 часов 00 минут до 20 часов 40 минут 06.02.2018г., были квалифицированы по ст.ст. 30 ч.3, 228.1 ч.3 п. «б» УК РФ.

В ходе судебных прений суда первой инстанции государственный обвинитель, изменил данное обвинение, в сторону смягчения. Просил о переквалифицировать действия ФИО1 с ч.3 ст.30, п. «б» ч.3 ст.228.1 УК РФ на ч.2 ст.228 УК РФ, как незаконное хранение, без цели сбыта, наркотического средства в крупном размере.

Государственный обвинитель мотивировал свою позицию тем, что доказательств того, что ФИО1 покушался к сбыту данной массы наркотического средства, ни в ходе предварительного, ни судебного следствия добыто не было, данные обстоятельства не нашли своего объективного подтверждения. Сам ФИО1 настаивает, что изъятое у него в ходе обыска в жилище наркотического средства в указанной выше массе он хранил для личного употребления и данные им показания в этой части объективно ничем не опровергаются, а один лишь размер наркотического средства не может свидетельствовать о наличии у ФИО1 умысла на незаконный сбыт данного наркотического средства.

Суд первой инстанции, учитывая, что позиция государственного обвинителя является для суда обязательной, изменение обвинения государственным обвинителем в сторону смягчения является мотивированным, законным и обоснованным, заявленным в соответствии с требованиями уголовно-процессуального законодательства, сторона защиты с такой позицией государственного обвинителя согласилась, обоснованно принял предложенное изменение обвинения в сторону смягчения. Однако, учитывая, что масса наркотического средства - каннабис (марихуана) которое подсудимый хранил, без цели сбыта составляет 29,59 грамма, что согласно действующему Постановлению Правительства РФ об определении значительного, крупного, особо крупного размера наркотических средств и психотропных веществ для целей ст.228 УК РФ отнесено к значительному размеру, квалифицировал действия подсудимого в данной части по ч.1 ст.228 УК РФ.

Суд апелляционной инстанции находит данную квалификацию законной и обоснованной материалами уголовного дела.

Все исследованные доказательства получены с соблюдением требований уголовно-процессуального закона, проверены и обоснованно признаны допустимыми. Оснований не доверять показаниям свидетелей, которые подтверждаются иными доказательствами по делу, не имеется. Оснований для оговора ФИО1 со стороны обвинения не установлено. Показания свидетелей носят последовательный, непротиворечивый, взаимодополняющий характер, подтверждаются совокупностью исследованных доказательств по делу.

Факт того, что ФИО1 сбыл 11 наркотическое средство и его размер объективно подтверждается, в том числе оперативными исследованиями и проведенными экспертизами изъятых у 11 веществ в вышеуказанной их массе.

Согласно заключению эксперта № 9/Э/Х/478-18 от 21.03.2018г., в ходе обыска по месту жительства ФИО1 было обнаружено и изъято наркотическим средством - каннабис (марихуана).

После задержания 11 и ФИО1 сотрудниками полиции, 11 уверенно указал, что сбыт наркотического средства - каннабис (марихуана), ему произвел непосредственно ФИО1 Данные показания подтверждены свидетелем 2, производившим досмотр 11, а также свидетелем 9, производившим досмотр ФИО1 Свидетелями 1 и 10, участвовавшими в качестве понятых при производстве личного досмотра 11 и ФИО1

Суд доверят первоначальным показаниям свидетеля 11 данным 07.02.2018г. в период предварительного следствия, так как они последовательны и подробно, в деталях описывают события совершенного ФИО4 преступления в части сбыта наркотических средств, согласуются с исследованными доказательствами. Его показания о том, что он не желал добровольно участвовать в ОРМ «проверочная закупка», его первоначальные показания являются оговором как себя, так и ФИО1, вызванные с его слов, плохим самочувствием в день задержания и оказанием давления со стороны сотрудников полиции, не нашли своего подтверждения и опровергается совокупностью исследованных и проверенных доказательств.

