Апелляционное постановление № 10-3/2019 от 4 февраля 2019 г. по делу № 10-3/2019

м/р Гиненко П.Н. №10-3/2019


АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

с.Тоцкое 05 февраля 2019 года

Тоцкий районный суд Оренбургской области в составе председательствующего судьи Градова А.В.

при секретаре Ежиковой О.Н.,

с участием:

помощника прокурора Тоцкого района Оренбургской области Делова И.И.,

осужденного ФИО2, его защитника – адвоката Шевченко В.А.,

потерпевшего ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению прокурора Тоцкого района Оренбургской области Хабибуллина А.Д. и дополнение к апелляционному представлению и.о. прокурора Тоцкого района Оренбургской области Баранник В.А. на приговор мирового судьи судебного участка №1 Тоцкого района Оренбургской области от 26 октября 2018 года, которым

ФИО2, <данные изъяты>, судимый:

11 июня 2015 года Тоцким районным судом Оренбургской области по ч.2 ст.228 УК РФ, п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ на основании ч.2 ст.69 УК РФ к лишению свободы на срок 3 года 4 месяца без штрафа и без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

на основании постановления Новотроицкого городского суда Оренбургской области от 06 апреля 2017 года неотбытая часть наказания в виде 1 года 6 месяцев 4 дня лишения свободы заменена на ограничение свободы на срок 1 год 6 месяцев 4 дня;

постановлением Тоцкого районного суда Оренбургской области от 25 октября 2017 года ограничение свободы заменено на лишение свободы на срок 5 месяцев 29 дней;

освободившегося по отбытии наказания 20 апреля 2018 года из колонии общего режима ФКУ ИК-1 г. Оренбурга,

осужден

по ч.1 ст.158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 6 месяцев с применением ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 6 месяцев,

Установил:

ФИО2 признан виновным в совершении кражи, то есть тайного хищения имущества, принадлежащего ФИО1

Преступление совершено в период с 20 апреля 2018 года по 30 апреля 2018 года в утреннее время в с.Тоцкое Тоцкого района Оренбургской области, при обстоятельствах подробно изложенных в приговоре.

В апелляционном представлении и дополнениях к нему прокурор Тоцкого района Оренбургской области считает приговор подлежащим изменению ввиду неправильного применения закона и чрезмерной мягкости назначенного наказания. Полагает, что мировой судья не в полной мере учел, что ФИО2 ранее судим и в течении 10 дней после освобождения вновь совершил преступление, по месту жительства характеризуется отрицательно, что свидетельствует о том, что он на путь исправления не встал. В связи с чем оснований для применения положений ст.73 УК РФ не имеется. Кроме того наказание назначено без применения ч.3 ст.68 УК РФ, но в нарушении ч.2 ст.68 УК РФ менее 1/3 наиболее строго вида наказания предусмотренного санкцией статьи, в связи с чем просил назначить ФИО2 наказание в виде лишения свободы на срок 8 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. Одновременно просил привести в соответствии с действующим законодательством в порядке ст.10 УК РФ приговор Тоцкого районного суда Оренбургской области от 11 июня 2015 года.

В судебном заседании помощник прокурор Тоцкого района представление и дополнение к нему поддержал и просил их удовлетворить по основаниям изложенным в них.

Потерпевший ФИО3 просил в удовлетворении представления отказать, так как осужденный возместил причиненные ему ущерб, принес извинения, он претензий к нему не имеет и на строгом наказании не настаивает.

Осужденный ФИО2 и его защитник возражали против удовлетворения представления, просил приговор мирового судьи судебного участка №1 Тоцкого района Оренбургской области от 26 октября 2018 года оставить без изменения, а апелляционное представление без удовлетворения.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционного представления и дополнений к нему, выслушав мнение помощника прокурора, потерпевшего, осужденного и его защитника, суд апелляционной инстанции приходит к следующему выводу.

В судебном заседании у мирового судьи осужденный ФИО2 вину признал полностью, с предъявленным обвинением согласился, ходатайствовал о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства в порядке особого производства.

Мировой судья удостоверился, что ходатайство ФИО2 заявлено добровольно, после проведения консультаций с защитником и в его присутствии, что подсудимый осознает характер и последствия заявленного ходатайства.

Участники процесса не возражали против постановления приговора без проведения судебного следствия. Оснований, препятствующих рассмотрению дела в особом порядке, не установлено.

