Постановление № 44У-40/2019 4У-535/2019 от 28 мая 2019 г. по делу № 1-365/2018

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

ПРЕЗИДИУМА НИЖЕГОРОДСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

г. Нижний Новгород 29 мая 2019 года

Президиум Нижегородского областного суда в составе:

председательствующего Поправко В.И.,

членов президиума Азова И.Ю., Лазорина Б.П., Погорелко О.В., Сапеги В.А.,

с участием заместителя прокурора Нижегородской области Жилякова К.Ю.,

осужденного ФИО1,

защитника осужденного ФИО1 - адвоката Митрофанова А.В.,

при секретаре Авдеевой Т.С.,

рассмотрел уголовное дело по кассационной жалобе адвоката Бажановой И.В. в интересах осужденного ФИО1

на приговор Арзамасского городского суда Нижегородской области от 25 сентября 2018 года.

Приговором Арзамасского городского суда Нижегородской области от 25 сентября 2018 года

ФИО1, дата и место рождения обезличены, судимый:

- 23 марта 2016 года Лукояновским районным судом Нижегородской области по п. «а» ч.3 ст.158, п. «а» ч.3 ст.158, пп. «а,б» ч.2 ст.158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы условно, с испытательным сроком 2 года 6 месяцев,

- 28 ноября 2017 года Лукояновским районным судом Нижегородской области условное осуждение отменено, постановлено исполнить наказание, назначенное приговором Лукояновского районного суда Нижегородской области от 23 марта 2016 года;

- 27 июля 2016 года Лукояновским районным судом Нижегородской области по п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно, с испытательным сроком 2 года,

- 28 ноября 2017 года Лукояновским районным судом Нижегородской области условное осуждение отменено, постановлено исполнить наказание, назначенное приговором Лукояновского районного суда Нижегородской области от 27 июля 2016 года,

осужден по п. «г» ч.2 ст.161 УК РФ к лишению свободы на срок 2 года 6 месяцев, ч.1 ст.158 УК РФ - к лишению свободы на срок 1 год.

В соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ, путем частичного сложения наказаний по совокупности преступлений, назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 9 месяцев.

На основании ст.70 УК РФ, к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору Лукояновского районного суда Нижегородской области от 23 марта 2016 года и по приговору Лукояновского районного суда Нижегородской области от 27 июля 2016 года и окончательно, по совокупности приговоров, назначено наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 6 месяцев, с отбыванием в исправительной колонии особого режима.

В апелляционном порядке приговор не обжалован.

В кассационной жалобе адвокат Бажанова И.В. в защиту интересов осужденного ФИО1, не оспаривая фактические обстоятельства дела и квалификацию содеянного, выражает несогласие с состоявшимся в отношении ФИО1 приговором в части определения вида рецидива и вида исправительного учреждения. Также указывает на несправедливость назначенного наказания. Просит приговор суда изменить, снизить назначенное наказание, изменить вид исправительного учреждения на колонию общего режима.

Постановлением судьи Нижегородского областного суда Шаймердяновой Г.Ш. от 15 апреля 2019 года кассационная жалоба адвоката Бажановой И.В. в интересах осужденного ФИО1 вместе с уголовным делом передана для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции по основаниям, изложенным в постановлении.

Заслушав доклад судьи Нижегородского областного суда Шаймердяновой Г.Ш., изложившей обстоятельства уголовного дела, доводы кассационной жалобы адвоката Бажановой И.В. и основания ее передачи вместе с материалами уголовного дела для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, заслушав осужденного ФИО1 и его защитника - адвоката Митрофанова А.В., поддержавших доводы кассационной жалобы и просивших приговор суда от 25 сентября 2018 года изменить, снизить назначенное осужденному наказание, изменить вид исправительного учреждения на колонию общего режима, выслушав мнение заместителя прокурора Нижегородской области Жилякова К.Ю., полагавшего необходимым приговор Арзамасского городского суда Нижегородской области от 25 сентября 2018 года в отношении ФИО1 изменить, снизить назначенное осужденному наказание, изменить вид исправительного учреждения на колонию общего режима, президиум Нижегородского областного суда

У С Т А Н О В И Л:

приговором Арзамасского городского суда Нижегородской области от 25 сентября 2018 года ФИО1 признан виновным и осужден за грабеж, то есть открытое хищение чужого имущества, совершенный с применением насилия, не опасного для жизни и здоровья, а также за кражу, то есть тайное хищение чужого имущества.

