Постановление № 44У-160/2018 4У-1090/2018 от 15 июля 2018 г. по делу № 1-61/2017

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

суда кассационной инстанции

г.Владивосток 16 июля 2018 года

Президиум Приморского краевого суда в составе председательствующего Чугункиной Н.П.,

членов президиума Дорохова А.П., Нужденко Т.П., Украинской Т.И., Хребтовой Н.Л.,

при секретаре Дорошенко М.А.,

рассмотрел материалы уголовного дела по кассационной жалобе осужденного ФИО1 о пересмотре приговора Уссурийского районного суда Приморского края от 18 января 2017 года, которым

ФИО1, родившийся ДД.ММ.ГГГГ 1974 года в <адрес> Пермской области, судимый:

- 4 декабря 2012 года Артемовским городским судом Приморского края по ч.5 ст.33, ч.3 ст.30, ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы; освобождён условно-досрочно 05.04.2016 на основании постановления Уссурийского районного суда Приморского края от 24.03.2016 на 1 месяц 20 дней,

осужден по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам 8 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Уголовное дело рассмотрено в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ.

В апелляционном порядке приговор не пересматривался.

В кассационной жалобе осужденный ФИО1 просит смягчить срок наказания до 3 лет 2 месяцев лишения свободы, путём применения при назначении наказания положений ст.64 УК РФ и ч.3 ст.68 УК РФ, учитывая совокупность установленных по делу обстоятельств смягчающих наказание: явку с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, наличие на иждивении несовершеннолетнего ребёнка супруги.

Заслушав доклад судьи Приморского краевого суда Бусарова С.А., изложившего материалы дела, доводы кассационной жалобы, основания передачи материалов уголовного дела на рассмотрение суда кассационной инстанции, выслушав мнение осужденного ФИО1 с использованием видеоконференцсвязи и адвоката Шафорост Г.М., просивших об изменении приговора, заместителя прокурора Приморского края Малюкова В.А. предлагавшего приговор изменить, президиум

У С Т А Н О В И Л:

ФИО1 признан виновным в том, что он 24 августа 2016 года в <адрес> Приморского края обнаружил несколько кустов растения дикорастущей конопли, из которой без цели сбыта изготовил наркотическое средство, смесь табака с маслом каннабиса (гашишным маслом), массой 11, 768 грамм, в крупном размере. Наркотическое средство ФИО1 хранил при себе до момента его изъятия сотрудниками полиции 24 августа 2016 года в с.Новоникольск Уссурийского городского округа.

Действия ФИО1 квалифицированы судом по ч.2 ст.228 УК РФ, как незаконное изготовление и хранение без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере.

Проверив материалы уголовного дела, изучив доводы кассационной жалобы, президиум находит приговор подлежащим изменению, по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно процессуального законов, повлиявшие на исход дела.

По данному уголовному делу допущены такие нарушения уголовного закона.

Согласно разъяснениям, данными пунктом 9 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 15.06.2006 № 14 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами» под незаконным изготовлением наркотических средств без цели сбыта следует понимать совершенные в нарушении законодательства Российской Федерации умышленные действия, в результате которых из растений, содержащих наркотические средства получено одно или несколько готовых к использованию и потреблению наркотических средств.

По смыслу закона указание в приговоре на количество незаконно изготовленного наркотического средства имеет существенное значение для правильности квалификации действий виновного.

Из описания совершённого ФИО1 преступного деяния следует, что он изготовил наркотическое средство из растения конопли, получив смесь табака с маслом каннабиса (гашишным маслом), массой 11, 768 грамм, в крупном размере.

Вместе с тем, из заключения эксперта (л.д.40-42) следует, что содержащаяся в смеси с табаком масса масла каннабиса (гашишного масла) составляет 2, 103 грамм, что исходя из положений Постановления Правительства Российской Федерации от 1 октября 2012 года № 1002 «Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размера наркотических средств для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 УК РФ» не образует крупного размера масла каннабиса (гашишного масла), который согласно указанного Постановления не может составлять менее 5 грамм.

При таких обстоятельствах, президиум считает необходимым приговор изменить, исключив из осуждения ФИО1 указание на незаконное изготовление без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере.

Действия ФИО1 подлежат квалификации по ч.2 ст.228 УК РФ, как незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере.

Изменение объёма обвинения является основанием для смягчения назначенного ФИО1 наказания.

Учитывая цель и мотив совершения преступления, фактические обстоятельства преступления, степень его общественной опасности, влияние назначаемого наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи, президиум не находит оснований для применения при назначении наказания положений ст.64 УК РФ и применения положения ч.6 ст.15 УК РФ об изменении категории преступления на менее тяжкую.

Принимая во внимание совокупность установленных по делу обстоятельств смягчающих наказание ФИО1, предусмотренных ст.61 УК РФ, таких, как явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, состояние здоровья осужденного, наличие на иждивении несовершеннолетнего ребёнка супруги, президиум назначает наказание с применением положения ч.3 ст.68 УК РФ, то есть на срок менее одной третьей части максимального срока наказания в виде лишения свободы, предусмотренного ч.2 ст.228 УК РФ.

Иных оснований для изменения приговора, президиум не находит.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.401.14, 401.15 УПК РФ, суд кассационной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

приговор Уссурийского районного суда Приморского края от 18 января 2017 года в отношении осужденного ФИО1 изменить.

Исключить из приговора указание об осуждении ФИО1 по ч.2 ст.228 УК РФ за незаконное изготовление без цели сбыта наркотического средства в крупном размере.

Смягчить ФИО1 наказание, назначенное по ч.2 ст.228 УК РФ до 3 (трёх) лет 3 (трёх) месяцев лишения свободы.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий Н.П.Чугункина