Уголовное дело было рассмотрено мировым судьей в порядке особого производства. Порядок рассмотрения уголовного дела, предусмотренный ст.ст.314-317 УПК РФ мировым судьей полностью соблюден.

Вина ФИО2 в совершении преступления, за которое он осужден, объективно подтверждается доказательствами, собранными в ходе произведенного дознания по делу.

Действия осужденного мировым судьей верно квалифицированы по ч.1 ст.158 УК РФ – кража, то есть тайное хищение чужого имущества.

Виновность осужденного ФИО2 и юридическая квалификация его действий прокурором Тоцкого района в своем представлении не оспаривается.

В тоже время суд апелляционной инстанции соглашается с доводами, изложенными в апелляционном представлении о не правильном применении уголовного закона в части назначения наказания.

По смыслу закона и в соответствии с правовой позицией, выраженной в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 года № 58 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания» - при рецидиве преступлений лицу, совершившему преступление, за которое предусмотрены альтернативные виды наказаний, назначается только наиболее строгий вид наказания, предусмотренный соответствующей статьей особенной части УК РФ. Назначение менее строгого как предусмотренного, так и не предусмотренного санкцией соответствующей статьи особенной части УК РФ вида наказания допускается лишь при наличии исключительных обстоятельств, указанных в ст. 64 УК РФ.

Согласно требованиям ч. 2 ст. 68 УК РФ срок наказания при любом виде рецидива преступлений не может быть менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, но в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части УК РФ.

При определении вида и размера наказания мировой судья не нашел оснований для применения положений ст.64, ч.3 ст.68 УК РФ, его доводы в приговоре мотивированы и суд апелляционной инстанции соглашается с ними.

Вместе с тем, санкцией ч.1 ст.158 УК РФ в качестве наиболее строгого вида наказания предусмотрено лишение свободы на срок до 2 лет, в связи с чем с учетом требований ч.2 ст.68 УК РФ ФИО2 по данному приговору не могло быть назначено менее 8 месяцев лишения свободы.

Судом первой инстанции в нарушение требований закона назначено наказание в виде лишения свободы на срок 6 месяцев.

При таких обстоятельствах, назначенное осужденному наказание по ч.1 ст.158 УК РФ подлежит усилению.

В силу ст.6 УК РФ наказание, применяемое к лицу, совершившему преступление, должно быть справедливым, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности, обстоятельствам его совершения, личности виновного и наступившим последствиям.

Мировой судья приходя к выводу о возможности применения положений ст.73 УК РФ учел, что ФИО2 совершил преступление небольшой тяжести, по месту жительства характеризуется удовлетворительно, раскаялся в содеянном, полностью возместил причиненный ущерб, потерпевший претензии не имеет и на строгом наказании не настаивает.

Тот факт, что преступление осужденным совершено через непродолжительное время после освобождения по отбытию наказания по предыдущему приговору мировым судьей был учтен при определении вида и срока наказания.

Установление по делу обстоятельства отягчающего наказание – рецидив преступления, не является препятствием для принятия решения о применении условного осуждения.

Таким образом суд апелляционной инстанцией соглашается в выводами мирового судьи о том, что исправление осужденного возможно без реального отбывания им назначенного наказания в виде лишения свободы.

Также при рассмотрении уголовного дела мировым судьей не приведены в соответствии со ст.10 УК РФ имеющиеся у осужденного ФИО2 судимости.

Так, 11 июня 2015 года ФИО2 был осужден Тоцким районным судом Оренбургской области по ч.2 ст.228 УК РФ, п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ на основании ч.2 ст.69 УК РФ к лишению свободы на срок 3 года 4 месяца без штрафа и без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Согласно данного приговора ФИО2 осужден за чужого имущества в размере 2700 рублей.

Федеральным законом от 03.07.2016 года № 323-ФЗ в примечание 2 к ст. 158 УК РФ внесены изменения, согласно которым значительный ущерб гражданину в статьях главы 21 УК РФ, за исключением ч. 5 ст. 159 УК РФ, определяется с учетом его имущественного положения, но не может составлять менее пяти тысяч рублей.