Оперативно-розыскное мероприятие «проверочная закупка» с участием 11 в отношении ФИО1 было проведено сотрудниками полиции 06.02.2018г. Основанием для проведения явилась оперативная информация о том, что ФИО1 на территории Адмиралтейского района Санкт-Петербурга занимается сбытом наркотического средства каннабис (марихуана). Об этом свидетельствует имеющиеся в материалах дела рапорт оперуполномоченного 2, а также постановление от 06.02.2018г. о проведении оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» в отношении ФИО1

По результатам исследования всех представленных доказательств не установлено обстоятельств, свидетельствовавших бы о их получении в результате провокации. Задержание ФИО1, произведенное сотрудниками полиции, являлось законным и обоснованным, нарушений норм законодательства при задержании ФИО1 судом не установлено.

Объективность выводов всех проведенных по делу оперативных исследований и судебных экспертиз сомнений у суда не вызывает, экспертами сделаны конкретные, категоричные и мотивированные выводы на основе проведенных исследований; заключения экспертов проведены с соблюдением требований, предусмотренных гл.27 УПК РФ.

При оценке доказательств суд исходит из того что ни одно из приведенных доказательств: ни показания свидетелей, ни заключение экспертизы, ни другие доказательства, положенные в основу обвинительного приговора, не имеют заранее установленной силы сами по себе, но в своей совокупности, подтверждая и дополняя друг друга, свидетельствуют о виновности ФИО1

Нарушений требований УПК РФ в ходе предварительного следствия при проведении процессуальных и следственных действий суд не установлено.

Суд также считает необходимым использовать документы результатов ОРД в соответствии со ст.89 УПК РФ в процессе доказывания по делу, признавая их относимыми, допустимыми, достоверными, собранными с соблюдением норм УПК РФ.

Процедура изъятия и осмотра вещественных доказательств, признанных таковыми и приобщенных к материалам уголовного дела, произведена с соблюдением требований ст.ст.164, 176, 177 УПК РФ.

Изложенные в апелляционной жалобе «сомнения» защитника в законности получения и достоверности тех или иных доказательств вытекают не из их недопустимости, а из закрепленного в законе права защищаться и защищать всеми не запрещенными законом способами, законного стремления облегчить участь своего подзащитного.

Суд апелляционной инстанции признает вину ФИО1 в совершении указанных выше преступлений установленной и доказанной.

При назначении наказания, определении его вида и размера суд учитывает характер и степень общественной опасности совершенных ФИО1 преступлений, данные о его личности, обстоятельства, смягчающие наказание, отсутствие обстоятельств, отягчающих наказание, а также влияние назначенного наказания на его исправление, условия его жизни и жизни его семьи.

Согласно заключению комиссии судебно-психиатрических экспертов ФИО1 хроническим, временным психическим расстройством, слабоумием, иным болезненным состоянием психики не страдает. У него обнаруживается признаки неоднократного употребления <...> с вредными последствиями (<...>). Клинических признаков алкоголизма и наркомании у ФИО1 не имеется. В применении принудительных мер медицинского характера не нуждается.

С учетом конкретных обстоятельств совершения преступлений, личности ФИО1 являющегося лицом, <...>, суд не усматривает оснований для признания, в порядке ч.1.1 ст.63 УК РФ, отягчающим наказание обстоятельством совершение ФИО1 преступлений в состоянии опьянения.

ФИО1 совершил два умышленных преступления – тяжкое и преступление небольшой тяжести. Учитывая фактические обстоятельства каждого совершенного преступления, совершения их в сфере незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ, суд не усматривает оснований к изменению категории каждого совершенного ФИО1 преступления на менее тяжкую, в соответствии с ч.6 ст.15 УК РФ.

Достижение исправления ФИО1, с учетом характера совершенных им преступлений, степени общественной опасности, суд считает возможным только в условиях его изоляции от общества, что послужит, в том числе достижению цели наказания – восстановлению социальной справедливости, исправлению подсудимого ФИО1 и предупреждению совершения им новых преступлений. В связи с чем, суд считает необходимым назначить ФИО1 наказание, без применения правил ст.73 УК РФ, с отбыванием наказания в соответствии с п. «б» ч.1 ст.58 УК РФ в исправительной колонии общего режима.