Преступления совершены ФИО1 при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора суда.

Наличие оснований и соблюдение условий разрешения уголовного дела в порядке ст.ст.314-316 УПК РФ судом проверены должным образом.

Выводы суда о виновности ФИО1 в совершении инкриминированных ему преступлений и юридическая оценка содеянного по п. «г» ч.2 ст.161 УК РФ и ч.1 ст.158 УК РФ соответствуют конкретным обстоятельствам уголовного дела, изложенным в обвинительном заключении, с которыми осужденный согласился как с объективно установленными и не требующими доказательственного подтверждения в ходе судебного следствия.

Вместе с тем, президиум находит состоявшийся в отношении ФИО1 приговор подлежащим изменению на основании ч.1 ст.401.15 УПК РФ, а именно в связи с существенными нарушениями уголовного закона, повлиявшими на исход дела.

В силу положений ст.297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым и признается таковым, если он соответствует требованиям уголовно-процессуального законодательства, предъявляемым к его содержанию, процессуальной форме и порядку постановления, а также основан на правильном применении уголовного закона.

В соответствии с ч.1 ст.6 УК РФ наказание, применяемое к лицу, совершившему преступление, должно быть справедливым, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

Согласно ч.1 ст.60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части УК РФ, и с учетом положений Общей части УК РФ.

В силу п. «а» ч.3 ст.18 УК РФ рецидив преступлений признается особо опасным при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два раза было осуждено за тяжкое преступление к реальному лишению свободы.

Из материалов уголовного дела следует, что ранее ФИО1 был осужден приговором от 23 марта 2016 года по п. «а» ч.3 ст.158, п. «а» ч.3 ст.158, пп. «а,б» ч.2 ст.158 УК РФ, на основании ч.3 ст.69 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, с применением ст.73 УК РФ условно, с испытательным сроком 2 года 6 месяцев, приговором от 27 июля 2016 года по п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ к 3 годам лишения свободы, с применением ст.73 УК РФ условно, с испытательным сроком 2 года. Постановлениями Лукояновского районного суда Нижегородской области от 28 ноября 2017 года условные осуждения по указанным приговорам были отменены с направлением осужденного для отбывания наказания по обоим приговорам в исправительную колонию общего режима. При этом ФИО1 был объявлен в розыск.

Как следует из обжалуемого приговора, суд признал наличие в действиях ФИО1 особо опасного рецидива, мотивировав тем, что совершенное им преступление относится к категории тяжких преступлений, ранее он был два раза осужден за тяжкие преступления, условное осуждение по которым отменено 28 ноября 2017 года. При этом, ссылаясь на п. «г» ч.1 ст.58 УК РФ, суд назначил для отбывания наказания исправительную колонию особого режима.

Однако суд не учел, что ФИО1 совершил преступление по приговору от 27 июля 2016 года в начале января 2015 года, то есть до вынесения приговора по первому делу (23 марта 2016 года).

Таким образом, суд при определении особо опасного рецидива преступлений не принял во внимание, что на момент постановления приговора от 27 июля 2016 года ФИО1 не являлся лицом, ранее судимым за тяжкое преступление. Поэтому, с учетом требований ч.1 ст.18 УК РФ, судимости по приговору от 23 марта 2016 года и по приговору от 27 июля 2016 года за преступления, которые фактически составляли совокупность преступлений, не подлежали учету как две судимости при установлении данного вида рецидива преступлений.

В соответствии с п. «б» ч.2 ст.18 УК РФ рецидив преступлений признается опасным при совершении лицом тяжкого преступления, если ранее оно было осуждено за тяжкое или особо тяжкое преступление к реальному лишению свободы.