С учетом ст.10 УК РФ полагаю необходимым переквалифицировать действия ФИО2 по приговору Тоцкого районного суда Оренбургской области от 11 июня 2015 года с п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ на ч.1 ст.158 УК РФ (в редакции от 03 июля 2016 года), и учитывая, что ФИО2 ранее не судим, по делу обстоятельств отягчающих наказание не установлено, с учетом положений ч.1 ст.56 УК РФ считать его осужденным по данной статье к наказанию в виде исправительных работ на срок 1 год с удержанием в доход государства 5%. На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частично го сложения назначенных наказаний, с учетом положения ст.71 УК РФ, окончательно назначить наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 1 месяц с отбыванием с исправительной колонии общего режима. Мера пресечения изменена с подписки о невыезде и надлежащим поведении на заключение по стражу, взят под стражу в зале судебного заседания. Срок отбытия наказания постановлено исчислять с 11 июня 2015 года, приговор вступил в законную силу 30 июня 2015 года.

В соответствии с Федеральным законом №186-ФЗ от 03 июля 2018 года «О внесении изменений в статью 72 Уголовного кодекса Российской Федерации» время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы, за исключением случаев, предусмотренных частями 3.2 и 3.3 настоящей статьи, из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Таким образом, на основании п. «б» ч.3.1 ст.72 УК РФ (в редакции Федерального закона №186 – ФЗ от 03 июля 2018 года) время содержания под стражей осужденного ФИО2 с 11 июня 2015 года по 30 июня 2015 года подлежит зачету в срок лишения свободы по приговору Тоцкого районного суда Оренбургской области от 11 июня 2015 года из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима с учетом положений, предусмотренных ч.3.3 ст.72 УК РФ.

С учетом внесения изменений в Приговор Тоцкого районного суда Оренбургской области от 11 июня 2015 года полагаю необходимым внести изменения в постановление Новотроицкого городского суда Оренбургской области от 06 апреля 2017 года и постановление Тоцкого районного суда Оренбургской области от 25 октября 2017 года в части исчисления сроков наказания, а также подлежит перерасчету дата отбытия осужденным ФИО4 наказания по данному приговору.

Нарушений норм уголовно – процессуального законодательства, влекущих отмену приговора не имеется.

На основании вышеизложенного и руководствуясь ст.ст. 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ суд апелляционной инстанции,

Постановил:

Апелляционное представление и дополнения к нему прокурора Тоцкого района Оренбургской области удовлетворить частично.

Приговор мирового судьи судебного участка №1 Тоцкого района Оренбургской области от 24 сентября 2018 года в отношении ФИО2 изменить.

Усилить наказание, назначенное ФИО2 по ч. 1 ст. 158 УК РФ и назначить ему по ч. 1 ст. 158 УК РФ наказание в виде лишения свободы на срок 8 месяцев.

Во вводную часть приговора:

По приговору Тоцкого районного суда Оренбургской области от 11 июня 2015 года переквалифицировать действия ФИО2 с п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ на ч.1 ст.158 УК РФ (в редакции от 03 июля 2016 года), по которой назначить наказание в виде исправительных работ на срок 1 год с удержанием в доход государства 5%. На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частично го сложения назначенных наказаний, с учетом положения ст.71 УК РФ, окончательно назначить наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 1 месяц с отбыванием с исправительной колонии общего режима.

На основании п. «б» ч.3.1 ст.72 УК РФ (в редакции Федерального закона №186 – ФЗ от 03 июля 2018 года) время содержания под стражей осужденного ФИО2 с 11 июня 2015 года по 30 июня 2015 года зачесть в срок лишения свободы по приговору Тоцкого районного суда Оренбургской области от 11 июня 2015 года из расчета на полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима с учетом положений, предусмотренных ч.3.3 ст.72 УК РФ.

По постановлению Новотроицкого городского суда Оренбургской области от 06 апреля 2017 года считать замененным ФИО2 неотбытую часть наказания в виде 1 года 2 месяцев 24 дней лишения свободы ограничением свободы на срок 1 год 2 месяца 24 дня.

По постановлению Тоцкого районного суда Оренбургской области от 25 октября 2017 года считать замененным ФИО2 неотбытую часть наказания в виде ограничения свободы сроком на 3 месяца 9 дней.

Считать ФИО2 отбывшим наказание 05 февраля 2018 года.

В остальной части приговор мирового судьи судебного участка №1 Тоцкого района Оренбургской области от 26 октября 2018 года оставить без изменения.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в вышестоящий суд в порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ.

Судья А.В.Градов