Апелляционное постановление № 10-30/2018 от 20 июня 2018 г. по делу № 10-27/2018

Дело № **(11701320059052487)


АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Кемерово **.**,**

Ленинский районный суд г. Кемерово в составе

председательствующего судьи Бескаравайного И.В.,

при секретаре Науметуллове М.Ю.,

с участием помощника прокурора Гребеневой Ю.Р.,

осужденного ФИО1,

защитника Еренской И.В., предоставившей удостоверение № ** и ордер № ** от **.**,**.

рассмотрев апелляционное представление заместителя прокурора ... ФИО4 на приговор мирового судьи судебного участка № ** Ленинского судебного района ... от **.**,** в отношении

ФИО1, <данные изъяты>, ранее судимого,

- **.**,** приговором Ленинского районного суда ... по ч.1 ст. 158, п в ч.2 ст. 158 УК РФ, ч.2 ст. 69 УК РФ к 1 году 6 месяцев лишения свободы в колонии поселении, прибыл в колонию поселение **.**,** (отбыто на день провозглашения приговора 4 месяца 24 дня),

обвинявшегося в совершении преступления, предусмотренного ст. 158.1 УК РФ,

УСТАНОВИЛ:

Приговором мирового судьи судебного участка № ** Ленинского судебного района ... от **.**,** Луцык признан виновным в совершении инкриминируемых ему деяний и ему назначено наказание по ФИО1 признать виновным в совершении преступления предусмотренного ст. 158.1 УК РФ и назначить по этому закону наказание в виде лишения свободы сроком 4 месяца.

В соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по данному приговору, частично присоединить не отбытое наказание по приговору Ленинского районного суда ... от 08.08.2017г окончательно назначить наказание в виде 1 года 3 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в колонии поселении, исчисляя срок наказания с **.**,**.

Избрать в отношении ФИО1 меру пресечения в виде заключения под стражу, взять под стражу в зале суда.

Процессуальные издержки в сумме 2717 рублей за 3 дня участия на предварительном следствии по назначению адвокатов в качестве защитника ФИО1 отнести на счёт федерального бюджета.

Гражданский иск о возмещении ущерба от преступления, удовлетворить, взыскать с ФИО1 в пользу ООО «Камелот-а» ущерб 971,34 рубль.

Вещественные доказательства – флеш карту – хранить в деле.

На приговор заместителем прокурора Ленинского района г.Кемерово ФИО4 подано апелляционное представление, в котором предложено приговор изменить в связи с неправильным применением уголовного закона, несправедливостью приговора вследствие чрезмерной суровости назначенного наказания.

В судебном заседании прокурор поддержала доводы представления; осужденный и защитник не возражали против удовлетворения представления.

Заслушав присутствующих, изучив материалы дела, которое правомерно было рассмотрено в особом порядке, суд полагает, что мировым судьей действиям Луцыка дана правильная квалификация, поскольку установлено, что Луцык совершил преступление, предусмотренное ст. 158.1 УК РФ, то есть мелкое хищение чужого имущества, совершенное лицом, подвергнутым административному наказанию за мелкое хищение, предусмотренное частью 2 статьи 7.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях при следующих обстоятельствах.

ФИО1 являясь лицом, подвергнутым административному наказанию в виде административного штрафа в сумме 10000 рублей по постановлению Мирового судьи судебного участка № ** Ленинского судебного района ... от **.**,**, вступившего в законную силу **.**,**, за совершение административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 7.27 КоАП РФ, **.**,** в период времени с 10 часов 50 минут до 11 часов 00 минут, находясь в торговом зале супермаркета «Ярче», расположенном по адресу: ... тайно, умышленно, из корыстных побуждений, убедившись, что работники супермаркета «Ярче» и покупатели за его действиями не наблюдают, путем свободного доступа, похитил, взяв рукой со стеллажа торгового зала, имущество, принадлежащее ООО «Камелот - А», а именно: шампунь «Head & Sholders» 400 мл. 2 в 1 «Основной уход» в количестве двух штук стоимостью 200 рублей 70 копеек за 1 шампунь, на общую сумму 401 рубль 40 копеек, шампунь «Head & Sholders» 400 мл. 2 в 1 «Ментол» в количестве двух штук стоимостью 200 рублей 70 копеек за 1 шампунь на общую сумму 401 рубль 40 копеек, шампунь «Пантин» 400 мл. стоимостью 168 рублей 54 копейки, которое спрятал за пазуху надетого на нем жилета. Затем ФИО1, удерживая похищенный товар при себе, прошел через кассовую зону, не рассчитавшись за него, покинул торговый зал магазина, тем самым похитил имущество, принадлежащее ООО «Камелот-А» на общую сумму 971 рубль 34 копейки. С похищенным имуществом ФИО1 с места преступления скрылся и распорядился им по своему усмотрению, тем самым противоправно, безвозмездно изъял и обратил имущество, принадлежащее ООО «Камелот-А» в свою пользу, причинив тем самым материальный ущерб на сумму 971 рубль 34 копейки.

В соответствии со статьей 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым и признается таким, если постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

В силу требований части 1 статьи 60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части УК РФ, и с учетом положений Общей части УК РФ.