В месте с тем, ФИО1 является гражданином РФ, имеет на ее территории регистрацию и постоянное место для проживания, до заключения под стражу был официально трудоустроен, положительно характеризуется по месту работы и месту жительства, имеет ряд благодарственных писем от различных организаций, ранее не судим. Данные обстоятельства суд признает смягчающими наказание ФИО1 и положительно его характеризующими.

Судом также учитывается и наличие у матери ФИО1 инвалидности, а также у его самого хронических заболеваний. ФИО1 признал вину в совершении двух преступлений, он не противодействовал их раскрытию, критически относится к своим действиям и утверждает о намерение исправиться.

Согласно сообщению начальника ОУР УМВД России по Адмиралтейскому району СПб, информация, которой располагал ФИО1 в отношении лиц, которые могут быть причастны к незаконному обороту наркотических веществ, формально нашла свое подтверждение в ОРМ, но с другими участниками, так как он находился под стражей. Начальник ОУР просит это учесть при рассмотрении настоящего уголовного дела, а также то, что ФИО1 неоднократно оказывал содействие ОВД, продолжает располагать информацией в отношении лиц, которые могут быть причастны к незаконному распространению наркотических веществ, к совершению противоправных действий. Желает в дальнейшем оказывать содействие ОВД.

При указанных обстоятельствах судебная коллегия считает, что наличествует совокупность исключительных обстоятельств, связанных с ролью ФИО1, его поведением после совершения преступлений, других, выше перечисленных, обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступлений, которая позволяет назначить ФИО1 более мягкое наказание, чем предусмотрено за совершенное им преступление, связанное с незаконным сбытом наркотического вещества, без назначения дополнительного наказания в виде ограничения свободы.

Срок окончательного наказания ФИО1 должен быть назначен по правилами ч.3 ст.69 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний.

В соответствии с положениями ч.3.2 ст.72 УК РФ время содержания лица под стражей осужденного за преступление, предусмотренное ст.228.1 УК РФ засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.16, 389. 20, 389. 23, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ПРИГОВОРИЛА:

Приговор Ленинского районного суда Санкт- Петербурга от 14 декабря 201г. в отношении ФИО1 отменить.

Признать ФИО1 виновным в совершении преступлений, предусмотренных ч.1 ст.228.1, ч.1 ст.228 УК РФ и назначить наказание в виде лишения свободы:

- по ч.1 ст.228.1 УК РФ, с применением положений ст.64 УК РФ, сроком на 3 (три) года;

- по ч.1 ст.228 УК РФ сроком на 1 (один) год.

В соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных ФИО1 наказаний окончательно назначить ФИО1 наказание в виде лишения свободы сроком на 3 (три) года 6 (шесть) месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбытия наказания ФИО1 исчислять с момента провозглашения приговора – 16 мая 2019г.

На основании ч.3.2 ст.72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03.07.2018г. № 186-ФЗ) зачесть ФИО1 в срок отбывания наказания из расчета один день времени содержания под стражей по настоящему уголовному делу, за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, а именно период с 06.02.2018г. по 16.05.2019г. (включительно).

Вещественные доказательства:

- вещество, являющееся наркотическим средством - каннабис (марихуана), массой 7, 49г. (с учетом израсходованного на экспертизу), сданные в камеру хранения УМВД России по Адмиралтейскому району СПб (СПб, Советский пер. д.9) по квитанции №... (т.2, л.д.98) – хранить в камере хранения вещественных доказательств УМВД России по Адмиралтейскому району СПб. Судьбу вещественных доказательств разрешить в рамках уголовного дела, выделенного в отдельное производство (т.3 л.д.50);

- вещество, являющееся наркотическим средством - каннабис (марихуана), массой 3, 02г. (с учетом израсходованного на исследование и экспертизу), сданные в камеру хранения УМВД России по Адмиралтейскому району СПб (СПб, Советский пер., д.9) по квитанции №... (т.1, л.д.237) - хранить в камере хранения вещественных доказательств УМВД России по Адмиралтейскому району СПб. Судьбу вещественных доказательств разрешить в рамках уголовного дела, выделенного в отдельное производство (т.3 л.д.50);