Исходя из того, что приговорами от 23 марта 2016 года и от 27 июля 2016 года ФИО1 осуждался за совершение, в том числе и тяжких преступлений (п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ) к лишению свободы условно, однако впоследствии постановлениями Лукояновского районного суда Нижегородской области от 28 ноября 2017 года условные осуждения по указанным приговорам были отменены и постановлено исполнить наказания, назначенные приговорами Лукояновского районного суда Нижегородской области от 23 марта 2016 года и от 27 июля 2016 года, и вновь совершил тяжкое преступление по настоящему делу, в его действиях, согласно п. «б» ч.2 ст.18 УК РФ, усматривается опасный, а не особо опасный рецидив преступлений.

С учетом неправильно установленного вида рецидива преступлений судом неверно определен и вид исправительного учреждения - исправительная колония особого режима.

В соответствии с п. «б» ч. 1 ст. 58 УК РФ мужчинам, осужденным к лишению свободы за совершение тяжких преступлений, ранее не отбывавшим лишение свободы, отбывание лишения свободы назначается в исправительных колониях общего режима.

В силу пп. "з" п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29 мая 2014 года N 9 "О практике назначения или изменения судами Российской Федерации видов исправительных учреждений" не может рассматриваться как ранее отбывавшее наказание в виде лишения свободы лицо, условно осужденное к лишению свободы, которое по основаниям, изложенным в ст. 74 УК РФ, было направлено для отбывания лишения свободы в исправительное учреждение, однако реально данное наказание не отбывало.

Указанные нарушения уголовного закона следует признать существенными, повлиявшими на исход дела, поскольку они повлекли назначение виновному лицу несправедливого наказания, не отвечающего принципу индивидуальной дифференциации применяемых судом мер уголовно-правового воздействия.

Необходимость изменения вида рецидива преступлений в действиях осужденного, учтенного при назначении ему наказания, на менее строгий, влечет за собой как снижение назначенного ФИО1 наказания за каждое из совершенных им преступлений, по х совокупности, в соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ, и по совокупности приговоров, на основании ст.70 УК РФ, так и изменение вида исправительного учреждения для отбывания им лишения свободы - с исправительной колонии особого режима на исправительную колонию общегорежима, поскольку реально наказание по приговорам от 23 марта 2016 года и от 27 июля 2016 года он не отбывал.

Изменяя состоявшееся в отношении ФИО1 судебное решение указанным образом, президиум, исходя из фактических обстоятельств преступлений и степени их общественной опасности, а также данных о личности осужденного, не находит оснований для применения положений ст.ст.64, 73 УК РФ при назначении ФИО1 наказания за совершенные им преступления.

В соответствии с п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ) время содержания под стражей ФИО1 с 25 июня 2018 года по день вступления приговора в законную силу - 6 октября 2018 года (включительно) подлежит зачету в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учетом положений, предусмотренных ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 401.13, 401.14, 401.15УПК РФ, президиум Нижегородского областного суда

П О С Т А Н О В И Л:

приговор Арзамасского городского суда Нижегородской области от 25 сентября 2018 года в отношении ФИО1 изменить.

Исключить из приговора указание о наличии в действиях осужденного ФИО1 особо опасного рецидива преступлений.

Признать в действиях ФИО1 в соответствии с п. «б» ч.2 ст.18 УК РФ наличие опасного рецидива преступлений.

Смягчить назначенное ФИО1 наказание по п. «г» ч.2 ст.161 УК РФ до 2 лет 3 месяцев лишения свободы, по ч.1 ст.158 УК РФ - до 9 месяцев лишения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, предусмотренных п.«г» ч.2 ст.161 УК РФ и ч.1 ст.158 УК РФ, путем частичного сложения наказаний, назначить ФИО1 наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 6 месяцев.

В соответствии со ст.70 УК РФ, к назначенному наказанию частично присоединить неотбытое наказание по приговору Лукояновского районного суда Нижегородской области от 23 марта 2016 года и по приговору Лукояновского районного суда Нижегородской области от 27 июля 2016 года и окончательно, по совокупности приговоров, назначить ФИО1 наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 3 месяца, с отбыванием в исправительной колонии общегорежима.

На основании п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ) время содержания под стражей ФИО1 с 25 июня 2018 года по день вступления приговора в законную силу - 6 октября 2018 года (включительно) зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учетом положений, предусмотренных ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.

В остальной части состоявшееся в отношении ФИО1 судебное решение оставить без изменения.

Председательствующий: В.И. Поправко