В соответствии с частью 1 статьи 56 УК РФ наказание в виде лишение свободы может быть назначено осужденному, совершившему впервые преступление небольшой тяжести, только при наличии отягчающих наказание обстоятельств, предусмотренных статей 63 УК РФ, за исключением преступлений, предусмотренных частью 1 статьи 228, частью 1 статьи 231 и статьей 233 УК РФ, или только если соответствующий статьей Особенной части УК РФ лишение свободы предусмотрено как единственный вид наказания.

В соответствии с подпунктом Б пункта 2 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от **.**,** № ** «О применении судами законодательства, регламентирующего основания и порядок освобождения о уголовной ответственности» в статьях 75, 76, 76.1, 76.2 УК РФ впервые совершим преступление следует считать лицо, предыдущий приговор в отношении которого на момент совершения нового преступления не вступил в законную силу.

Аналогичные положения закреплены в пункте 26 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от **.**,** № ** «О судебной практике применения законодательства, регламентирующего особенности уголовной ответственности и наказания <данные изъяты>».

Приведенные требования уголовного закона, разъяснения, изложенные в Постановлениях Пленумов Российской Федерации, мировым судьей нарушены.

Как следует из материалов уголовного дела ФИО1 осужден приговором Ленинского районного суда города Кемерово от **.**,** по части 1 статьи 158, пункту «в» части 2 статьи 158 УК РФ с применением правил части 2 статьи 69 УК РФ к наказанию в виде 1 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселения, который вступил в законную силу **.**,**. Мелкое хищение имущества, принадлежащего ООО «Камелот-А» совершено ФИО1 **.**,**.

Таким образом, к моменту совершения нового преступления, имевшего место **.**,**, предыдущий приговор в отношении ФИО1 не вступил в законную силу, в связи с чем, ФИО1 по преступлению, предусмотренному статьей 158.1 УК РФ является лицом, впервые совершившим преступление небольшой тяжести, ввиду чего, на него распространяются положения части 1 статьи 56 УК РФ о неприменении к нему наказания в виде лишения свободы при отсутствии отягчающих наказание обстоятельств.

Отягчающих наказание обстоятельств по уголовному делу не установлено.

Вместе с тем, суд пришел к выводу о назначении ФИО1 наказания по статье 158.1 УК РФ в виде реального лишения свободы, что противоречит требованиям закона, в виду чего указание об этом из описательно-мотивировочной части приговора, а также о применении правил частей 1,5 статьи 62 УК РФ подлежит исключению.

Согласно пунктам 2-4 статьи 389.15 УПК РФ, основаниями изменения судебного решения в апелляционном порядке являются неправильное применение уголовного закона, существенное нарушение уголовно-процессуального закона, а также несправедливость приговора.

С учетом характера и степени общественной опасности совершенного ФИО1 преступления, данных о личности осужденного, обстоятельств, смягчающих наказание, полагаю возможным назначить ФИО1 наказание по статье 158.1 УК РФ в виде ограничения свободы.

Допущенные мировым судьей нарушения закона могут быть устранены судом апелляционной инстанции.

Согласно пунктам 2-4 статьи 389.15 УПК РФ, основаниями изменения судебного решения в апелляционном порядке являются неправильное применение уголовного закона, существенное нарушение уголовно-процессуального закона, а также несправедливость приговора.

В соответствии с положениями пункте 9 части 1 статьи 389.20 УПК РФ в результате рассмотрения уголовного дела в апелляционном порядке суд вправе принять решение об изменении приговора.

Согласно п.1 ч.1 ст.389.26 УПК РФ при изменении приговора в апелляционном порядке суд вправе смягчить осужденному наказание.

Поскольку приговор основан на неправильном применении уголовного закона, существенном нарушении уголовно-процессуального закона, в силу ст. 297 УПК РФ он является несправедливым, наказание, назначенное Луцыку подлежит снижению.

Допущенные мировым судьей нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона в совокупности носят существенный характер, повлияли на справедливость назначенного наказания, поэтому являются основаниями к изменению приговора.

На основании изложенного и руководствуясь п.п. 3 и 4 ст. 389.15, ст. 389.20, ст. 389.26 УПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор мирового судьи судебного участка № ** Ленинского судебного района города Кемерово от **.**,** в отношении ФИО1 изменить.

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание о назначении наказания в виде лишения свободы по ст. 158.1 УК РФ, а также о применении правил частей 1, 5 статьи 62 УК РФ при назначении наказания.

Назначить ФИО1 наказание по ст. 158.1 УК РФ в виде 10 месяцев ограничения свободы. Установить осужденному ФИО1 ограничения: не изменять место жительства или пребывания без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осужденными наказания в виде ограничения свободы, не выезжать за пределы муниципального образования города Кемерово. Возложить на осужденного обязанность являться в указанный специализированный государственный орган 1 раз в месяц для регистрации.

На основании пункта «б» части 1 статьи 71 УК РФ, статьи 70 УК РФ к наказанию, назначенному по настоящему приговору, частично присоединить неотбытую часть наказания, назначенного по приговору Ленинского районного суда города Кемерово от **.**,**, окончательно определив к отбытию наказание в виде лишения свободы сроком 1 год 2 месяца.

В остальном приговор мирового судьи судебного участка № ** Ленинского судебного района города Кемерово от **.**,** в отношении ФИО1 оставить без изменения.

Постановление может быть обжаловано в кассационном порядке в Кемеровский областной суд в порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ.

Председательствующий: Бескаравайный И.В.