- вещество, являющееся наркотическим средством - каннабис (марихуана), массой 2, 22г. (с учетом израсходованного на исследование и экспертизу), сданные в камеру хранения УМВД России по Адмиралтейскому району СПб, по адресу: СПб, Советский пер. д.9 по квитанции №... (т.2, л.д.3) - хранить в камере хранения вещественных доказательств УМВД России по Адмиралтейскому району СПб. Судьбу вещественных доказательств разрешить в рамках уголовного дела, выделенного в отдельное производство (т.3 л.д.50);

- смывы с рук 11, сданные в камеру хранения УМВД России по Адмиралтейскому району СПб, по адресу: СПб, Советский пер. д.9 по квитанции №... (т.2, л.д.3) – уничтожить по месту хранения;

- вещество №1 являющееся наркотическим средством - каннабис (марихуана), массой - 5, 07г. (с учетом израсходованной на исследование и экспертизу), сданные в камеру хранения вещественных доказательств УМВД России по Адмиралтейскому району СПб, по адресу: СПб, Советский пер., д.9 по квитанции №... (т.1 л.д.80) - хранить в камере хранения вещественных доказательств УМВД России по Адмиралтейскому району СПб. Судьбу вещественных доказательств разрешить в рамках уголовного дела, выделенного в отдельное производство (т.3 л.д.50);

- смывы с рук ФИО1, сданные в камеру хранения вещественных доказательств УМВД России по Адмиралтейскому району СПб, по адресу: СПб, Советский пер., д. 9 по квитанции №... (т.1, л.д.80) – уничтожить по месту хранения;

- вещества (№№ 1, 5), являющиеся наркотическим средством - каннабис (марихуана), массами: № 1 - 26, 70г. и № 5 - 2, 85г., а всего общей массой 29, 55г. (с учетом израсходованного на исследование и экспертизу), сданные в камеру хранения УМВД России по Адмиралтейскому району СПб (квитанция №...) (т.2, л.д.206) - хранить в камере хранения вещественных доказательств УМВД России по Адмиралтейскому району СПб. Судьбу вещественных доказательств разрешить в рамках уголовного дела, выделенного в отдельное производство (т.3 л.д.50);

- электронные весы (объект № 3) и курительную трубку (объект № 2), вещество растительного происхождения (объект №4), сданные в камеру хранения УМВД России по Адмиралтейскому району СПб по квитанция №... (т.2, л.д.206) – уничтожить по месту хранения;

- мобильный телефон «Айфон 4» c сим-картой оператора сотовой связи «МТС», возвращенный по принадлежности 11 (т.2 л.д.50) - оставить по принадлежности у 11, освободив его от их дальнейшего хранения;

- скриншоты на 11 листах - хранить при материалах уголовного дела (т.2, л.д.28-47, 49);

- мобильный телефон «Айфон 4» c сим-картой оператора сотовой связи «Мегафон», сданное в камеру хранения УМВД России по Адмиралтейскому району СПб, по адресу: СПб, Советский пер. д.9 по квитанции №... (т.1, л.д.185) - возвратить ФИО1, в случае невозможности возвращения владельцу по истечению 6 месяцев с момента вступления приговора в законную силу – уничтожить;

- купюра достоинством 500 рублей серии: №... и купюра достоинством 1000 рублей серии: №..., возвращенные под сохранную расписку на ответственное хранение в ГУР 38 отдела полиции УМВД России по Адмиралтейскому району СПб (т.2, л.д.214) - оставить по принадлежности в УМВД России по Адмиралтейскому району СПб, освободив от дальнейшего хранения;

- денежные средства в сумме 4000 рублей, серии №..., возвращенные под сохранную расписку на ответственное хранение в ГУР 38 отдела полиции УМВД России по Адмиралтейскому району СПб (т.2, л.д.224) - оставить по принадлежности в УМВД России по Адмиралтейскому району СПб, освободив от дальнейшего хранения.

Апелляционный приговор может быть обжалован в кассационном порядке в вышестоящий суд в порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ.

Председательствующий

Судьи